WTO法律4(補貼保障)new

1、第六章 反補貼措施第一節(jié) 補貼的認定WTO法的補貼和對抗措施協(xié)定（Agreement on Subsidies and Countervailing Measures），又被稱為SCM協(xié)定。適用于協(xié)定的補貼必須滿足以下兩個條件。一是因財政資助或價格支持而使接受補貼當(dāng)事人獲利，二是補貼不是一般性地面向社會而是針對某一特定對象。因此，認定補貼是需要從以下三個方面進行。（1）是否存在財政資助或者價格支持；（2）是否使當(dāng)事方獲利；（3）是否具有專向性。一 財政資助或者價格支持的存在1 財政資助政府或者公共機關(guān)的財政資助（financial contribution）可以以多種形式出現(xiàn)，例如資金轉(zhuǎn)移、減

2、免稅收、提供商品和服務(wù)、向籌集資金機關(guān)支付、向民間團體的援助委托等。1.1 資金轉(zhuǎn)移或者債務(wù)擔(dān)保 補貼的典型形式是涉及政府資金的直接轉(zhuǎn)移（例如贈與、貸款、投股），或者潛在的政府資金或債務(wù)的直接轉(zhuǎn)移（如貸款擔(dān)保）。這種資金流入（equity infusion）可以看成是政府對特定企業(yè)的援助。例如當(dāng)政府以比正常的投資價格高的價格購入企業(yè)的股份時，這種資本投入就構(gòu)成政府補貼。1.2 稅的減免政府放棄或者未征收在其他情況下應(yīng)該征收的稅收，具有和補貼同樣的效果。稅的減免可以通過直接稅、關(guān)稅和國內(nèi)間接稅收的減免實施。（1） 直接稅的減免 通常，國家隊與國內(nèi)的內(nèi)資或者外資企業(yè)的收入征收固定的法人稅。因此，當(dāng)

3、國家對特定的出口企業(yè)免于征收法人稅時就構(gòu)成對于出口企業(yè)的補貼。 美國外國銷售公司案（1999-2000）按照美國法律，原則上要對美國企業(yè)的全世界所得征收法人稅，但對外國銷售公司實行免稅制度。根據(jù)該制度，美國母公司在國外的免稅國（tax haven）設(shè)立外國銷售子公司，再通過該子公司出口美國產(chǎn)品時，可以免除出口利益和出口服務(wù)利益的法人稅。但是，日本歐盟的企業(yè)在美國從事銷售活動時卻被征收法人稅，為此，歐盟以美國的外國銷售公司免稅制度違反WTO上訴到專家組。專家組和上訴機構(gòu)都認定美國的措施違反了WTO。美國為了實施專家組和上訴機構(gòu)的報告改正了其國內(nèi)法，但是實施審查委員會判定美國的改正法律仍然違反了W

4、TO。因為美國沒有實施符合WTO的法律制度，歐盟實施了對美對抗措施。（2） 關(guān)稅的免除 通常情況下，WTO成員國的關(guān)稅（特惠關(guān)稅除外）要對所有成員國的進口商品同等征收。因此，針對特定國家的進口產(chǎn)品免除關(guān)稅的措施構(gòu)成補貼。例如加拿大汽車協(xié)定一案中，加拿大政府針對美國的汽車廠商的進口汽車實施免稅的措施構(gòu)成對美國投資企業(yè)的補貼。（3） 國內(nèi)間接稅的減免 WTO成員國對和國內(nèi)產(chǎn)品相同的進口產(chǎn)品要征收同等的國內(nèi)間接稅（消費稅、汽車稅等）。如果成員國只針對特定產(chǎn)品減免其間接稅就構(gòu)成補貼。但是，成員國按照間接稅的調(diào)整規(guī)則（出口國退換、進口國征稅）對出口產(chǎn)品面授間接稅的措施不構(gòu)成補貼（GATT第16條注釋）。

