如何制作重整計劃草案

1、【精品文檔】如有侵權(quán)，請聯(lián)系網(wǎng)站刪除，僅供學習與交流如何制作重整計劃草案.精品文檔.破產(chǎn)重整計劃草案的制作破產(chǎn)重整與國外的破產(chǎn)保護在功能上類似，是中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（以下簡稱“企業(yè)破產(chǎn)法”）新引入的一項制度。它是指對已經(jīng)或可能發(fā)生破產(chǎn)原因但又有再生可能的債務人，通過各方利害關(guān)系人的協(xié)商，并借助法律強制性地調(diào)整他們的利益，對債務人進行生產(chǎn)經(jīng)營上的整頓和債權(quán)債務關(guān)系上的清理，以期擺脫財務困境，重獲生產(chǎn)經(jīng)營能力的特殊法律程序。破產(chǎn)重整制度的引入，使破產(chǎn)法不再僅僅是一個死亡法、清算法，而且還是一個市場主體的復興法、拯救法與再生法。2007年6月1日企業(yè)破產(chǎn)法實施后，由于恰逢世界金融危機，中國許多

2、企業(yè)在銀行銀根緊縮的情況下紛紛出現(xiàn)財務困境，破產(chǎn)重整成了這些企業(yè)擺脫困境、重獲新生的“救命稻草”。這些破產(chǎn)重整的企業(yè)既有上市公司（如*ST寶碩、*ST滄化），也有非上市公司（如以“非油炸”方便面著稱的北京五谷道場食品技術(shù)開發(fā)有限公司）。破產(chǎn)重整中，最重要的環(huán)節(jié)重整計劃草案的制作。不管是由管理人制作重整計劃草案，還是由自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務的債務人制作重整計劃草案，都必須充分考慮債務人的債權(quán)債務情況、債務人的營利能力和發(fā)展前景、債權(quán)人自身意愿等情況，作出適合債務人的重整計劃草案。由于上市公司與非上市公司在資產(chǎn)規(guī)模、“殼”的價值、股東數(shù)量等方面存在很大差別，因此二者的重整模式可能存在很大的差別。筆

3、者結(jié)合自己從事破產(chǎn)業(yè)務的實務經(jīng)驗，對上市公司和非上市公司破產(chǎn)重整操作模式做一個簡單的梳理，以饗讀者。破產(chǎn)重整模式概述破產(chǎn)重整模式，是指在破產(chǎn)重整計劃草案中，債務人擺脫財務困境，恢復生產(chǎn)經(jīng)營所采用的方式和方法。破產(chǎn)重整模式的選擇將影響最終償債所需的資金、債務人股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整以及債務人的生產(chǎn)經(jīng)營。因此，制作重整計劃草案前，必須根據(jù)債務人的具體情況采用合適的破產(chǎn)重整模式。（一）重整計劃草案制作過程中應該關(guān)注的問題1重整的基礎(chǔ)和可能性分析。制作重整計劃草案之前，要考慮債務人有無重整的基礎(chǔ)和可能性。重整的一個重要目標是使債務人擺脫財務上的危機，恢復生產(chǎn)經(jīng)營，因此對有些沒有重整可能性的企業(yè)，必須果斷使其清算

4、，避免因重整引起資源浪費，使債務人的債務負擔越來越重。在制作重整計劃草案之前，最好事先做好債務人重整可能性分析報告，從債務人業(yè)務發(fā)展前景、資產(chǎn)狀況、企業(yè)員工凝聚力、債務負擔等情況綜合分析其重整可能性。2現(xiàn)金流的來源。破產(chǎn)重整過程中，可能需要一些資金用于清償債務，同時持續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營也需要運營資金。現(xiàn)金流的來源，可以通過引進戰(zhàn)略投資者進行注資，可以通過原股東增加出資，也可以通過變賣部分非核心資產(chǎn)獲得現(xiàn)金流，還可以通過債務人生產(chǎn)經(jīng)營獲得的利潤補充現(xiàn)金流，甚至可以通過向第三方借款的方式取得現(xiàn)金流。3生產(chǎn)經(jīng)營的維續(xù)。破產(chǎn)重整是為了使債務人主體在法律上不消滅，因此必須做好生產(chǎn)經(jīng)營方面的維續(xù)工作，如員工安置

