當(dāng)前民事審判實務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的熱點難點問題

1、當(dāng)前民事審判實務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的熱點難點問題 發(fā)布日期： 2011-11-12作者：張沂峰律師近年來，民事案件呈逐年上升趨勢，新情況、新問題不斷出現(xiàn)，案件審 理難度不斷加大，民事審判任務(wù)日益繁重，對民事法官提出了更高更新 的要求。特別是一系列法律法規(guī)和司法解釋的頒行，需要民事法官不斷 加強業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)， 更新司法理念， 提高辦案能力。為了妥善處理各類案件， 保證法律適用上的規(guī)范統(tǒng)一，根據(jù)最高法院、省法院有關(guān)會議和文件精 神，結(jié)合各基層法院反映的有關(guān)問題，現(xiàn)就當(dāng)前民事審判實務(wù)中遇到的 熱點、難點問題進(jìn)行梳理，并提出初步解決意見。一、關(guān)于審理人身損 害賠償案件的問題最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用

2、法律若干問題的 解釋自2004年5月1日施行以來，對于人身損害賠償案件的審理起到積 極的指導(dǎo)作用，但在適用過程中也存在一些需要明確的問題。1 、直接結(jié)合與間接結(jié)合的區(qū)分。 無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)中，數(shù)個行為直接結(jié)合的屬于共同侵權(quán)， 各行為人對受害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；數(shù)個行為間接結(jié)合的則為 “多因 一果”，各行為人對受害人承擔(dān)按份賠償責(zé)任。所謂直接結(jié)合，就是指 數(shù)個行為結(jié)合程度非常緊密，對加害后果而言，各自的原因力和加害部 分無法區(qū)分，雖然這種結(jié)合具有偶然因素，但其緊密程度使數(shù)個行為凝 結(jié)為一個共同的加害行為共同對受害人產(chǎn)生了損害。 如兩車相撞致行人 或其中一車上的乘客受傷的情形，均屬直接結(jié)合，應(yīng)

3、由肇事車輛的賠償 義務(wù)人對受害人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任， 兩賠償義務(wù)人之間按過錯大小確定 各自的責(zé)任比例。 所謂間接結(jié)合，是指多個原因行為的結(jié)合具有偶然性， 但這些行為對損害結(jié)果而言并非全部都是直接或者必然地導(dǎo)致?lián)p害結(jié) 果發(fā)生的行為， 其中某些行為或者原因只是為另一個行為或者原因直接 或者必然導(dǎo)致?lián)p害創(chuàng)造了條件， 而其本身并不會也不可能直接或必然引 發(fā)損害后果。如觸電案件中，違章建筑本身并不會直接或必然導(dǎo)致受害 人被電擊身亡， 卻在事實上為受害人被電擊這一損害結(jié)果的發(fā)生創(chuàng)造了 條件。2 、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)分。 兩者之間最直接的區(qū)分在于雇傭是以直接提供勞務(wù)為目的，受雇 人從事工作必須聽從雇傭人的

4、支配，承攬則是以完成工作成果為目的， 承攬人在完成工作中具有獨立性。如當(dāng)事人之間存在控制、支配和從屬 關(guān)系，由一方指定工作場所、提供勞動工具或設(shè)備，限定工作時間，定 期給付勞動報酬， 所提供的勞動是接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動的組成部 分的，可以認(rèn)定為雇傭。反之，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承攬。雇傭關(guān)系中雇主的 責(zé)任為無過錯責(zé)任，對雇員致人損害的承擔(dān)替代責(zé)任，對雇員自身損害 承擔(dān)賠償責(zé)任；承攬關(guān)系中定作人的責(zé)任則為過錯責(zé)任，對承攬人致人 損害和自身損害原則上不承擔(dān)賠償責(zé)任，只有在定作、指示或者選任上 有過錯的才承擔(dān)賠償責(zé)任。3 、建設(shè)工程施工合同與承攬合同的區(qū)分。 建設(shè)工程施工合同是一類特殊的承攬合同，兩者的不

5、同之處主要 在于建設(shè)工程施工合同中對于施工人的資質(zhì)有特殊要求， 而承攬合同則 沒有。一般認(rèn)為二層以下的民房，面積不超過 300平方米，造價在 30萬 元以下的小型工程， 對施工人的資質(zhì)要求可以放寬， 可按承攬合同對待。 建設(shè)工程施工合同中， 發(fā)包人對沒有資質(zhì)或沒有安全生產(chǎn)條件的承包人 所雇傭人員受到的損害，要與承包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。承攬合同中， 定作人對承攬人所雇傭人員受到的損害，原則上不承擔(dān)賠償責(zé)任，如因 定作、指示或者選任有過錯的承擔(dān)按份賠償責(zé)任，一般不適用連帶賠償 責(zé)任。4 、當(dāng)事人自行達(dá)成協(xié)議的效力問題。 當(dāng)事人之間在損害發(fā)生后自行達(dá)成的協(xié)議屬于民事合同，是當(dāng)事 人對自身權(quán)利義務(wù)的處