5、1.3 提供商品和服務(wù)政府提供除了一般基礎(chǔ)設(shè)施之外的商品和服務(wù)，或者購買貨物，也可以達到補貼的目的。 美國訴加拿大伐木合同案（2002年）該案中，加拿大州政府和木材采伐企業(yè)之間簽訂了采伐合同，向木材采伐企業(yè)提供低價格的木材資源和服務(wù)。美國認為加拿大州政府的措施是資金貢獻行為，對加拿大產(chǎn)針葉樹木實施臨時型對抗措施。加拿大認為美國的對抗措施違反了WTO對抗措施協(xié)定，開始了專家組程序。專家組報告認為，加拿大州政府和采伐企業(yè)簽訂的合同相當(dāng)于財政資助行為，但是美國的對抗措施中關(guān)于補貼的計算方法和風(fēng)險控制的認定違反了WTO對抗措施協(xié)定。1.4 向籌資機關(guān)付款以及向民間團體的援助 政府可以通過向一個籌資機關(guān)

6、付款，或者委托、指示一個私營機構(gòu)履行上述的屬于政府的職能，并且這種做法與政府的通常做法并無實質(zhì)差別。有時候政府沒有必要自己直接辦理，而通過委托民間團體進行實質(zhì)性的補貼。這種情況下同樣可以視為補貼。2 收入或價格支持補貼不僅可以通過上述財政資助，還可以通過收入或價格支持（income or price support）得以實現(xiàn)。例如，國家對于沒有競爭力的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)通過各種方式進行資助，或者通過稅的減免等措施進行收入或價格支持。這種情況下，受到扶持的產(chǎn)業(yè)在維持國內(nèi)的高價格的前提下，對外可以低價格出口過剩產(chǎn)品。二 利益1 利益以及利益的計算財政資助或者價格支持等如果不能帶來利益，不可以認定為補貼。要注

7、意的是出資、貸款、提供商品和服務(wù)等行為本身不能認定就能帶來利益。能夠帶來利益的僅限于以下幾種情況（SCM協(xié)定第14條）。（1） 不適合民間投資商的通常投資行為的政府出資；（2） 比企業(yè)在市場上可以獲得的同等的商業(yè)貸款更加有利的政府的貸款；（3） 比企業(yè)在沒有政府保證的情況下能夠獲得的同等的商業(yè)貸款更加有利的政府的債務(wù)保證；（4） 政府以比一般市場價格低廉的價格提供的商品和服務(wù)2 民營化和利益轉(zhuǎn)移 美國訴英國熱軋鋼對抗關(guān)稅案（1999-2000年）該案的焦點是英國政府給予舊國營鋼鐵公司（BSC）的補貼，在該國營公司民營化之后是否能夠作為美國對抗關(guān)稅的對象，關(guān)鍵是舊國營公司接受的補貼利益是否轉(zhuǎn)換到

8、民營企業(yè)。對此，美國持肯定態(tài)度，并以此為依據(jù)決定實施對抗關(guān)稅。歐共體認為國營企業(yè)的民營化以及向私人企業(yè)出賣資產(chǎn)是在獨立的當(dāng)事者之間進行，交付給國營企業(yè)的補貼所產(chǎn)生的利益沒有轉(zhuǎn)換到民營企業(yè)。因此，歐共體認為美國對民營企業(yè)的出口產(chǎn)品實施對抗措施的行為違反了WTO規(guī)則。但美國視補貼所產(chǎn)生的利益轉(zhuǎn)換到民營企業(yè)，該利益分十幾年進行分期償還（amortization），從而決定對民營企業(yè)征收對抗關(guān)稅。專家組認同了歐共體的主張，認為針對舊國營企業(yè)的補貼所產(chǎn)成的利益沒有轉(zhuǎn)換到民營企業(yè)，國營企業(yè)的出售和民營化是按照獨立當(dāng)事方之間的價格進行。上訴機構(gòu)支持了專家組的判斷，結(jié)論認為補貼利益必須是交付給接受者，而接受者

9、必須是自然人或者法人。三 專向性（Specificity）雖然能夠產(chǎn)生利益的財政資助或者價格支持可以構(gòu)成補貼，但是這種補貼多種多樣，既有對貿(mào)易產(chǎn)生影響的補貼，也有對貿(mào)易不產(chǎn)生影響的補貼（例如教育、文化、社會上的各種國內(nèi)補助）。WTOSCM協(xié)定所規(guī)制的補貼是指具有扭曲貿(mào)易效果的補貼，特別是這種補貼具有某種專向性。具有專向性的補貼是指針對特定的企業(yè)、產(chǎn)業(yè)、企業(yè)集團或者產(chǎn)業(yè)集團供給的補貼。反過來說，一般的補貼因為缺乏專向性不適用于協(xié)定。另外，出口補貼因為是交付給出口企業(yè)，其本身就具有專向性。具有專向性的補貼，如果是協(xié)定規(guī)定的紅色或者可訴性補貼，將適用反補貼措施。例如政府對特定的鋼鐵企業(yè)A交付100萬