5、、重大合同履行、機器設(shè)備維護等工作。至于其他方面，如股權(quán)是否調(diào)整、公司管理層組織框架是否改變，則不是重整計劃草案中最核心的問題。只要重整計劃草案能夠順利實施，債權(quán)債務得到公平清理，債權(quán)人和債務人的合法權(quán)益得到保護，誰作為重整后的股東、誰作為法定代表人和公司高管可以根據(jù)實際需要予以調(diào)整。4注意與債權(quán)人保持溝通。重整計劃草案只有獲得債權(quán)人會議的表決通過才能實施，而根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第八十二條規(guī)定將分成有財產(chǎn)擔保債權(quán)組、職工債權(quán)組、稅收債權(quán)組、普通債權(quán)組及出資人組分別進行表決。只有出席會議的每個債權(quán)表決組過半數(shù)債權(quán)人同意該重整計劃草案，并且其代表的債權(quán)額占該表決組債權(quán)總額的三分之二以上，該債權(quán)表決組才能

6、通過該重整計劃草案。只有當所有債權(quán)表決組通過該重整計劃草案后，重整計劃草案才算獲得債權(quán)人會議通過，所以重整計劃草案要獲得大多數(shù)債權(quán)人的支持才能通過。因此，重整計劃草案制定過程中，制作主體必須與債權(quán)人保持聯(lián)系，聽取不同債權(quán)人對重整計劃草案的看法，選擇出大多數(shù)債權(quán)人支持的重整計劃草案。（二）重整計劃草案的制作原則1合法性原則。重整計劃草案可能調(diào)整債務人債權(quán)、資產(chǎn)、股權(quán)結(jié)構(gòu)等重要內(nèi)容，這種調(diào)整可能影響債權(quán)人、債務人、債務人出資人的合法權(quán)益，因此，整個重整計劃草案的制定過程必須嚴格依照法律規(guī)定來執(zhí)行。合法性包含實體上合法和程序上合法，前者如所有同類債權(quán)人公平對待，后者如重大事項交由債權(quán)人會議表決。2具

7、體問題具體分析原則。每個債務人陷入破產(chǎn)的原因、業(yè)務范圍、債務負擔、發(fā)展前景各不相同，因此獲得重生的方式也可能存在差異。在制作重整計劃草案的過程中，必須從每個債務人的特點出發(fā)，尋找各自的挽救方式，切不可一刀切，對所有破產(chǎn)企業(yè)采用單一模式進行重整。上市公司的破產(chǎn)重整模式由于上市公司和普通公司一樣，面臨著市場風險和經(jīng)營風險，上市公司也可能陷入“資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力”的處境。企業(yè)破產(chǎn)法實施以來，自“浙大海納”首開“上市公司破產(chǎn)”之先河，目前已經(jīng)累計有40多家上市公司進入破產(chǎn)程序。由于上市公司的“殼”資源屬于具有重大價值的資源，如果破產(chǎn)清算，將導致資源的

8、極大浪費，因此“上市公司不破”的神話至今未破。目前發(fā)生的上市公司破產(chǎn)，都是采用破產(chǎn)重整程序。上市公司重整的大體思路分為兩種：保留主營業(yè)務、買殼上市。1保留主營業(yè)務模式該種重整模式適用于那些主營業(yè)務良好，但由于規(guī)模擴張過快或者為第三方提供大量擔保而陷入債務的企業(yè)，如S*ST海納、*ST寶碩。該種模式和非上市公司破產(chǎn)重整有許多共同點，可以通過獲取現(xiàn)金流的方式進行生產(chǎn)經(jīng)營和償還債務。該模式可以參考下文的非上市公司重整模式，在此不作贅述。2買殼上市大部分上市公司破產(chǎn)重整采用該模式，采用第一種模式實現(xiàn)重整的上市公司少之又少。所謂買殼上市，是指一些非上市公司通過收購一些業(yè)績較差、并且籌資能力弱化的上市公司

9、，通過剝離被購公司資產(chǎn)、注入自己的資產(chǎn)，從而實現(xiàn)間接上市的目的。國內(nèi)證券市場上已發(fā)生過多起買殼上市的案例，比如S*ST蘭寶(000631.SZ)、S*ST北亞、S*ST朝華、*ST丹化和S*ST星美等。長期以來，由于我國股份公司的上市流通采取審批制，企業(yè)獲準公開聚集資金并上市交易的成本相當高，加之上市資格的審批行為程序復雜、標準模糊，上市公司的上市資格，亦即所謂的“殼”就具有了特別的附加價值，“殼”資源成了“稀缺資源”。一大批的優(yōu)質(zhì)公司為了節(jié)約成本，較之申請獲取上市資格，更愿意利用市場上質(zhì)地較差的“殼”資源來實現(xiàn)上市融資目的。買殼上市實現(xiàn)重整即是非上市公司通過協(xié)議方式或二級市場收購方式獲得殼公

