行政處罰中的違法所得

1、行政處罰中的違法所得行政處罰中的違法所得 2011年07月15日 （湖北省人民政府法制辦公室 法制協(xié)調(diào)處） 中華人民共和國行政處罰法第八條第三款僅規(guī)定了沒收違法所得這一行政處罰的種類，卻未對違法所得的概念做出明確解釋。而其他法律、法規(guī)更是將違法所得一筆帶過，拿來就用。由于法律、法規(guī)對其缺乏科學(xué)、合理的確定，關(guān)于違法所得的內(nèi)涵，學(xué)術(shù)界出于本身研究的某種角度，政府部門基于自身立法的目的和部門利益，所稱的違法所得也就各有其含義。但在紛繁復(fù)雜的行政執(zhí)法實踐中，行政處罰中的違法所得確定在一定程度上又體現(xiàn)了公權(quán)力與私權(quán)利的對立和統(tǒng)一:既要保護受害人的合法權(quán)益，也要維護違法行為人的正當權(quán)益，以平衡受損害的社

2、會關(guān)系。因此，行政處罰中的違法所得確定是一把雙刃劍，具有兩面性。如果確定得當，對制裁違法行為人，維護公共管理秩序具有積極作用；如果確定不當，易侵犯行政相對人的正當權(quán)益或第三人的相關(guān)利益。借此，筆者就行政處罰中的違法所得確定談一點粗淺的認識。 一、中國現(xiàn)行行政處罰中的違法所得立法現(xiàn)狀 據(jù)不完全統(tǒng)計，截止到2009年4月24日，中國規(guī)定了違法所得相關(guān)內(nèi)容的法律有160部，行政法規(guī)有237部，部門規(guī)章有821部，兩高司法解釋有76件，團體規(guī)定、行業(yè)規(guī)定、軍事法規(guī)、軍事規(guī)章及其他有19件，地方性法規(guī)有4833部，地方政府規(guī)章有1922部，地方規(guī)范性文件有1563件，地方司法文件有28件。 綜合上述規(guī)定

3、，中國現(xiàn)行有關(guān)違法所得的行政處罰立法，主要表現(xiàn)為如下方面： （一）直接沒收違法所得 中華人民共和國食品安全法第九十四條第二款規(guī)定：“違反本法規(guī)定，食品安全監(jiān)督管理部門或者承擔(dān)食品檢驗職責(zé)的機構(gòu)、食品行業(yè)協(xié)會、消費者協(xié)會以廣告或者其他形式向消費者推薦食品的，由有關(guān)主管部門沒收違法所得，依法對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過、降級或者撤職的處分?！?（二）沒收違法所得與以違法所得為基數(shù)的罰款并處 中華人民共和國保險法（自二00九年十月一日起施行）第一百五十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，擅自設(shè)立保險公司、保險資產(chǎn)管理公司或者非法經(jīng)營商業(yè)保險業(yè)務(wù)的，由保險監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締，沒收違法所得，

4、并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；”中華人民共和國律師法第五十五條規(guī)定：“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)的，由所在地的縣級以上地方人民政府司法行政部門責(zé)令停止非法執(zhí)業(yè)，沒收違法所得，處違法所得一倍以上五倍以下的罰款?！?（三）以退還為前提的沒收違法所得 中華人民共和國民辦教育促進法第六十二條規(guī)定：“民辦學(xué)校有下列行為之一的，由審批機關(guān)或者其他有關(guān)部門責(zé)令限期改正，并予以警告；有違法所得的，退還所收費用后沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停止招生、吊銷辦學(xué)許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： 。” （四）沒收違法所得與以違法經(jīng)營額為基數(shù)的罰款并處 音像制品批發(fā)、零售、出租管

5、理辦法（中華人民共和國文化部令第40號）第三十四條規(guī)定：“從事音像制品批發(fā)、零售、出租業(yè)務(wù)的單位或者個人經(jīng)營明知或者應(yīng)知含有本辦法第四條禁止內(nèi)容的音像制品的，由文化行政部門或經(jīng)依法授權(quán)的執(zhí)法機構(gòu)責(zé)令停業(yè)整頓，沒收違法經(jīng)營的音像制品和違法所得；違法經(jīng)營額1萬元以上的，并處違法經(jīng)營額5倍以上10倍以下的罰款；違法經(jīng)營額不足1萬元的，可以并處5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并吊銷許可證；涉嫌犯罪的，按照有關(guān)規(guī)定移送司法部門，依法追究刑事責(zé)任。” （五）以違法所得作為罰款數(shù)額的依據(jù) 中華人民共和國證券投資基金法第八十七條中規(guī)定：“未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準，沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，并