6、分，對雙方當(dāng)事人具有約束力。原則上應(yīng)尊重當(dāng) 事人之間達(dá)成的協(xié)議，這樣有利于平息紛爭，維護(hù)社會穩(wěn)定。但人身損 害賠償法律關(guān)系因涉及人身權(quán)，與一般民事合同有所不同，應(yīng)區(qū)分具體 情況分別處理： (1) 如果當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議中，已考慮到受害人全部賠 償項目，無顯失公平的情形(數(shù)額差別不大)，且已履行完畢，應(yīng)確認(rèn) 協(xié)議的效力； (2) 如果當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議中，未涉及受害人全部賠償項 目(有漏項，如殘疾賠償金等)，則應(yīng)在查明事實的基礎(chǔ)上依法處理， 此并非當(dāng)事人之間達(dá)成的協(xié)議無效，而屬于可變更或可撤銷的情形。5 道路交通事故損害賠償案件中涉及保險合同的責(zé)任承擔(dān)問題。(1) 商業(yè)性的第三者責(zé)任險與第三者強制責(zé)

7、任保險的不同法律適 用問題。涉及商業(yè)性的第三者責(zé)任險的，不存在列保險公司為被告或者第 三人的問題，對于保險公司的賠償責(zé)任， 應(yīng)依據(jù)保險合同關(guān)系另行解決。 涉及法定的第三者強制責(zé)任保險的， 則應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的訴求來決定是否 列保險公司為被告或者第三人，保險公司被列為被告或者第三人的，應(yīng) 在責(zé)任限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。(2 )法院判決賠償數(shù)額與保險合同賠償數(shù)額之間的關(guān)系。 交通事故中的賠償義務(wù)人以法院判決其對受害人承擔(dān)的賠償數(shù)額 為依據(jù)向保險公司主張保險理賠的， 如保險合同中明確約定按何種標(biāo)準(zhǔn) 賠償，則應(yīng)按合同約定履行，不以法院判決的賠償數(shù)額為準(zhǔn)，如保險合 同約定不明的，則可以按法院判決的賠償數(shù)額來

8、履行。(3 )借用車輛發(fā)生交通事故的，出借人即車主所入車輛第三者責(zé) 任險(包括商業(yè)險和強制險)可否賠償受害人的問題。車輛第三者責(zé)任險，即是為了在發(fā)生交通事故時以保險額賠償受 害人，以減輕車主的損失，如在出借情況下不以保險額賠償受害人，有 違投保第三者責(zé)任險的初衷。按現(xiàn)行的第三者責(zé)任強制保險，也應(yīng)由保 險公司先行對受害人進(jìn)行賠償。因此，不論從公平原則還是法律規(guī)定， 事故車輛出險后，即可用保險賠償款進(jìn)行賠償。此問題更多出現(xiàn)在案件 執(zhí)行過程中，在保險公司訴訟地位未明確時，在案件審理中并不涉及。6 、賠償標(biāo)準(zhǔn)問題。(1) 關(guān)于誤工費問題， 對虛開收入證明的情況，除審查單位證明外，還應(yīng)要求當(dāng)事人提 供所

9、在單位的出勤表、工資表及工資條、工資卡等證據(jù)。對有勞動能力 的農(nóng)村居民的誤工費，目前并沒有對應(yīng)的賠償標(biāo)準(zhǔn)，國有經(jīng)濟同行業(yè)平 均工資中的農(nóng)、林、牧、漁業(yè)是指國有農(nóng)場、林場、牧場、漁場等單位 職工的平均工資，與有勞動能力的農(nóng)村居民的收入情況并不具有對應(yīng) 性，而按照人身損害司法解釋的意見，農(nóng)民人均純收入與農(nóng)民家庭人均 生活消費支出額相加約等于農(nóng)村居民的平均收入， 故可以該兩項相加額 作為農(nóng)村居民誤工費的計算依據(jù)。(2) 關(guān)于城鎮(zhèn)、農(nóng)村居民不同賠償標(biāo)準(zhǔn)的適用問題， 人身損害司法解釋針對城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民分別確定了不同的賠 償標(biāo)準(zhǔn)，這是考慮到當(dāng)前我國城鄉(xiāng)差別的實際情況而制定的，但從保護(hù) 受害者利益出發(fā)，

10、在兩種標(biāo)準(zhǔn)存在交叉的情形下，可以按照 “就高不就 低”的原則確定具體的賠償標(biāo)準(zhǔn)。對于農(nóng)村人口在城鎮(zhèn)住所地至起訴時 已連續(xù)居住一年以上的，可以按照城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)計算損害賠償數(shù)額，對 于城鄉(xiāng)結(jié)合部或 “城中村 ”的農(nóng)村居民，因其生活狀態(tài)介于城鎮(zhèn)與農(nóng)村之 間，如有的在城區(qū)工作，在農(nóng)村居住，家中還有部分土地，有的土地雖 被征收但可以獲得相應(yīng)的補償， 故可以按城鎮(zhèn)居民標(biāo)準(zhǔn)與農(nóng)村居民標(biāo)準(zhǔn) 的平均值來計算損害賠償數(shù)額。(3 )關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費問題， 司法解釋第二十八條第二款規(guī)定被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近 親屬。對成年近親屬為被扶養(yǎng)人的，應(yīng)從是否

11、喪失勞動能力及有無其他 生活來源為標(biāo)準(zhǔn)考量。具體案件處理過程中，可以將法定退休年齡作為 喪失勞動能力的一般標(biāo)準(zhǔn)， 未達(dá)到法定退休年齡的是否喪失勞動能力則 應(yīng)以勞動能力鑒定為準(zhǔn)。(4) 關(guān)于精神損害撫慰金問題， 凡是造成受害人死亡和殘疾的，均應(yīng)視為造成嚴(yán)重后果，可以支 持受害人或者其近親屬提出的精神損害賠償要求， 但對于已獲得高額死 亡賠償金、殘疾賠償金以及殘疾器具費的，精神損害撫慰金的賠償數(shù)額 不宜過高。對于受害人雖不構(gòu)成殘疾但造成嚴(yán)重后果的情形，要根據(jù)具 體案情來確定精神損害撫慰金的賠償數(shù)額。精神損害撫慰金的賠償標(biāo) 準(zhǔn)，目前仍應(yīng)參照省法院制定的關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題 的意見中規(guī)定的