10、元補貼，該企業(yè)運用這100萬元購入機械時，被交付的100萬元就具有補貼的專向性。因為A企業(yè)再不負擔(dān)成本的情況下購入機械，比其他的鋼鐵企業(yè)更具有比較優(yōu)勢。因此，進口國當(dāng)局可以針對A企業(yè)的進口產(chǎn)品征收對抗措施。第二節(jié) 補貼的分類和救濟措施SCM協(xié)定規(guī)定的補貼有禁止性補貼（Prohibited Subsidies）和可訴性補貼(Actionable Subsidies) 兩種。一 禁止性補貼和救濟措施禁止性補貼是SCM協(xié)定上明確禁止的補貼，也是可以采取對抗措施的對象。禁止性補貼又可以分成兩種。1 禁止性補貼的種類1.1 出口補貼 出口補貼是指在法令上或者事實上以出口為條件交付的補貼。 巴西飛機案（2

11、000年） 該案中，巴西政府為了促進出口，設(shè)立了貸款給外國進口商購買出口產(chǎn)品的專業(yè)性出口貸款銀行。對于購買巴西飛機的外國航空公司，可以從出口貸款銀行借貸購買飛機的資金。外國進口商雖然要支付一部分利息，但巴西政府負擔(dān)了還款利息的另一部分。這樣就減輕了外國進口商的負擔(dān)，達到促進出口的目的。加拿大認為這種以出口為條件交付的貼息貸款，屬于政府的財政資助，是為了促進出口利益的出口補貼。這種補貼雖然沒有直接交付給出口商，但是通過出口貸款銀行的貼息方式賦予，和出口補貼是完全一致的。該案經(jīng)專家組和上訴機構(gòu)審議認定巴西的出口促進措施違反了SCM協(xié)定。 美國外國銷售公司案（1999-2000年） 上述美國外國銷售

12、公司案中，出口補貼以免除出口商的直接稅的方式進行，其實質(zhì)上也是針對美國資本的出口企業(yè)“外國銷售公司”的補貼。1.2 地方含量補貼和出口補貼同樣，地方含量補貼也具有顯著的扭曲貿(mào)易效果。地方含量補貼（local content or domestic content subsidy）是指在制造業(yè)的產(chǎn)品制造過程，政府以優(yōu)先采用國產(chǎn)零部件為條件交付補貼。這種補貼因在零部件的使用上促使國產(chǎn)品代替進口產(chǎn)品，又可以稱為進口代替補貼（import replacement subsidy）。 加拿大汽車協(xié)定案該案中加拿大規(guī)定美國汽車廠家在加拿大從事生產(chǎn)時，如果達到一定比例的加拿大附加價值標(biāo)準(zhǔn)，就可以獲得免稅獲得

13、從海外進口汽車的資格。因此，加拿大的免稅措施相當(dāng)于賦予補貼，得到補貼的條件是要求達到一定的地方含量。該案的審理中，專家組認為對地方含量的要求只限于法令上作出明文規(guī)定，但是上訴機構(gòu)審理時認為還應(yīng)該包含事實上的地方含量要求。2 禁止性補貼的救濟措施進口國對于接受了禁止性補貼的進口產(chǎn)品可以通過多邊專家組程序，也可以采取單方的對抗措施程序。 2.1 多邊專家組程序 進口國在和補貼賦予國進行協(xié)商后，可以啟動特殊專家組程序。專家組判斷是否屬于禁止性補貼時可以請求常設(shè)專家組（Permanent Group of Experts）進行援助，并且必須不加修改地接受常設(shè)專家組的結(jié)論。如果專家組確定屬于禁止性補貼，