6、處十萬元以上一百萬元以下罰款；。” （六）限期退還違法所得 財政違法行為處罰處分條例（國務(wù)院令2005第427號）第五條中規(guī)定：“財政部門、國庫機構(gòu)及其工作人員有下列違反國家有關(guān)上解、下?lián)茇斦Y金規(guī)定的行為之一的，責(zé)令改正，限期退還違法所得?！?二、行政處罰中違法所得的規(guī)范沖突和危害后果 （一）規(guī)范沖突 目前，所有涉及到違法所得的160部法律中未對違法所得的概念和認定標準予以明確界定或作出具體解釋，更沒有對違法所得的范圍劃清界限。而工商、藥監(jiān)、質(zhì)監(jiān)、稅務(wù)、文化、衛(wèi)生、煙草等行政執(zhí)法部門，都有實施沒收違法所得的行政處罰權(quán)力。因此，在履行正常的行政管理職能和維護社會市場秩序的行政執(zhí)法活動中，必須對

7、違法所得做出確定并予以執(zhí)行。在沒有法律依據(jù)的條件下，只能依靠各自執(zhí)行的部門規(guī)章、地方性法規(guī)或行政解釋作為行政執(zhí)法尺度。關(guān)于行政處罰中的違法所得確定的規(guī)范沖突，主要表現(xiàn)為如下種類： 1獲取利潤說。違法所得是違法行為人通過違法手段獲得的扣除成本后的利潤。 工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法（國家工商行政管理總局令第37號）第二條規(guī)定：“工商行政管理機關(guān)認定違法所得的基本原則是：以當事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經(jīng)營活動的適當?shù)暮侠碇С?，為違法所得?！?2營業(yè)收入說。違法所得是違法行為人通過違法手段獲得的包括成本的全部營業(yè)收入。 廣東省鹽業(yè)管理條例第四

8、十八條第二款規(guī)定：“本條例所稱的違法所得是指：（1）違法銷售鹽產(chǎn)品的收入或者按政府規(guī)定的銷售價計算違法所得收入；（2）違法運輸鹽產(chǎn)品的運輸費收入或者按規(guī)定的運費計算違法所得收入；（3）違法制售假冒包裝物、商標標識收入或者按規(guī)定的價格計算違法所得收入?！?3銷售收入說。違法所得是違法行為人通過違法手段獲得的銷售收入。 農(nóng)藥管理條例實施辦法（中華人民共和國農(nóng)業(yè)部令第20號）第四十二條規(guī)定：“本實施辦法所稱“違法所得”，是指違法生產(chǎn)、經(jīng)營農(nóng)藥的銷售收入?！鞭r(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于認定違法所得問題意見的函（農(nóng)辦政函200512號）中答復(fù)，飼料和飼料添加劑管理條例罰則中的“違法所得”應(yīng)按產(chǎn)品的“銷售額”計算。

9、4.其他情況。工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法（國家工商行政管理總局令第37號）第六條規(guī)定：“違反法律、法規(guī)的規(guī)定，為違法行為提供便利條件的違法所得按當事人的全部收入計算?！眹夜ど绦姓芾砭株P(guān)于<反不正當競爭法>第二十三條和第三十條“質(zhì)次價高”、“濫收費用”及“違法所得”認定問題的答復(fù)（工商公字1999313號）中規(guī)定，違法所得包括下列情況：應(yīng)當收費而超過規(guī)定標準收費所多收取的費用；不應(yīng)當收費而收取的費用。 （二）危害結(jié)果 1.破壞了社會主義法律體系的統(tǒng)一。中華人民共和國立法法第四條規(guī)定：“立法應(yīng)當依照法定的權(quán)限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴

