FIDIC合同主要條款的解讀

1、FIDIC合同主要條款的解讀    第1條一般規(guī)定1.1定義解讀：很多人對(duì)合同的名詞性定義不重視，“不就是我們天天見到的一些項(xiàng)目上的事物嗎？”天天見到的事物，未必認(rèn)識(shí)的透徹，把握的精確。定義，其目的是要清楚地規(guī)范事物的內(nèi)涵與外延，特別是要規(guī)范其外延。只有清楚地說明了名詞的涵蓋范圍（也即其外延）及與其他相關(guān)名詞之間的邊界，才能夠清楚說明哪些事情是與本事物關(guān)聯(lián)的，而哪些事情又是與這本事物無關(guān)的。對(duì)名詞外延范圍及外延邊界理解有誤，搞不清楚這個(gè)邊界的精確位置，則必然導(dǎo)致合同理解的錯(cuò)誤。比如國(guó)內(nèi)合同工程款（非FIDIC定義）定義，很多人第一感覺就是把它當(dāng)作一種合同

2、款項(xiàng)，是一筆費(fèi)用，一筆錢，所以在處理工程款相關(guān)事項(xiàng)時(shí)，就按款項(xiàng)事件來處理。實(shí)際上呢？這個(gè)款項(xiàng)有著嚴(yán)格的限定，它是與工程直接相關(guān)的，只有對(duì)應(yīng)于款項(xiàng)的工程相關(guān)事項(xiàng)成立，才會(huì)有工程款這筆費(fèi)用成立。忘記工程事項(xiàng)與工程款的對(duì)應(yīng)關(guān)系，只說費(fèi)用，導(dǎo)致超付等事件發(fā)生，就是沒有清楚理解合同名詞定義所致。解讀：本條主要講明合同組件。與國(guó)內(nèi)合同不同，F(xiàn)IDIC合同要求最好是把合同組件都裝訂在一起，包括投標(biāo)人的中標(biāo)投標(biāo)書。這個(gè)裝訂過的合同有時(shí)會(huì)有數(shù)千頁之厚。這樣裝訂的好處是無論何時(shí)要查合同，只需要拿出一本東西就可以了。不象國(guó)內(nèi)合同，到結(jié)算時(shí)搜集一個(gè)個(gè)合同組件有時(shí)都會(huì)成為一種麻煩。在合同裝訂準(zhǔn)備正式簽訂時(shí)，合同組件包含

3、哪些具體文件，應(yīng)該反復(fù)核查，確保準(zhǔn)確無誤。如果發(fā)生本應(yīng)該是合同組件的文件最終沒能進(jìn)入合同文本，那這個(gè)失誤就太低級(jí)了。關(guān)于“合同”這個(gè)名詞定義的外延，應(yīng)該以其組件涵蓋范圍來理解。合同規(guī)定哪些文件算做合同組件，那么這個(gè)文件就是合同的一個(gè)部分，這個(gè)文件涵蓋的范圍也就是合同涵蓋的范圍。如果可以有依據(jù)地推斷出某個(gè)文件不是合同組件一個(gè)部分，那它就不是合同。它的內(nèi)容，也就不是合同范圍。合同文件能否成為合同組件，還有個(gè)法定生效的問題。在法律意義上，這個(gè)規(guī)定是很嚴(yán)格的。比如某個(gè)文件，圖章完備齊全，但文件沒有完成送達(dá)程序，就仍然不能算是有效合同文件。完成文件送達(dá)程序需要法定證據(jù)，比如傳真記錄、簽收證明、郵政收據(jù)等

4、。一般的快遞公司的收件證明是不能作為送達(dá)證明的。只有拿到這樣的快遞公司送達(dá)對(duì)方的簽收復(fù)印件，才算法定送達(dá)證明。這種名詞定義外延邊界上的細(xì)節(jié)把握，才真正體現(xiàn)了對(duì)合同名詞理解的準(zhǔn)確度。一點(diǎn)點(diǎn)的理解出入，都是“差之毫厘，謬以千里”。合約工程師千萬不要忽略這種細(xì)節(jié)的研究與把握，包括定義與程序，否則很容易犯錯(cuò)誤。機(jī)械工業(yè)出版社出版的FIDIC施工合同條件在本條款中有一個(gè)詞的翻譯我覺得不太好，“schedule”翻譯成“資料表”雖然涵蓋面足夠了，但資料表這個(gè)說法容易引起岐義。在中國(guó)人的感覺中，資料一般都只是做參考用的，通常不認(rèn)為資料也會(huì)具有法定意義而成為合同依據(jù)。雖然“schedule”涵蓋范圍有明確定義