12、標(biāo)準(zhǔn)，賠償義務(wù)人為個人的最高 5000元，賠償義務(wù)人 為單位的最高 50000元。對于醫(yī)療事故損害賠償糾紛，如果根據(jù)醫(yī)療 事故處理條例 計算的賠償數(shù)額明顯低于按照人身損害司法解釋計算的 數(shù)額的，可酌情提高精神損害撫慰金的賠償數(shù)額，但賠償總額不應(yīng)超過 按照人身損害司法解釋計算的數(shù)額。二、關(guān)于審理勞動爭議案件的問題。與一般民事案件相比， 勞動爭議案件在審理程序和適用法律方面都 有其特殊之處，審理此類案件既要注意對勞動者合法權(quán)益的特殊保護(hù)， 又要注意衡平勞動者與用人單位之間的利益， 從而保障勞動關(guān)系的健康 和諧發(fā)展。1、關(guān)于受理問題。國務(wù)院新的訴訟收費辦法降低了勞動爭議案件的收費標(biāo)準(zhǔn)， 這有利 于勞

13、動者合法權(quán)益得到及時保護(hù)，但也給用人單位拖延訴訟時間，依法 惡意訴訟提供了制度空間， 為此我們要從訴訟程序上制約用人單位惡意 訴訟的行為，依法充分及時保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。同時應(yīng)注意民事司 法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系，對于由于國家政策調(diào)整引發(fā)的群體性糾紛，如因 國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及養(yǎng)老保險費等情 況，仍應(yīng)由政府有關(guān)部門來統(tǒng)籌協(xié)調(diào)解決，不應(yīng)由法院作為勞動爭議案 件來處理；對于要求單位辦理退休手續(xù)及享受相應(yīng)的退休待遇，或者在 辦理退休手續(xù)后要求單位補足政策性差額的， 因辦理退休手續(xù)是勞動行 政部門的職權(quán)所在， 是否符合退休條件及退休后享受何種待遇是勞動行 政部門審查和確認(rèn)的范圍，

14、故不應(yīng)作為勞動爭議案件處理； 對于勞動者 請求依照山東省安全生產(chǎn)條例 的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行重大責(zé)任事故賠償?shù)模?不應(yīng)作為勞動爭議案件受理， 也不應(yīng)作為一般民事案件受理， 因為該條 例作為地方性法規(guī)， 是安全生產(chǎn)管理部門對重大責(zé)任事故進(jìn)行行政處理 的依據(jù)， 而不是人民法院審理民事賠償和工傷賠償案件的依據(jù)， 且重大 責(zé)任事故的處理也不是人民法院的職責(zé)范圍， 故不應(yīng)予以受理， 但應(yīng)向 當(dāng)事人行使釋明權(quán)，告知其變更訴訟請求按工傷保險條例或人身損 害司法解釋處理，或者向安全生產(chǎn)管理部門要求按該條例進(jìn)行賠償處 理。2、關(guān)于工傷保險待遇問題。（1）工傷保險待遇與人身損害賠償?shù)年P(guān)系，按照人身損害司法解 釋第十二條的

15、規(guī)定，勞動者因工傷事故遭受人身損害的，對于是按工傷 保險待遇還是人身損害賠償來處理，勞動者并沒有選擇權(quán)，原則上只能 按工傷保險待遇糾紛處理。但對于沒有工傷認(rèn)定的情況，從保護(hù)勞動者 合法權(quán)益出發(fā)，可以允許勞動者選擇按人身損害賠償糾紛處理。對于第 三人侵權(quán)導(dǎo)致勞動者工傷的情況， 勞動者既可向用人單位主張工傷保險 待遇，同時可向第三人主張人身損害賠償，可以獲得雙重賠償。對于視 同工傷的幾種情況，如在工作崗位突發(fā)疾病死亡沒有認(rèn)定為工傷的，則 不宜按人身損害賠償糾紛處理， 這是因為工傷保險待遇與人身損害賠償 中的雇主責(zé)任相比較，前者的涵蓋范圍要大于后者。（2） 歷史遺留的工傷保險待遇糾紛的處理，對于工傷

16、保險試行辦 法施行前發(fā)生的工傷事故，雖沒有進(jìn)行工傷認(rèn)定，但用人單位實際按 工傷給予勞動者相關(guān)待遇的，一般有兩種處理方式，如用人單位要求解 除勞動關(guān)系，而勞動者不同意解除勞動關(guān)系的，可判決由用人單位按現(xiàn) 行規(guī)定（指工傷保險條例）繼續(xù)支付勞動者定期待遇（如傷殘津貼 等），如雙方均同意解除勞動關(guān)系的，則判決由用人單位按現(xiàn)行規(guī)定一 次性支付勞動者相應(yīng)待遇 （如一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金 等）。（3）工傷保險試行辦法和工傷保險條例適用上的銜接問題， 按照工傷保險條例第六十四條的規(guī)定， 2004年1月 1日之后發(fā)生的工 傷事故按條例執(zhí)行， 2004年1月 1日之前發(fā)生的工傷事故， 2004年 1