14、可以要求補貼賦予國在所定期間內(nèi)不得延誤地廢除補貼。這是對抗措施的特殊專家組程序，如果補貼賦予國對專家組報告不符，可以進行上訴程序。 如果上訴機構(gòu)支持專家組報告，爭端解決機構(gòu)采納專家組和上訴機構(gòu)報告，督促補貼賦予國實施報告的提議。如果敗訴國仍然不實施時，爭端解決機構(gòu)可以許可勝訴國實施適當(dāng)?shù)膶勾胧?2.2 單方對抗措施 進口國家在認定了禁止性補貼給國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害后，可以單方面實施不超過補貼金額的對抗關(guān)稅。當(dāng)事國雖然可以單方面實施對抗措施，如果補貼賦予國對其措施是否符合SCM協(xié)定有疑問時，可以開始WTO專家組程序。二 可訴性補貼1 可訴性補貼的種類可訴性補貼緊隨著禁止性補貼之后，具有扭曲貿(mào)易效

15、果可以稱為對抗措施對象的補貼。可訴性補貼會產(chǎn)生不利的影響，并且可能會嚴(yán)重侵害另一成員國的利益。1.1 不利影響（adverse effects）的判定 SCM協(xié)定禁止對他國產(chǎn)生不利影響的補貼。不利影響可以從三個方面進行判定。（1） 對他國的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生危害；（2） 使得其他成員國在GATT下直接或者間接獲得的利益喪失或減損；（3） 嚴(yán)重侵害另一成員國的利益。1.2 嚴(yán)重侵害（Serious Prejudice）的認定 SCM協(xié)定第6.1條規(guī)定了嚴(yán)重侵害的認定標(biāo)準(zhǔn)。（1） 對一產(chǎn)品的從價補貼的總額超過5%；（2） 用以彌補一產(chǎn)業(yè)承受的經(jīng)營虧損的補貼；（3） 用以彌補一企業(yè)承受的經(jīng)營虧損的補貼，但

16、僅為制定長期解決辦法提供時間和避免嚴(yán)重社會問題而給予該企業(yè)的非經(jīng)常性的和不能對該企業(yè)重復(fù)的一次性措施除外。（4） 直接債務(wù)免除，即免除政府持有的債務(wù)，即用于補償?shù)馁浛睢?但是該認定標(biāo)準(zhǔn)只在WTO協(xié)定生效后五年內(nèi)臨時性適用，到1999年末已經(jīng)失效。1.3 可能產(chǎn)生嚴(yán)重侵害的補貼 在符合下面一種或者多種情況下可以認定產(chǎn)生嚴(yán)重侵害（SCM第6.3條），但是只能根據(jù)個案進行判斷。（1） 由于提供補貼產(chǎn)生了進口替代或進口受到限制的情況； 例如前述印度尼西亞汽車案中，由于印尼政府的補貼（對特定車型的減免稅措施），日本車的進口被印尼國產(chǎn)汽車所替代，并且影響了日本車的進口。（2） 由于提供補貼產(chǎn)生了第3國市場

17、上的出口替代或出口受限的情況； 這是指在第3國市場上替代了其他成員國的同種產(chǎn)品的出口，或者阻礙了其出口的補貼。例如X國由于實行對第3國市場的X國出資的公司的彩電生產(chǎn)和出口的獎勵，出現(xiàn)了在該第3國的中國產(chǎn)彩電的出口被替代或者受到阻礙的情況（third country displacement）；（3） 由于補貼造成國內(nèi)同一市場上國產(chǎn)品和進口的同種產(chǎn)品相比價格顯著降低，并引發(fā)大幅度降價的情況； 例如在上述印尼汽車案中，由于印尼政府實施了對韓國品牌印尼國產(chǎn)車的免稅措施，專家組認為引發(fā)了大幅削價現(xiàn)象，造成了嚴(yán)重損害。（4） 由于得到補貼，和過去3年的平均市場份額相比，國產(chǎn)的初級產(chǎn)品的世界市場份額呈現(xiàn)出

18、持續(xù)增加的情況。2 可訴性補貼的救濟措施對于可訴性補貼可以采取多邊或者單邊程序進行救濟。 2.1 多邊救濟程序?qū)＜医M程序和對抗措施 和禁止性補貼不同，對于可訴性補貼得救濟可以啟動通常專家組程序。經(jīng)過專家組和上訴機構(gòu)程序后，爭端解決機構(gòu)提出建議，建議提出后6個月內(nèi)如果敗訴方?jīng)]有采取適當(dāng)步驟以消除不利影響或者撤銷該補貼，并且沒有達成補償協(xié)議的話，可以授權(quán)起訴方與被卻頂存在的不利影響程度和性質(zhì)相當(dāng)?shù)膶勾胧⊿CM7.9）。 2.2 單邊程序反補貼措施 因產(chǎn)生不利影響的補貼產(chǎn)品的進口，使得進口國的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到損害時，進口國可以依據(jù)SCM協(xié)定的程序采取反補貼措施（SCM第10-23條）。補貼給予國如果