10、?！辫b于此，保持部門規(guī)章之間法律專業(yè)用語的一致性，是行政執(zhí)法的基本前提。而上述關(guān)于行政處罰中的違法所得確定的規(guī)范沖突，在法律適用上則易導(dǎo)致行政執(zhí)法不公正、不公平。 2.損害了行政相對人或其他人的合法權(quán)益。沒收違法所得是一種法定的行政處罰種類，能夠直接改變財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬。如果混淆違法所得的界限，必然發(fā)生將違法所得的范圍或擴大或縮小的結(jié)果。一旦發(fā)生擴大，必然損害行政相對人的合法財產(chǎn)權(quán)益。一旦縮小，會使違法行為人“合法”地得到違法所得的那部分利益，不能做到過罰相當；甚至導(dǎo)致“利益受到侵害、損失最大的，是那些一直嚴格遵守法律規(guī)范的要求的人” 的危害局面出現(xiàn)。 3.沒收違法所得的行政裁量權(quán)過大，行政執(zhí)

11、法人員容易濫用職權(quán)、滋生腐敗。由于客觀存在行政處罰中的違法所得確定的規(guī)范沖突，尤其是計算標準和方法沒有統(tǒng)一，當行政執(zhí)法人員在行政執(zhí)法實踐中，若基于利益關(guān)聯(lián)濫用職權(quán)，導(dǎo)致免罰、少罰唯“親”，多罰唯“疏”，背離了公平、公正的行政執(zhí)法理念，既影響公民對法律的信仰，又易滋生腐敗。 三、行政處罰中的違法所得確定 如前所述，中國現(xiàn)行行政處罰中，有很多關(guān)于違法所得確定的規(guī)定。但違法所得的內(nèi)涵是什么？實際中如何確定違法所得？立法本身是否科學(xué)、可行？下面，運用理論聯(lián)系實際的方法來具體闡述。 （一）“所得”狀態(tài)下權(quán)利請求人不存在 1.自始沒有權(quán)利請求人。如某人非法集資100萬元后投資一定領(lǐng)域，收益20萬元。非法集

12、資的100萬元應(yīng)該退還給投資者，非法集資人對其不享有所有權(quán)，不是違法所得。對該20萬元的收益，投資者同樣不能主張權(quán)利。而與非法集資人進行一定領(lǐng)域交易的行為人也不能主張權(quán)利，因為不論100萬元資金來源如何，非法集資人與交易行為人之間的交易行為合法就應(yīng)受法律保護，他們之間的法律關(guān)系不受源法律關(guān)系（投資者和非法集資人之間的法律關(guān)系）影響，雖有聯(lián)系，但獨立且具有無因性。同樣，交易行為人同樣不能以非法集資人用于交易的100萬元系非法集資為由而主張交易行為違法，從而對其產(chǎn)生的20萬元收益享有所有權(quán)。此種情況下，投資者、非法集資人、交易行為人自始都不是20萬元收益的權(quán)利請求人。 2.因侵害法益導(dǎo)致喪失權(quán)利請

13、求人。此種情形下的違法所得，原本是存在相應(yīng)的權(quán)利請求人，只是由于侵害受國家保護的法益，權(quán)利請求人出現(xiàn)空缺，才使得原本還不是違法所得，但由于違法行為人的行為違法，基于“違法行為人不得因違法行為獲益”而喪失權(quán)利請求人。例如，中華人民共和國人口和計劃生育法第三十九條規(guī)定，國家機關(guān)工作人員在計劃生育工作中，有索取、收受賄賂的行為，有違法所得的，沒收違法所得。某人為生第二胎向計劃生育主管部門的工作人員行賄1萬元，由于行賄人的違法行為導(dǎo)致其對行賄數(shù)額不再享有請求權(quán)。而受賄人同樣對此1萬元自始不享有所有權(quán)。此種情況下，1萬元構(gòu)成違法所得，國家依法予以沒收。 3.因法律事實導(dǎo)致權(quán)利請求人喪失。此種情況下，“違

14、法行為人所獲得的利益原本存在相應(yīng)的權(quán)利請求人，只不過由于權(quán)利請求人以作為或不作為放棄權(quán)利或者死亡而無相應(yīng)的權(quán)利繼承人時，導(dǎo)致對違法行為人的非法利益處于無人請求的狀態(tài)。” 4.權(quán)利請求人因客觀原因無法查找而推定為違法所得。經(jīng)營者因價格違法行為導(dǎo)致消費者或者其他經(jīng)營者多付價款，一般會責(zé)令限期退還；難于查找多付價款的消費者、經(jīng)營者的，責(zé)令公告查找；公告期滿仍無法退還的價款，則權(quán)利請求人因客觀原因無法查找，其價款以違法所得論處。 5.權(quán)利請求人因無法證實而推定為違法所得。此種情況下，“從純粹的事實意義上來說，是存在權(quán)利請求人的，但由于無法用法律證據(jù)有效證實其存在時，法律就視其為無權(quán)利請求人，將違法行為