17、月1日 之后完成工傷認(rèn)定的，也按條例執(zhí)行。對于 2004年1月 1日之前由勞動行 政部門作出工傷認(rèn)定，用人單位不服提起行政訴訟的情況，則應(yīng)分別不 同情況進(jìn)行處理，如行政終審判決維持工傷認(rèn)定的，不論判決生效時間 在2004年1月1日之前還是之后，均應(yīng)按工傷保險試行辦法的規(guī)定來 處理；如行政終審判決撤銷工傷認(rèn)定并責(zé)令勞動行政部門重新作出認(rèn)定 的，則應(yīng)以勞動行政部門重新作出工傷認(rèn)定的時間來決定適用工傷保 險試行辦法還是工傷保險條例。3、關(guān)于雇傭關(guān)系與事實勞動關(guān)系的區(qū)分。雇傭一般是指根據(jù)當(dāng)事人的約定， 一方于一定或不定的期限內(nèi)為他 方提供勞務(wù)，他方給付報酬的契約。雇傭關(guān)系分為廣義的雇傭關(guān)系和狹 義的雇

18、傭關(guān)系。廣義的雇傭關(guān)系包括人事關(guān)系、勞動關(guān)系以及勞務(wù)關(guān)系 中的各種雇傭情況，狹義的雇傭關(guān)系僅指勞務(wù)關(guān)系，不包括人事關(guān)系和 勞動關(guān)系。事實勞動關(guān)系的確認(rèn)可以參照勞動和社會保障部關(guān)于確立 勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知中的有關(guān)規(guī)定，一旦形成事實勞動關(guān)系，雙 方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即受勞動法及相關(guān)法律規(guī)定的調(diào)整和約束。 勞動關(guān)系中對用工主體和勞動者的資格均有要求，用工主體包括企業(yè)、 個體經(jīng)濟組織以及國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體，勞動者應(yīng)為年滿 16 周歲有勞動能力的自然人， 對于年滿 60周歲的自然人因已達(dá)法定退休年 齡，一般也不能與用工主體之間建立勞動關(guān)系。雇傭關(guān)系中對主體資格 方面沒有特別要求，一般不能劃

19、歸勞動關(guān)系或人事關(guān)系的，都可劃歸雇 傭關(guān)系，如家庭或個人與家政服務(wù)人員之問的關(guān)系，個體工匠與幫工、 學(xué)徒之間的關(guān)系，農(nóng)村承包經(jīng)營戶與受雇人之間的關(guān)系，車主與受雇司 機之間的關(guān)系，均為雇傭關(guān)系，受一般民事法律法規(guī)的調(diào)整，不受勞動 法律法規(guī)的調(diào)整。4、關(guān)于人事爭議與勞動爭議的區(qū)別與聯(lián)系。 人事爭議的受案范圍較窄，限于事業(yè)單位與其工作人員之間因辭 職、辭退以及履行聘用合同發(fā)生的爭議，對于追索撫恤金等糾紛，暫不 作為人事爭議受理。勞動爭議的受案范圍較寬泛，涉及勞動關(guān)系中雙方 權(quán)利義務(wù)的各個方面。人民法院審理人事爭議案件，應(yīng)當(dāng)以國家有關(guān)人 事法律、行政法規(guī)為依據(jù)，如果法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定或者規(guī)定不明

20、確的，可以參照與法律、行政法規(guī)不相抵觸的部門規(guī)章、國家有關(guān)政策 及規(guī)范性文件沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的， 且糾紛性質(zhì)與勞動爭議比較 相似的，適用勞動法的規(guī)定處理。5、委托代理關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)分。 對于一些單位聘用業(yè)務(wù)員進(jìn)行銷售活動的， 單位與業(yè)務(wù)員之間的關(guān) 系應(yīng)根據(jù)具體情況來確定，如單位與業(yè)務(wù)員之間沒有人身依附性質(zhì)，單 位不對業(yè)務(wù)員進(jìn)行具體管理，業(yè)務(wù)員只是賺取銷售提成，雙方之間沒有 其他的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，應(yīng)認(rèn)定為委托代理關(guān)系；如單位與業(yè)務(wù)員之間 存在管理與被管理的關(guān)系，業(yè)務(wù)員的工資采取底薪加提成的計算辦法， 業(yè)務(wù)員可向單位借支、報銷差旅費用的，應(yīng)認(rèn)定為勞動關(guān)系。6、勞動合同法適用中的有關(guān)問題，

21、 勞動合同法已于 2007年6月 29日公布，這是自勞動法頒布施行 后我國勞動和社會保障法律體系中又一新的里程碑。勞動合同法針 對現(xiàn)行勞動合同制度實施中存在的缺欠，設(shè)計和完善了有關(guān)制度。 (1 ) 對于訂立書面勞動合同問題， 規(guī)定用人單位自用工之日起即與勞動者建 立勞動關(guān)系；放寬了訂立勞動合同的時間要求；加重了用人單位違法不 訂立書面勞動合同的法律責(zé)任。 (2) 對于試用期侵害勞動者權(quán)益的問題， 限定了試用期期限；限定試用期工資最低水平；限定了用人單位不得隨 意解除試用期勞動者。 (3 )對于用人單位限制勞動者的擇業(yè)自由和勞動 力的合理流動問題，規(guī)定在培訓(xùn)服務(wù)期約定中可以約定違約金；規(guī)定在 競