5、，什么樣的“資料”才能算得合同“資料表”不大會(huì)理解的錯(cuò)誤，但畢竟在感覺上有點(diǎn)不理想?！皊chedule”一般是指先期提供，后期用來執(zhí)行的表式，所以不如直接翻譯成“圖表”，或者“工作表”取工作用表之意。這樣翻譯雖然與圖紙定義有重疊，但涵蓋面與理解上，感覺要好一些。解讀：合同協(xié)議書，簡(jiǎn)單了理解就是給合同當(dāng)事人一個(gè)簽字的地方。設(shè)計(jì)這樣一個(gè)文件，將合同主架構(gòu)搭起來：當(dāng)事人、標(biāo)的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序等，然后列明簽字人及證明人，讓大家來簽字。既然這個(gè)文件是簽字用的，那出現(xiàn)在它上面的一些參數(shù)就顯得特別重要?！昂贤骷軜?gòu)搭起來”意味著一部極大簡(jiǎn)化的合同，同時(shí)這個(gè)簡(jiǎn)化的合同又象目錄一樣，指向

6、著對(duì)應(yīng)的細(xì)節(jié)性合同組件。所以這個(gè)構(gòu)架一定要搭得準(zhǔn)確：當(dāng)事人、標(biāo)的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序，以及其他的特定承諾項(xiàng)目，這些文件的對(duì)應(yīng)指向，一定要寫得明白無誤，并注意與合同其他部份有無沖突關(guān)系。協(xié)議書不要太長(zhǎng)。太長(zhǎng)，就不是簽字的地方，而成了另一份“合同條款”了。那就失去它的作用。條款合同協(xié)議書的推薦格式，F(xiàn)IDIC施工合同條件的附錄里有。不一定要全盤照搬它的格式，但研究一下它的措辭以及構(gòu)架一個(gè)“合同主架”的方法，也是不錯(cuò)的選擇。解讀：中標(biāo)函，國(guó)內(nèi)叫中標(biāo)通知書。國(guó)內(nèi)很多法律文件就定義為中標(biāo)通知書，所以國(guó)內(nèi)使用FIDIC合同就有必要在本條內(nèi)加一個(gè)中標(biāo)通知書的定義?？梢源朕o為“中標(biāo)函即中標(biāo)

7、通知書“。中標(biāo)函在很多人的理解就是一頁紙，似乎就是雇主通知承包商“你可以進(jìn)場(chǎng)了”那么簡(jiǎn)單，實(shí)際上中標(biāo)函的法律意義是很重大的。我們國(guó)家的工程合同是要約承諾制。投標(biāo)函是要約，中標(biāo)函是承諾。中標(biāo)函發(fā)出，即意味著要約承諾的法律過程生效，也即合同已經(jīng)生效。不論合同協(xié)議書有沒有簽訂都不影響中標(biāo)函承諾已經(jīng)兌現(xiàn)的法律效力。所以中標(biāo)函的承諾效應(yīng)，才是它最重大的功能體現(xiàn)。中標(biāo)函承諾功能的準(zhǔn)確體現(xiàn)，就體現(xiàn)在與之對(duì)應(yīng)的投標(biāo)函上。一定要將中標(biāo)函與投標(biāo)函之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系做到嚴(yán)密：“我方接受貴方在xx年xx月xx日提供的投標(biāo)函及xx年xx月xx日投標(biāo)澄清函所列條件。我方榮幸地通知貴方，依據(jù)上述承諾，你已被接納為本項(xiàng)目中標(biāo)人”

8、。在招投標(biāo)過程中，有時(shí)會(huì)操作45次甚至更多次的投標(biāo)澄清，其中的某個(gè)過程甚至?xí)O大地改變招標(biāo)標(biāo)的物以及招標(biāo)要求，如果中標(biāo)函不能明確說明是指向哪個(gè)“投標(biāo)承諾”，不能將這種對(duì)應(yīng)關(guān)系列的很準(zhǔn)確的話，那就要犯大錯(cuò)誤了。中標(biāo)函是“那個(gè)投標(biāo)函”的中標(biāo)函。這就是中標(biāo)函的外延范圍，其他次數(shù)的“投標(biāo)函”，就不一定屬于中標(biāo)函范疇了。解讀：投標(biāo)函一般按招標(biāo)要求都需要密封送達(dá)，所以其外延范圍比較容易確定，可以簡(jiǎn)單理解不在“密封文件”內(nèi)的一般都不能算投標(biāo)函內(nèi)容。對(duì)于招標(biāo)澄清進(jìn)行投標(biāo)響應(yīng)的澄清回復(fù)文件也是投標(biāo)函的一種形式。按規(guī)定這種響應(yīng)文件也得是密封回復(fù)，包括雙方可能產(chǎn)生的各種洽商紀(jì)要，都應(yīng)該以“密封回復(fù)”的方式進(jìn)行。當(dāng)然