15、人所擁有的利益界定為違法所得，予以沒收?！?街頭流動小商販，以假充真、以次充好的經(jīng)營行為已構(gòu)成質(zhì)量、價格等欺詐行為。但由于其具有較強的流動性，購買者亦不能提供所付價款的銷售憑證或者收費單據(jù)，使其價格欺詐中的大部分違法行為無法得以證實。如果在某次行政執(zhí)法過程中，經(jīng)行政執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)或有人舉報，有欺詐行為的流動小商販受到行政處罰。然而，對無法證實多數(shù)購買者所涉的那一部分價款，由于無法確定法律意義上的權(quán)利請求人，此種情況就構(gòu)成違法所得。 （二）“所得”狀態(tài)下所投領(lǐng)域不確定 如某果批經(jīng)營戶以普通蘋果冒充“紅富士”出售，違法多收價款2000元。一種情形是將2000元存入銀行，獲取一定的法定孳息。因儲蓄行為

16、而產(chǎn)生的法定孳息是受法律保護的合法行為，不是以假充真行為的必然、直接結(jié)果。但是，該法定孳息產(chǎn)生是通過以假充真的欺詐行為為基礎(chǔ)，所以該法定孳息對于違法行為人來說，也構(gòu)成違法所得。另一種情形是該果批經(jīng)營戶將2000元從事賭博，又取得1000元賭利，由于賭博行為本身不受法律保護，先前違法所得的2000元和由2000元所直接產(chǎn)生的1000元賭利應(yīng)同時確定為違法所得。由此看出，違法所得具有一定條件下的再生性。將其投入不同領(lǐng)域可能會產(chǎn)生不同浮動的回報。筆者認為，鑒于違法所得具有無限拓展的可能性，從其所投領(lǐng)域可分為合法、違法、脫法（本文不涉及脫法的討論）三種情形；從其所投效益可分為增值、保本、虧損三種結(jié)果。

17、因此，無論違法所得所投領(lǐng)域如何，如其投入后增值，可將先前違法所得同后續(xù)收益一同確定為違法所得；如其投入后虧損，如仍有違法所得投入后現(xiàn)存的資金或?qū)?yīng)的實物、資產(chǎn)，可將它們確定為違法所得；如其投入后保本，其保本的資金或?qū)?yīng)的實物或資產(chǎn)可確定為違法所得。 （三） “所得”狀態(tài)的確定與物權(quán)法的沖突 此種情況下違法所得的確定（僅限于物權(quán)法上的物），關(guān)系公權(quán)力與私權(quán)利之間的取舍與平衡問題。如違法行為人對違法所得之標的物是事實占有，“所得”狀態(tài)下權(quán)利請求人不存在。隨后違法行為人在私法領(lǐng)域?qū)ζ涫褂谩⑹找婊蛱幏?。一是如果對其行使用益物?quán)，能否對違法所得之標的物上所產(chǎn)生的使用、收益認定為違法所得？如果對其行使擔(dān)保

18、物權(quán)，能否將違法所得之標的物的確定優(yōu)于擔(dān)保物權(quán)人的擔(dān)保物權(quán)而實現(xiàn)？二是違法行為人將違法所得之標的物實施了無權(quán)處分，第三人基于物權(quán)的變動，“善意取得”了其所有權(quán)，行政執(zhí)法機關(guān)在行政執(zhí)法中，能否對善意第三人“所有”的物確定為違法所得？三是如何解決違法所得的確定與歸國家所有的沖突？上述問題，是在適用法律的過程中，如何確定違法所得所經(jīng)常遇到的，必須做出一定界定。 1.違法所得的確定與物權(quán)法中用益物權(quán)的沖突 對此情形，違法行為人在違法所得之標的物上設(shè)定用益物權(quán)，并對其進行使用、收益。要么是消費后使違法所得之標的物減損，要么是使用后在其上產(chǎn)生了一定收益。 筆者認為，在此物被確定為違法行為人之直接違法所得的