22、業(yè)限制約定中可以約定違約金；除以上兩種情形外，用人單位不得與 勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。 (4) 對于用人單位濫用勞務(wù)派遣問題， 限定了勞務(wù)派遣合同的期限； 在明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位義 務(wù)外，還規(guī)定了用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)；規(guī)定被派遣勞動者享有與用 工單位勞動者同工同酬的權(quán)利；規(guī)定被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，由 勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 (5) 對于解除和終止勞動 合同問題， 規(guī)定用人單位在解除和終止勞動合同時必須依法支付勞動者 經(jīng)濟補償金。三、關(guān)于審理涉農(nóng)案件的問題 農(nóng)村土地承包糾紛案發(fā)原因錯綜復(fù)雜，各方主體利益矛盾尖銳，政 策性和法律性較強，新情況和新類型案件

23、不斷涌現(xiàn)，對審判工作提出了 更高要求。1、關(guān)于家庭承包合同中承包方的訴訟主體確定問題。 農(nóng)村土地承包法規(guī)定家庭承包合同的承包方是本集體經(jīng)濟組織 的農(nóng)戶。法釋 2005 6 號第四條對承包方的訴訟參加人作了詳細(xì)規(guī)定。 實踐中有兩種做法： 一是將承包合同的簽訂人或承包經(jīng)營權(quán)證登記的戶 主直接列為當(dāng)事人，二是列農(nóng)戶為當(dāng)事人，同時注明農(nóng)戶代表人的個人 身份事項。按照法釋 20056號的規(guī)定，應(yīng)采取第二種列法。2、天于村委調(diào)整家庭承包地引起的農(nóng)村土地承包糾紛的處理問題。對于村委為落實二輪延包政策， 在全村范圍內(nèi)重新調(diào)整土地引起的土地承 包糾紛，因村委調(diào)整土地屬于執(zhí)行國家政策和法律規(guī)定，人民法院一律 不予

24、受理。對于村委已經(jīng)落實了二輪延包政策，在承包期內(nèi)又重新調(diào)整 家庭承包地引起的糾紛，如被調(diào)出土地的承包戶要求返還原承包地的， 應(yīng)遵循遵守法律規(guī)定、尊重民主議定的處理原則，堅持承包期內(nèi)不得調(diào) 整承包地，維護(hù)承包方的承包經(jīng)營權(quán)，但若調(diào)整方案經(jīng)過了民主議定程 序且已實際履行，返還原承包地實際有困難的，盡量作好調(diào)解工作，調(diào) 解不成的可參照國家征地給付安置補助費的標(biāo)準(zhǔn)由村委給予被調(diào)出土 地的承包戶以經(jīng)濟補償，不再支持原承包方要求返還土地的訴訟請求； 如因村委調(diào)整土地新分得土地的農(nóng)戶要求交付新分得承包地的， 則屬于 落實村委調(diào)地方案的問題，人民法院不予受理。3、關(guān)于承包方之間產(chǎn)生的承包經(jīng)營權(quán)糾紛的處理問題。

25、本村村民之間 發(fā)生的承包經(jīng)營權(quán)糾紛，若雙方均沒有承包合同或承包經(jīng)營權(quán)證，村委 的意思表示作為口頭合同的載體成為當(dāng)事人主張權(quán)利的重要證據(jù)， 在村 委為雙方提供證據(jù)證明雙方對訴爭土地皆有承包經(jīng)營權(quán)的情況下， 基于 查明案件事實的需要和處理結(jié)果與村委有直接利害關(guān)系考慮， 應(yīng)追加村 委作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。對于一方當(dāng)事人有承包合同、 承包經(jīng)營權(quán)證等優(yōu)勢證據(jù)足以證明其對訴爭土地權(quán)屬的， 則不必追加村 委參加訴訟。4、關(guān)于其他方式承包中，村委未明確終止已經(jīng)到期的合同又將承包地 重新發(fā)包給他人，新承包方起訴原承包方侵權(quán)糾紛的處理問題。若兩份 合同均合法有效，因村委與原承包方尚未明確終止合同，雙方

26、可能會因 合同終止問題存有爭議，又因村委未明確與原承包方終止合同，原承包 方對訴爭土地的占有仍有合法依據(jù)，不應(yīng)支持新承包方的訴訟請求。為 公平保護(hù)各方利益，對該類案件應(yīng)向新承包方釋明，建議新承包方以村 委為被告、以原承包方為第三人，要求村履行交付土地的合同義務(wù)，在 訴訟中一并解決解除原合同、履行新合同的問題。原告不同意變更的應(yīng) 駁回其訴訟請求。5, 關(guān)于承包合同終止時，如何保護(hù)土地耕種者的實際投入問題。總的處 理原則：平衡保護(hù)土地所有權(quán)人、承包經(jīng)營權(quán)人與土地耕種者的利益， 在判令土地耕種者返還土地的同時，按照農(nóng)村土地承包法及相關(guān)政 策關(guān)于鼓勵土地耕種者增加投入、提高土地生產(chǎn)能力的規(guī)定精神，保護(hù)