10、司的控股權(quán)，然后對殼公司的人員、資產(chǎn)、債務進行重組，向“殼”公司注入自己的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與業(yè)務，實現(xiàn)自身資產(chǎn)與業(yè)務的間接上市。在實際操作中，買殼上市可分為買殼和借殼兩個步驟，即先收購控股一家上市公司，然后將買殼者的其他資產(chǎn)通過整體資產(chǎn)出售、配股、收購、新增股份、吸收合并等方式注入該上市公司。由于破產(chǎn)重整的上市公司一般經(jīng)營能力較差、高管人員不善于經(jīng)營管理，其業(yè)績表現(xiàn)不甚人意，“買殼”需要支付的對價較低，因此對欲“買殼上市”的企業(yè)而言，這類上市公司成了重要的選擇對象。如*ST 丹化在重整過程中，重組方廈門永同昌集團有限公司通過公開拍賣或變賣等方式處置債務人全部資產(chǎn)，變現(xiàn)資金用于清償債務人負債，在重整計劃

11、依法履行完畢后，債務人全部資產(chǎn)將被剝離。重組方通過定向增發(fā)等方式向債務人注入凈資產(chǎn)不低于人民幣10 億元、且具有一定盈利能力的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，使債務人恢復持續(xù)經(jīng)營能力和盈利能力，成為業(yè)績優(yōu)良的上市公司。由于破產(chǎn)重整的上市公司一般債務負擔巨大，破產(chǎn)清算條件下普通債權(quán)清償率非常低。而重整投資人一般經(jīng)濟實力雄厚，且通過重整能夠大幅提升清償率，債權(quán)人與重整投資人容易就重整方案達成一致協(xié)議。該種重整模式也可以稱為“保殼”模式，重整投資人對于債務人的主營業(yè)務不感興趣，而是意圖借用它的“殼”上市，堪稱“醉翁之意不在酒”。非上市公司的破產(chǎn)重整模式除了某些特定行業(yè)之外，非上市公司的“殼”資源一般不具有很大價值，因此，

12、非上市公司的重整模式與上市公司有很大不同。而大部分公司是非上市公司，因此非上市公司的重整比上市公司要多得多。從非上市公司重整的實踐看，非上市公司的重整一般側(cè)重于主營業(yè)務的恢復和發(fā)展。從具體操作模式上看，非上市公司重整一般有以下幾種模式：1原有股權(quán)不變，債務人繼續(xù)經(jīng)營該種模式是指，保持債務人原來的股權(quán)結(jié)構(gòu)不變，由債務人通過持續(xù)經(jīng)營的獲得的利潤償還破產(chǎn)債權(quán)。該模式不改變債務人的現(xiàn)狀，通過債務人自身的經(jīng)營進行“自救”，主要適用于那些經(jīng)營利潤好，而且生產(chǎn)經(jīng)營的核心資產(chǎn)未被抵押或者抵押權(quán)人同意暫緩行使抵押權(quán)因而不影響持續(xù)經(jīng)營的企業(yè)。如北京興昌達博房地產(chǎn)開發(fā)有限公司重整一案中，債務人在不調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理

13、層人員的情況下，通過對施工方案及待履行合同的處理，在重整計劃執(zhí)行過程中償還全部普通債權(quán)的本金部分。假設(shè)某債務人重整中的破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆諡?00萬元，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)為1000萬元，勞動債權(quán)為100萬元，稅收債權(quán)為100萬元，普通債權(quán)1億元，債務人正常經(jīng)營的凈利潤為年1200萬元，清算條件下普通債權(quán)清償率為5%，現(xiàn)欲通過重整使普通債權(quán)清償率達到20%。采用該種模式，重整計劃執(zhí)行完畢需要的償債資金為500+1000+100+100+1000020%=3700萬元。根據(jù)法律規(guī)定的清償順序，可以對重整計劃的償債方案做如下設(shè)計：第一年償還破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?00萬元，再支付有財產(chǎn)擔保的債權(quán)的70%，第