19、前提下，如因違法行為人自身使用致其減損，應(yīng)將現(xiàn)存違法所得之標的物確定為違法所得。行政執(zhí)法機關(guān)可實施沒收現(xiàn)存違法所得之標的物，并處與其物減損之差額相當數(shù)額的罰款。如因違法行為人自身使用致其滅失，可將違法所得的確定轉(zhuǎn)化為與滅失之物大體相當?shù)男姓P款手段予以解決。如因違法行為人自身使用致其收益，行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)將違法所得之標的物及其收益一并確定為違法所得。 同樣，在違法行為人以事實占有人的身份將此物向第三人設(shè)定用益物權(quán)，當?shù)谌藢Υ宋镞M行占有、使用、收益時，又該如何？一是，當?shù)谌耸巧埔鈺r：A.如善意第三人使用致其減損，應(yīng)將現(xiàn)存違法所得之標的物確定為違法所得。隨后，結(jié)合具體案情，由違法行為人對善意第三

20、人予以相應(yīng)民事賠償后，行政執(zhí)法機關(guān)再對違法行為人處以適當?shù)男姓幜P。B.如善意第三人使用致其滅失，此物仍應(yīng)確定為違法所得，但善意第三人在其滅失范圍內(nèi)免責(zé)。行政執(zhí)法機關(guān)對違法行為人應(yīng)責(zé)令其承擔(dān)與滅失之物大體相當?shù)男姓?zé)任予以解決。C.如善意第三人使用致其收益，行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)將違法所得之標的物及其收益一并確定為違法所得，但應(yīng)給予善意第三人收益范圍內(nèi)的一定補償。二是，當?shù)谌耸菒阂鈺r：A.如惡意第三人使用致其減損，行政執(zhí)法機關(guān)仍應(yīng)將現(xiàn)存違法所得之標的物確定為違法所得。B.如惡意第三人使用致其滅失，由違法行為人和惡意第三人在其滅失范圍內(nèi)共同承擔(dān)賠償責(zé)任的同時，再由行政執(zhí)法機關(guān)對兩人實施與滅失之物價值大

21、體相當?shù)男姓幜P。C.如惡意第三人使用致其收益，行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)將違法所得之標的物及其收益一并確定為違法所得。 2.違法所得的確定與擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)的沖突 對此情形，違法行為人若以自身違法行為所直接獲取的標的物，向抵押權(quán)人設(shè)置抵押，違法行為人此種情形下則作為抵押人，在抵押人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，行政機關(guān)也通過合法程序認定此物系違法所得。此時，抵押權(quán)人與抵押人之間合法的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系也應(yīng)受法律保護。此種情形該如何處理違法所得的確定與擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)的沖突？于公，違法所得的確定是行政執(zhí)法機關(guān)行使與違法所得有關(guān)的行政處罰手段的先決條件，合理確定違法所得有利于行政執(zhí)法機關(guān)實現(xiàn)行政

22、管理的職能；于私，抵押權(quán)人在民法領(lǐng)域享有物權(quán)法上的優(yōu)先受償權(quán)，當初成立抵押權(quán)的目的是為債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)而設(shè)定。就筆者觀點而言，可遵循先民后行原則以解決此種沖突。在民事法律關(guān)系中，在抵押人能夠不以抵押物為清償方式的情形中，由抵押人對抵押權(quán)人進行債務(wù)清償（至于如何清償不在此討論）以消滅雙方的債權(quán)、債務(wù)法律關(guān)系后，由享有法定職權(quán)的行政執(zhí)法機關(guān)依法確定其為違法所得從而實施相應(yīng)的行政處罰手段。在抵押人以抵押物作為清償方式的前提中，違法所得之標的物確定為違法所得。但抵押權(quán)人對違法所得之標的物仍享有抵押權(quán)，在抵押權(quán)人就其法定方式優(yōu)先受償后，行政執(zhí)法機關(guān)對違法行為人可實施與違法所得之標的物相當價值的其他行