27、 土地耕種者在承包期內(nèi)的合法投入。在審理該類案件時，不論土地耕種 者是否提起反訴，應(yīng)主動審查其投入情況，在查明事實的基礎(chǔ)上行使法 官釋明權(quán)，告知承包方有就此要求補償?shù)臋?quán)利，處理合同終止時一并處 理土地耕種者投入的補償問題。 (1) 對于土地耕種者承包期間采取的提 高土地生產(chǎn)能力對方給予適當(dāng)補償。 (2) 對于土地耕種者承包期間增加 的地上附著物或農(nóng)作物，若土地耕種者種植的是生長周期較短的農(nóng)作 物，判令交回土地時間應(yīng)考慮農(nóng)作物的收獲季節(jié)。若土地耕種者按照合 同約定在承包地上栽植多年生果木， 修建溫室大棚等收益較長的地上附 著物，可分幾種情況處理：雙方對地上附著物的處理有約定，約定又 不違背法律規(guī)

28、定的，按約定處理。雙方未約定合同終止后地上附著物 的歸屬，地上附著物所有權(quán)應(yīng)歸土地耕種者。如果果木、大棚等尚處在 收益期， 可由合同相對方按照地上附著物的現(xiàn)存價值給予土地耕種者補 償后取得所有權(quán)。如果收益期已結(jié)束， 合同相對方接受后不能繼續(xù)收益， 可不予補償。如果土地耕種者在承包地上的投入系按照合同約定進(jìn) 行，承包費數(shù)額和承包期限也已充分考慮土地耕種者的投入和收益情 況，可不予補償。如果雙方對合同期限有約定，土地耕種者種植了承 包期內(nèi)明顯不能收獲的作物， 或者違背了合同約定的土地用途投資收獲 期較長的地上附著物，一般不予補償。如果土地耕種者違背土地管 理法的規(guī)定，在基本農(nóng)田發(fā)展林果業(yè)、從事挖塘

29、養(yǎng)魚等法律禁止的行 為，則不予補償。6、關(guān)于農(nóng)村土地承包法第 48條的規(guī)定與法釋（ 1999）15號的銜接 適用問題。因農(nóng)村土地承包法第 48條將民主議定與鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府審批規(guī) 定為兩個并列的程序，對于未經(jīng)過鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府審批簽訂的合同，依據(jù)合 同法第 48條的規(guī)定，應(yīng)屬于效力待定合同，可通過完善批準(zhǔn)程序使合 同生效。對于未履行民主議定程序簽訂的合同，法釋（ 1999）15號規(guī)定 發(fā)包方所屬半數(shù)以上村民可以發(fā)包方為被告，提起確認(rèn)合同效力的訴 訟，該解釋僅規(guī)定了原告主體系發(fā)包方所屬半數(shù)以上村民，審判實踐中 村委會作為村民自治的組織機構(gòu)也可以此為由要求確認(rèn)合同無效， 對該 類合同效力的認(rèn)定應(yīng)適用法釋（ 199

30、9）15號第25條的規(guī)定，合同簽訂時 間超過一年或雖未超過一年， 但承包方作了較大投入的， 不應(yīng)認(rèn)定無效。7、關(guān)于村委發(fā)包超面積預(yù)留的機動地簽訂的承包合同的效力問題。發(fā) 包方是否超面積預(yù)留機動地屬于行政機關(guān)審查的范圍， 人民法院應(yīng)尊重 當(dāng)事人雙方簽訂的合同， 只要合同其他內(nèi)容不違反法律的強制性規(guī)定即 應(yīng)確認(rèn)合同有效，不應(yīng)因超面積預(yù)留機動地確認(rèn)合同無效。8、關(guān)于出嫁女在原居住地分得了家庭承包地，出嫁后在嫁入地又分得 了家庭承包地，原居住地村委能否收回其承包地問題。農(nóng)村土地承包 法第三十條規(guī)定出嫁女在新居住地未分得承包地的，發(fā)包方不得收回 其原承包地。但對于出嫁女在新居住地分得承包地的，有的根據(jù)該

31、條文 反向解釋認(rèn)為可以收回出嫁女在原居住地的承包地。 農(nóng)村土地承包法 第二十六條、第二十七條對承包期內(nèi)收回、調(diào)整承包地作了明確規(guī)定， 出嫁女分得兩份承包地，并非法律規(guī)定的收回、調(diào)整承包地的條件，原 居住地村委不得因此收回出嫁女的家庭承包地。農(nóng)村土地承包法第 三十條不存在反向解釋問題。9、關(guān)于離婚時家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的分割問題。對于夫妻關(guān)系存續(xù)期 間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時應(yīng)予分割。分 割時應(yīng)當(dāng)根據(jù)承包土地的實際情況，可以分開由雙方分別承包。如果實 際分割有困難的， 也可將土地給一方承包， 承包方給予另一方適當(dāng)補償。10、關(guān)于家庭承包合同簽訂后，承包期內(nèi)政府部門與承包戶通

32、過反租倒 包、以租代征等方式占用農(nóng)戶的家庭承包地，未辦理審批手續(xù)即進(jìn)行非 農(nóng)建設(shè)，農(nóng)民要求返還承包地爭議的處理問題。總的處理原則是維護(hù)失 地農(nóng)民權(quán)益，適當(dāng)考慮工業(yè)發(fā)展需要。對于法庭辯論終結(jié)前已經(jīng)補辦征 地手續(xù)的，應(yīng)落實好農(nóng)民的征地補償問題；對于法庭辯論終結(jié)前仍未辦 理征地手續(xù)的，則堅決支持農(nóng)民返還承包地的訴訟請求。如果占用土地 已經(jīng)進(jìn)行了非農(nóng)建設(shè)并投入使用，事實上不能返還的，可在執(zhí)行程序解 決。11、關(guān)于沒有取得承包經(jīng)營權(quán)證的其他方式承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同效力認(rèn) 定問題。法釋 200516號第 21條規(guī)定：其他方式承包的承包方未依法 登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證等權(quán)利證書即流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)， 發(fā)包方