19、認為進口國的反補貼措施不符合SCM協(xié)定的規(guī)定，可以提請專家組進行判斷。三 不可訴補貼（Non-actionable Subsidies） 不可訴補貼不能作為反補貼措施的對象，但是該種補貼在協(xié)定生效5年后的1999年末已經(jīng)失效。1 不可訴補貼的種類1.1 不具有專向性的補貼 不具有專向性的補貼是指不針對特定的企業(yè)或者產(chǎn)業(yè)，一舉客觀和中立的標(biāo)準(zhǔn)供給的補貼，例如針對各種行業(yè)或者企業(yè)的援助。1.2 具有專向性但是滿足一定條件的援助（1） 研究開發(fā)援助：針對公司、高等教育機構(gòu)和研究機構(gòu)；（2） 特定地區(qū)的開發(fā)援助：對貧困地區(qū)的開發(fā)援助等；（3） 為促進現(xiàn)有設(shè)施適應(yīng)法令上的新環(huán)境要求而提供的援助。對于該條

20、還需要具備以下條件：現(xiàn)有設(shè)施已經(jīng)使用兩年以上；屬于一次性的臨時措施；限于適應(yīng)所需費用的20%；和公司計劃減少廢棄物和污染有直接聯(lián)系且成比例，不包括任何可實現(xiàn)的對制造成本的節(jié)省；采用新設(shè)備或生產(chǎn)工序的所有企業(yè)都能夠利用。 不可訴補貼雖然不被SCM協(xié)定所禁止，但是如果接受補貼的產(chǎn)品進口時對進口方的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害時，這種補貼就轉(zhuǎn)化成可訴補貼，成為實施對抗關(guān)稅措施的對象。2 救濟程序 即便是不可訴補貼，如果對其他國家的產(chǎn)業(yè)造成難以恢復(fù)的損害并產(chǎn)生嚴(yán)重的不利影響時，受到影響的成員國可以向當(dāng)事國提出磋商請求。磋商后60天以內(nèi)如果還不能解決問題，可以將問題交付反傾銷措施委員會。如果委員會確認確實存在不利影

21、響時，可以建議當(dāng)事國修改產(chǎn)生不利影響的補貼制度。不是爭端解決機構(gòu)而是反傾銷措施委員會提出建議是不可訴補貼的特點，建議提出6個月內(nèi)當(dāng)事方仍然沒有采取適當(dāng)措施時，委員會（非爭端解決機構(gòu)）可以許可受到損害的當(dāng)事國采取相應(yīng)的對抗措施。四 發(fā)展中國家和過渡性安排1 發(fā)展中國家的分類措施SCM協(xié)定對發(fā)展中國家的補貼措施作出了特殊安排，將發(fā)展中國家分為3類。（1） 最不發(fā)達國家：系由聯(lián)合國指定。（2） 人均國民生產(chǎn)總值低于1000美元的國家：SCM協(xié)定附件七中列舉。例如印度、巴基斯坦、印尼、埃及、玻利維亞、尼加拉瓜、尼日利亞、危地馬拉、肯尼亞等國。（3） 其他發(fā)展中國家。 協(xié)定規(guī)定對于最不發(fā)達國家和人均GNP低于1000美元的國家可以進行補貼而不受限制。其他發(fā)展中國家享有8年的過渡期，期間內(nèi)要逐步減少補貼直至最后取消補貼。關(guān)于優(yōu)先使用國產(chǎn)品和部件的補貼，屬于（1）和（2）中所列國家可以享受8年過渡期，屬于（3）的國家可以享受5年過渡期。但是在享受前述權(quán)利的同時，發(fā)展中國家必須承擔(dān)不提高原出口補貼水平的義務(wù)。 2 發(fā)展中國家的畢業(yè)條款 允許發(fā)展中國家維持補貼的目的是為了促進這些國家經(jīng)濟的發(fā)展，當(dāng)發(fā)展中國家的出口補貼與其發(fā)展需要不一致