9、有時(shí)也會(huì)便宜從事。所以上述以“密封回復(fù)”來說明投標(biāo)函的外延范圍雖然有點(diǎn)機(jī)械，但一般不會(huì)搞錯(cuò)。實(shí)際操作中，雙方有時(shí)會(huì)文件來往很多次，緊急情況下傳真及快遞方式都會(huì)使用。文件只有簽署與蓋章后，方為有效。而快遞只有郵政快遞才有送達(dá)效應(yīng)。白文盡量不要以法定文件的方式操作，至少也要有簽字。否則會(huì)有很多問題。有時(shí)操作者喜歡用“蓋章的人不在”“領(lǐng)導(dǎo)出去了”等理由來為這樣的文件爭(zhēng)取回旋余地，千萬不要上當(dāng)。解讀：這一條主要是指雇主提供設(shè)計(jì)中的“工料規(guī)范”，前面說過了，這個(gè)是設(shè)計(jì)文件。國(guó)內(nèi)使用FIDIC合同，就要增加“法定規(guī)范”的定義了。我們國(guó)家的“法定規(guī)范”使用范圍較廣也較細(xì)，很多工程的實(shí)施與驗(yàn)收過程都得按相應(yīng)的

10、法定規(guī)范進(jìn)行，帶有很大的強(qiáng)制性。所以理清國(guó)家強(qiáng)制性規(guī)范與合同限定相互之間的關(guān)系，有時(shí)也很重要。特別是現(xiàn)在很多住宅工程雇主會(huì)強(qiáng)制要求承包商接受小業(yè)主的收房驗(yàn)收，這就直接超越了“驗(yàn)收規(guī)范”規(guī)定的范疇。如何良好地運(yùn)作這一塊，需合同當(dāng)事人雙方仔細(xì)權(quán)衡。解讀：按FIDIC的定義，圖紙由雇主提供。這與圖紙是由設(shè)計(jì)院完成的顯然矛盾。為什么要這樣定義呢？這是為了斬?cái)喑邪膛c設(shè)計(jì)院之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。對(duì)于由設(shè)計(jì)院完成設(shè)計(jì)交由“雇主提供設(shè)計(jì)給承包商”這種合同運(yùn)作形式，設(shè)計(jì)院與承包商對(duì)項(xiàng)目的真實(shí)投資都不承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，所以一旦設(shè)計(jì)院與承包商聯(lián)接起來，就極難避免兩者串通以變更增加投資來變相牟取私利的可能。國(guó)內(nèi)以前這種現(xiàn)象很

11、嚴(yán)重，現(xiàn)在很多開發(fā)商已經(jīng)嚴(yán)令設(shè)計(jì)院與施工單位直接溝通，施工單位如果直接拿到設(shè)計(jì)院的變更，不但不能算做有效合同文件，還有可能被追究違約責(zé)任。對(duì)于承包商來說，圖紙由雇主提供，則圖紙合法性由雇主承擔(dān)責(zé)任。雇主則很容易通過設(shè)計(jì)合同把這塊責(zé)任明確給設(shè)計(jì)院。承包商要求變更，就必須拿出“設(shè)計(jì)圖紙不合理”的依據(jù)。有了這樣的依據(jù)，雇主就可以追究設(shè)計(jì)院的設(shè)計(jì)責(zé)任。這樣設(shè)計(jì)院與承包商之間串通變更的可能性就沒有了。不象以前，由于變更過程形成不了明確責(zé)任的文件，業(yè)主幾乎拿設(shè)計(jì)院的變更沒有辦法。設(shè)計(jì)院也就可以與承包商串通搞“變相變更”?！坝晒椭魈峁┰O(shè)計(jì)”，就可以很自然地形成設(shè)計(jì)合同與施工合同之間的相互制約，大大減小了以前

12、被聯(lián)合操縱的可能。圖紙方面還要說明一點(diǎn)的是，國(guó)內(nèi)設(shè)計(jì)規(guī)范沒有提供“工料規(guī)范”的要求。比如材料，只有“黃色大理石”或者“白色防水涂料”等定義。工藝做法方面也有很多模糊的地方，比如“991”防水涂料2度?！包S色大理石”是米黃還是木紋黃？“白色防水涂料”是彈性還是只具防水功能就行？991防水涂料2度是多厚？作為造價(jià)工程師，是極難按圖紙的這些規(guī)定來為材料定價(jià)的。這就直接造成了國(guó)內(nèi)合同在簽訂合同時(shí)必須留下“施工期材料價(jià)格審核”的巨大活口。現(xiàn)在很多房產(chǎn)開發(fā)商已經(jīng)感覺到承包商在這塊活口上的要求不正常性地增大，有種越來越難操作的感覺。這個(gè)很正常，既然是有意留下的合同活口，承包商當(dāng)然要利用，不利用他不是傻了嗎？前面說過了，這種“施工期材料價(jià)格審核“的巨大合同活口對(duì)于單價(jià)合同來說有著太大的風(fēng)險(xiǎn)。這個(gè)問題的最終解決，還是得落實(shí)到”工料規(guī)范“上。必須在招投標(biāo)時(shí)，在圖紙與招標(biāo)要求上明