14、二年支付剩余的有財產(chǎn)擔保的債權(quán)及100萬元勞動債權(quán)、100萬元稅收債權(quán)及普通債權(quán)清償額的35%，第三年支付普通債權(quán)清償額的60%，余下的普通債權(quán)清償額的5%在第四年支付。這樣，重整計劃執(zhí)行期可以設(shè)定為四年。按照正常經(jīng)營利潤，重整計劃執(zhí)行完畢后，債務人的可分配利潤為900萬元。同樣，也可以通過在方案中事先設(shè)定執(zhí)行年限的方式計算普通債權(quán)清償率。如上述例子中，假設(shè)債務人提交的方案執(zhí)行期為三年，則凈利潤為3600萬元。根據(jù)法定清償順序，重整計劃執(zhí)行完畢后，普通債權(quán)清償率為（3600-500-1000-100-100）10000=19%。但是，管理人或債務人制作重整計劃草案時，考慮到企業(yè)維持正常生產(chǎn)經(jīng)營

15、需要一定的現(xiàn)金流，因此必須對上述方案做適當?shù)男拚?。同時，債務人還可以通過變賣與生產(chǎn)經(jīng)營無關(guān)的非核心資產(chǎn)獲得現(xiàn)金流，結(jié)合對外融資方式實現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營的現(xiàn)金流量不中斷，進而保證重整計劃草案按照預期執(zhí)行。債轉(zhuǎn)股，調(diào)整債務人股權(quán)結(jié)構(gòu)，以實現(xiàn)債務人減債償還的目的所謂債轉(zhuǎn)股，是指普通債權(quán)人以其對債務人享有的債權(quán)，與債務人原出資人的股權(quán)進行置換。債務人的原出資人將其股權(quán)無償（或者低價）轉(zhuǎn)給選擇債轉(zhuǎn)股的債權(quán)人。采用該種模式，有利于減少用于償還普通債權(quán)人所需的現(xiàn)金，使重整期間的生產(chǎn)經(jīng)營資金更加充裕，重整計劃得以順利實施。該重整模式在債務人原股東不盡責、不能履行股東法定義務而導致債務人破產(chǎn)的情況下，成為債務人擺脫困境

16、的好方法。仍然舉上述模式一的例子，在由普通債權(quán)人自愿選擇債轉(zhuǎn)股的情況下，假如最終選擇債轉(zhuǎn)股的普通債權(quán)人所占債權(quán)額為6000萬。重整計劃執(zhí)行完畢需要的償債資金為500+1000+100+100+400020%=2500萬元。此時，重整計劃執(zhí)行期可以縮短為三年。選擇債轉(zhuǎn)股的普通債權(quán)人，在債轉(zhuǎn)股后持有債務人的股權(quán)比例及轉(zhuǎn)股數(shù)額的計算公式為：普通債權(quán)人債轉(zhuǎn)股后對債務人的出資額債轉(zhuǎn)股的普通債權(quán)人債權(quán)數(shù)額全部愿意實行債轉(zhuǎn)股債權(quán)人的債權(quán)總額債務人的現(xiàn)有注冊資本。這里需要注意的是，根據(jù)公司法第二十四條規(guī)定，有限責任公司的股東人數(shù)不得超過50人。因此在選擇債轉(zhuǎn)股的股東人數(shù)超過50人的情況下，必須對債轉(zhuǎn)股的資格進

17、行限制，以確保股東人數(shù)控制在50人之內(nèi)。在債轉(zhuǎn)股的資格限制標準上，必須保持一視同仁，如采用申報債轉(zhuǎn)股的時間順序、債權(quán)額順序確認債轉(zhuǎn)股資格，而不能由管理人選擇那些自認為合適的債權(quán)人作為債務人的股東。一般情況下，選擇債轉(zhuǎn)股的債權(quán)人必須為普通債權(quán)人，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人只有放棄優(yōu)先受償權(quán)的情況下才能選擇債轉(zhuǎn)股。全國最大、東南亞第二大橡膠生產(chǎn)企業(yè)昆明聚仁興橡膠有限責任公司（以下簡稱“聚仁興橡膠”）重整一案中，截至2008年3月，聚仁興橡膠的負債總額為2億余元，凈資產(chǎn)為-1.64億余元。其中，差欠銀行貸款6000余萬元，橡膠原材料供應商的貨款7000余萬元，采購商貨款4300萬元，其他借款2000多萬元。