33、 請求確認(rèn)無效的，應(yīng)予支持。承包經(jīng)營權(quán)證是取得物權(quán)性質(zhì)的承包經(jīng)營 權(quán)的標(biāo)志，沒有取得承包經(jīng)營權(quán)證的承包經(jīng)營權(quán)原則上不能對外流轉(zhuǎn)， 但若發(fā)包方對承包方流轉(zhuǎn)承包經(jīng)營權(quán)明確表示同意， 參照國有土地使用 權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力補正原則，可認(rèn)定流轉(zhuǎn)合同有效。12、關(guān)于政府非法占地支付的占地補償金在承包方與次承包方之間如何 分配的問題因村委將土地交付政府使用，村委與承包方之間的承包合 同不能繼續(xù)履行，依據(jù)合同相對性原理，村委應(yīng)向承包方支付占地補償 金。至于承包方收取占地補償金后，與次承包方之間如何分配，則應(yīng)依 據(jù)雙方之間的轉(zhuǎn)包合同來進(jìn)行確定。四、關(guān)于審理婚姻家庭案件的問題婚姻家庭是最傳統(tǒng)的民事案件，隨著社會環(huán)境、經(jīng)

34、濟環(huán)境、法制 環(huán)境、人們思維方式及行為方式的不斷變化，隨著權(quán)利意識、道德水準(zhǔn) 的不斷增強，隨著信息資源、資產(chǎn)形式、人與人之間關(guān)系的復(fù)雜化，特 別是新的法律、司法解釋的出臺，這類案件出現(xiàn)了一些新的問題。1、關(guān)于離婚案件中一方當(dāng)事人主張另一方當(dāng)事人重婚的問題。 主張對方重婚的當(dāng)事人可提起自訴，也可依法公訴，離婚的標(biāo)準(zhǔn)是夫妻 感情確已破裂并調(diào)解無效，重婚并不必然是夫妻感情破裂的前提條件， 離婚民事訴訟與重婚刑事訴訟可同時進(jìn)行。 離婚訴訟中一方主張對方重 婚，法官應(yīng)予釋明，原則上不中止民事訴訟。如特殊案件需要，對感情 破裂的認(rèn)定、孩子撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割必須以重婚為前提的， 也可中止訴訟。 對重婚引起損害賠

35、償問題，按婚姻法解釋（二）的規(guī)定辦理。2、關(guān)于夫妻一方婚前按揭購買房屋屬個人財產(chǎn)還是共同財產(chǎn)的問題。 婚前一方以個人名義辦理房貸并支付首付款，婚后雙方共同還貸的，如 房屋產(chǎn)權(quán)登記在一方名下，離婚時應(yīng)認(rèn)定為一方的個人財產(chǎn)，償貸中屬 于另一方的部分應(yīng)予返還；如房屋產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下，離婚時應(yīng)認(rèn)定 為共同財產(chǎn)，首付款可作為一方個人財產(chǎn)；如房屋產(chǎn)權(quán)雖登記在一方名 下，但另一方能夠證明購房時共同出資（支付首付款），且是基于雙方 認(rèn)可所購房屋為共同所有前提下出資的，可以認(rèn)定為共同財產(chǎn)。3、關(guān)于夫妻一方處分共有房屋的問題。離婚案件中，一方主張另一方 擅自處分了共有房屋，主張另一方的處分行為無效，因共有房屋已

36、由第 三人占有，離婚訴訟中如分割該共有房屋則涉及到第三人權(quán)益，應(yīng)先審 理離婚案件，一方主張的共有房屋問題應(yīng)另案解決。4、關(guān)于禁止結(jié)婚的疾病如何掌握的問題婚姻法第十條第（三） 項規(guī)定，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的，婚 姻關(guān)系無效，但對于醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的范圍，婚姻法及其 司法解釋并未明確界定，目前主要適用母嬰保健法的規(guī)定，包括嚴(yán) 重遺傳性疾病、指定傳染病、有關(guān)精神病，乙肝攜帶者不在上述規(guī)定的 范圍。5、關(guān)于探望權(quán)的問題離婚案件中，探望權(quán)問題屬于孩子撫養(yǎng)范圍， 涉及孩子撫養(yǎng)問題必然涉及探望權(quán)問題，因此不必單獨就此提出請求， 如當(dāng)事人未就探望權(quán)問題提出請求的，法官應(yīng)予

37、以釋明。對探望時間與 方式不能達(dá)成一致的，可從利于子女健康成長的角度判決，為便于判決 的履行，關(guān)于探望權(quán)的判決內(nèi)容不宜過細(xì)。6、關(guān)于夫妻共同債務(wù)的問題。離婚案件中，一方提供親戚朋友出具的 債務(wù)“白條”，要求作為夫妻共同債務(wù)由另一方共同償還，另一方提出異 議的，應(yīng)由一方對個人負(fù)債的事實進(jìn)行舉證，如未有合理解釋或未提供 其他充分證據(jù)證明的，一般不予認(rèn)定為共同債務(wù)。對于離婚過程中當(dāng)事 人未予主張離婚后再行主張的債務(wù)， 或者離婚訴訟中法院未予認(rèn)定離婚 后又另行主張的債務(wù)，原則上不予認(rèn)定為共同債務(wù)。對于離婚前通過訴 訟程序確認(rèn)的一方債務(wù)，另一方雖提出異議，但無充分證據(jù)證明的，應(yīng) 作為夫妻共同債務(wù)。7、關(guān)