23、政處罰手段，以實現(xiàn)私法與公法的平衡。 3.違法所得的確定與歸國家所有的沖突 假定A將竊取的手表（價值488元）在國家允許經(jīng)營的舊貨市場以合理的市場價格賣給善意第三人B，雙方已支付價款和交貨。后經(jīng)人舉報，此手表是其鄰居C所有，但C是孤寡老人，突發(fā)心臟病死亡，C沒有繼承人、又沒有留下口頭或書面遺囑、也沒有受遺贈人。此種情形下，產(chǎn)生了個人利益與國家利益的沖突。首先，依照中華人民共和國繼承法第三十二條規(guī)定：“無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；?！笔直淼乃腥舜藭r是國家。其次，此手表是盜竊物， B無法基于物權(quán)法中的善意取得制度而成為手表的合法所有人。但此手表價值雖小，但如何取舍則體現(xiàn)了立法者的價值

24、取向。如前所述，基于“所得”狀態(tài)下權(quán)利請求人不存在，且同時也是無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，理所當然應(yīng)確定其為違法所得。是否再沒收其歸國家所有？沒收后善意第三人B的正當權(quán)益如何保護？就筆者觀點而言，如果不對手表確定為違法所得，則在一定程度上縱容銷贓。否則，任何違法行為人在取得違法所得之標的物后，都可以通過此種方法進行“洗物”以逃避法律制裁。但若將手表確定為違法所得，此種情形下，交易主體的交易安全如何保障？B的購買行為可是發(fā)生在國家允許經(jīng)營的舊貨市場內(nèi)，并以合理的市場價格而獲取，且本人主觀上善意、不知情。筆者認為，第一，從維護行政管理秩序的角度，手表應(yīng)確定為違法所得，行政執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當對A實施相應(yīng)的

25、行政處罰以實現(xiàn)過罰相當。第二，依法律有關(guān)規(guī)定，國家是手表的繼受所有人，為了最大限度發(fā)揮物的價值，國家作為所有權(quán)人可以將手表轉(zhuǎn)讓給B。第三，B在手表確定為違法所得之前所進行的交易損失，由違法行為人進行民事賠償。 （四）違法所得的確定與第三人“善意取得”制度的沖突 筆者此處討論的情形是，違法行為人將違法所得以有償轉(zhuǎn)讓的方式，使善意第三人“善意取得”了該物的所有權(quán)。行政機關(guān)在確定其為違法所得后，沒收違法所得與第三人“善意取得”發(fā)生沖突怎么辦？筆者認為，是否沒收違法所得應(yīng)以違法所得的確定為前提，而違法所得的確定也應(yīng)考慮第三人主觀方面是否善意及客觀行為是否支付對等價值的因素。在財產(chǎn)取得的保護上，行政法雖

26、有著不同于私法的價值目標和糾紛解決機制，但在行使行政職權(quán)的同時，也要兼顧第三人的正當權(quán)益。因此，若第三人主觀方面是善意且客觀行為上也支付了對等價值，行政機關(guān)在確定此物系違法所得的同時，則對違法行為人沒收相當于其所獲對等價值的價款。當然，在善意第三人同意上述處理措施后，在私法上，應(yīng)由違法行為人對其進行相應(yīng)賠償，國家對其進行適當補償。除此之外，第三人以無償方式或以惡意方式取得了違法所得之標的物，在確定此物為違法所得的前提下，對此情形可以不對第三人進行賠償或補償。 結(jié)論：完善中國現(xiàn)行行政處罰中的違法所得確定的思考 （一）明確違法所得的概念 如前所述，現(xiàn)行中國有關(guān)違法所得的行政處罰立法雖然主要表現(xiàn)為直接沒收違法所得、沒收違法所得與以違法所得為基數(shù)的罰款并處、有以退還為前提的沒收違法所得、沒收違法所得與以違法經(jīng)營額為基數(shù)的罰款并處、以違法所得作為罰款數(shù)額的依據(jù)及限期退還違法所得等六種情形，但是在行政處罰法領(lǐng)域，沒收違法所得和以違法所得為基數(shù)的罰款這兩種情形的適用最廣泛、最經(jīng)常。由此可知，違法所得的確定成為法定行政處罰種類適用的基礎(chǔ)和前提。更為突出的是，現(xiàn)行立法中也未對違法所得的概念做出明確解釋，且法規(guī)、規(guī)章之間存在沖突。法諺曾有“使法律之間相協(xié)調(diào)是最好的解決辦法”之說。因此，在諸多亟待完善的問題中，最基本的解決辦法仍是從實體上對違法所得的概念作出明確界定，從而避免給人留下太多的想象