18、在重整方案中，管理人通過債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的方式盡量減少企業(yè)負債數(shù)額。結(jié)合其他經(jīng)營措施，聚仁興橡膠半年后公司居然起死回生，在短短三個月的時間里，營業(yè)額超過億元。引進戰(zhàn)略投資人該種方案通過引進戰(zhàn)略投資人對債務人進行投資，由戰(zhàn)略投資人按照重整計劃的規(guī)定清償債務。該種方案適用于能尋找到對債務人所在行業(yè)有投資意向且有相應資金能力的投資方。在戰(zhàn)略投資人對債務人進行投資后，依法變更債務人的股權(quán)結(jié)構(gòu)，由債務人的原股東與投資方或者投資方指定的第三人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將股權(quán)無償（或者低價）轉(zhuǎn)讓給投資方或者投資方指定的第三人。如中糧天然五谷食品投資有限公司（以下簡稱“中糧公司”）出資109693687.16元用于重組北京

19、五谷道場食品技術(shù)開發(fā)有限公司（以下簡稱“五谷道場”），作為清償資金，專門用于支付五谷道場破產(chǎn)費用及共益?zhèn)鶆?，以及清償五谷道場債務。五谷道場的四名股東將其持有的五谷道場公司的股份，全部無償轉(zhuǎn)讓給重組方，其股份由中糧公司100%持有。該種重整模式有個很大的優(yōu)點，通過戰(zhàn)略投資人的現(xiàn)金注入償還債務，因此能極大縮短重整計劃執(zhí)行期。重整計劃執(zhí)行期中，由于債務人在融資能力、客戶支持、原材料供應比普通企業(yè)面臨更大難題，因此債務人的生產(chǎn)經(jīng)營會受到一定影響，利潤率可能會有所降低。采用引進戰(zhàn)略投資人模式，使重整計劃的執(zhí)行與債務人的利潤脫離關(guān)系，容易提高重整計劃執(zhí)行的成功概率。剝離盈利前景差、競爭力弱的業(yè)務，保留盈利

20、前景好、競爭力強的業(yè)務很多企業(yè)之所以破產(chǎn)，是因為行業(yè)擴張過快。浙江某高新技術(shù)企業(yè)，其主營業(yè)務為計算機技術(shù)開發(fā)、安防設(shè)計等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，每年靠主營業(yè)務營利數(shù)千萬。但是，2005年后，其陸續(xù)斥資10多億投資房地產(chǎn)、水電站開發(fā)、擔保公司、典當公司等行業(yè)。由于房地產(chǎn)和水電行業(yè)資金需求量大，2007年開始的銀根收縮導致其后期項目開發(fā)資金不足，該企業(yè)轉(zhuǎn)而以高利為代價向民間進行融資，最后因為不能清償?shù)狡趥鶆斩粋鶛?quán)人（同時系該企業(yè)股東）申請重整。對于該類企業(yè)，必須在重整程序中，通過出售資產(chǎn)、股權(quán)等方式剝離高投入、低產(chǎn)出乃至虧損的業(yè)務，獲取現(xiàn)金流用于保留發(fā)展前景好的業(yè)務。在集團破產(chǎn)重整案件中，尤其要注意甄別所

21、從事的各個行業(yè)的發(fā)展空間及盈利前景，剝離不良資產(chǎn)及業(yè)務。原股東籌資償還債務，債務人股權(quán)酌情調(diào)整該種方式通過股東出資，按照預定的清償率提供現(xiàn)金流清償債務，使重整后的債務人擺脫債務危機，走上正常生產(chǎn)經(jīng)營的軌道。該模式主要適用于那些發(fā)展前景好，債務人僅僅因為原管理層的錯誤決策，或者因為為他人提供大量擔保導致債務危機，且股東愿意出資繼續(xù)進行經(jīng)營的情況。如浙江海納科技股份有限公司（以下簡稱“浙大海納”）重整一案中，浙大海納的實際大股東深圳市大地投資發(fā)展有限公司（以下簡稱“大地公司”）為避免其破產(chǎn)清算，以浙大海納資產(chǎn)價值11072.87萬元為基數(shù)提供等值現(xiàn)金，用于清償債權(quán)人。債權(quán)人債權(quán)本金獲得25.35%的清償，于重整計劃裁定批準之日起三十自然日內(nèi)以現(xiàn)金方式一次性清償，債權(quán)人免除浙大海納剩余本金和全部利息債權(quán)及其他債權(quán)。大地公司代償后，形成對浙大海納9845.61萬元新的債權(quán)。6限制性行業(yè)的重整模式對于銀行、航空、出版等國家實行管制的行業(yè)