38、于返還彩禮的問題對返還彩禮問題，如果雙方未婚，則為婚約 財產(chǎn)糾紛，如果已婚，則與離婚案件中一并解決，該兩類糾紛，訴訟主 體都是特定的，權(quán)利義務(wù)主體應(yīng)作限制性的理解。但在彩禮事實的認(rèn)定 中，應(yīng)對給付彩禮或接受彩禮的主體，作擴張性的理解。離婚中的生活 困難，應(yīng)是指絕對困難，即因給付彩禮導(dǎo)致給付人無法維持當(dāng)?shù)刈罨?的生活水平。對能否維持當(dāng)?shù)刈罨镜纳钏剑鲝埳罾щy的一方 負(fù)有舉證責(zé)任，對方對證據(jù)提出異議的，可提供相反證據(jù)證明。離婚中 返還彩禮糾紛必須以離婚為前提，主張返還的一方不必提出反訴請求。 返還彩禮的范圍主要限制在男女雙方未結(jié)婚的情形下， 對于雙方已經(jīng)結(jié) 婚超過一年以上的，原則上不支持

39、一方要求返還彩禮的訴訟請求，對于 結(jié)婚時間比較短或者結(jié)婚后未同居生活的，要準(zhǔn)確判定 “生活困難 ”的標(biāo) 準(zhǔn)，有條件地支持一方請求返還彩禮的訴訟主張。五、關(guān)于審理房地產(chǎn)案件的問題。房地產(chǎn)案件是與當(dāng)前社會 經(jīng)濟生活密切相關(guān)的一類案件，正確 及時地審理好房地產(chǎn)案件，不僅關(guān)系到維護(hù)房地產(chǎn)市場秩序的問題，更 關(guān)系到社會關(guān)系的和諧與穩(wěn)定的問題。1 、關(guān)于農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力問題。土地管理法第六十二 條規(guī)定，農(nóng)村村民一戶只能擁有一處宅基地，宅基地是農(nóng)民的重要財產(chǎn) 權(quán)利，嚴(yán)禁宅基地進(jìn)入市場進(jìn)行交易。由于宅基地關(guān)系到農(nóng)民的基本居 住條件，所以獲得農(nóng)村宅基地要受農(nóng)業(yè)人口身份上的限制， 只有具有農(nóng) 村戶口的人

40、才能在本集體所有土地范圍內(nèi)申請宅基地。 由于農(nóng)村房屋的 轉(zhuǎn)讓必然導(dǎo)致宅基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，依據(jù)當(dāng)前我國的土地法律和政策， 結(jié)合審判實踐經(jīng)驗， 對于農(nóng)村私有房屋買賣合同的效力應(yīng)以認(rèn)定無效為 原則，以認(rèn)定有效為例外。 只有房屋買賣的雙方均是同一集體經(jīng)濟組織 的成員的，可以認(rèn)定合同有效。2、關(guān)于使用未被征收的農(nóng)村集體土地建設(shè)商品房并對外進(jìn)行銷售的行 為的效力問題。一些 “城中村 ”在本村集體土地上建設(shè)商品房，然后對外 銷售，根據(jù) “房隨地走，房地一致 ”的原則，集體土地上房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓必然導(dǎo) 致集體土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，上述轉(zhuǎn)讓行為違反中華人民共和國土地管 理法第六十三條的強制性規(guī)定，因而是無效的。另外，這些房

41、屋雖然 建在農(nóng)村集體土地之上，但由于其特殊的地理關(guān)系，構(gòu)成了城市的一部 分，應(yīng)當(dāng)納入城市的管理，根據(jù)城市房地產(chǎn)管理法的有關(guān)規(guī)定，進(jìn) 行商品房開發(fā)建設(shè)應(yīng)當(dāng)使用國有出讓土地， 開發(fā)建設(shè)單位需要具備相應(yīng) 的資質(zhì)條件，進(jìn)行商品房預(yù)售應(yīng)當(dāng)辦理許可證等手續(xù)，因而這些房屋的 開發(fā)建設(shè)和銷售行為也應(yīng)是無效的。3、關(guān)于承租人對出租人整體出售的房屋有無優(yōu)先購買權(quán)的問題。在房 屋租賃關(guān)系中，尤其是商業(yè)用房的租賃關(guān)系中，常常發(fā)生出租人將一幢 房屋出租給數(shù)人，每個承租人只承租其中部分樓層或者部分房屋的現(xiàn) 象。這種情況下，如果出租人整體出售房屋時，部分房屋的承租人不享 有優(yōu)先購買權(quán)。理由是：承租人僅租賃部分房屋，其余部分不是租賃權(quán) 的客體，出租人整體處分的房屋，在法律上為一物，承租人對其并不享 有優(yōu)先購買權(quán)。同理，出租人之房屋分別出租而整體出售的，各承租人 也不能集體主張優(yōu)先購買權(quán)。4、關(guān)于商品房數(shù)次買賣的處理問題關(guān)于 “一房數(shù)賣 ”合同的履行問題， 應(yīng)區(qū)分以下三種情況