上市公司并購重組監(jiān)管

1、1上市公司并購重組監(jiān)管上市公司并購重組監(jiān)管上市公司監(jiān)管部上市公司監(jiān)管部 王韌王2009年年7月月2并購重組監(jiān)管范疇并購重組監(jiān)管范疇 并購重組不是準確的法律概念，并購重組不是準確的法律概念，只是市場的通常說法，主要包括上市只是市場的通常說法，主要包括上市公司控制權轉讓（收購）、資產(chǎn)重組公司控制權轉讓（收購）、資產(chǎn)重組（購買、出售資產(chǎn)）、股份回購、合（購買、出售資產(chǎn)）、股份回購、合并、分立等對上市公司股權結構、資并、分立等對上市公司股權結構、資產(chǎn)和負債結構、利潤及業(yè)務產(chǎn)生重大產(chǎn)和負債結構、利潤及業(yè)務產(chǎn)生重大影響的活動。影響的活動。3上市公司并購重組監(jiān)管的主要依據(jù)上市公司

2、并購重組監(jiān)管的主要依據(jù)法律法律行政法規(guī)行政法規(guī)部門規(guī)章部門規(guī)章配套特殊規(guī)定自律規(guī)則自律規(guī)則4內(nèi)容提要內(nèi)容提要n上市公司重大資產(chǎn)重組與監(jiān)管上市公司重大資產(chǎn)重組與監(jiān)管 （含發(fā)行股份購買資產(chǎn)）（含發(fā)行股份購買資產(chǎn)）n上市公司收購關注重點上市公司收購關注重點n吸收合并關注重點吸收合并關注重點n派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職責n并購重組的展望并購重組的展望5上市公司重大資產(chǎn)重組與監(jiān)管上市公司重大資產(chǎn)重組與監(jiān)管n上市公司重大資產(chǎn)重組的界定n上市公司資產(chǎn)重組的發(fā)展歷程n上市公司重大資產(chǎn)重組中存在的主要問題及風險n重大資產(chǎn)重組的基本原則n重大資產(chǎn)重組的構成標準n需提交并購重組委審議的情形n重大資產(chǎn)重組的流程n

3、發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定n重大資產(chǎn)重組審核中的關注點6一、重大資產(chǎn)重組的界定一、重大資產(chǎn)重組的界定 上市公司重大資產(chǎn)重組是指，上市公司及其控股或控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進行資產(chǎn)交易達到規(guī)定的比例，導致上市公司主營業(yè)務、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。 7二、上市公司資產(chǎn)重組的發(fā)展歷程二、上市公司資產(chǎn)重組的發(fā)展歷程 我國上市公司重大資產(chǎn)重組可以分為四個發(fā)展階段我國上市公司重大資產(chǎn)重組可以分為四個發(fā)展階段：q 第一階段：第一階段：1998年12月以前的“缺乏監(jiān)管階段”q 第二階段：第二階段：1998年12月2000年6月的“嚴格審批階段”q 第三階段第三階

4、段：2000年6月2001年12月的“放松管制階段”q 第四階段：第四階段：2002年至今的“規(guī)范與發(fā)展并舉階段”8三、上市公司重大資產(chǎn)重組中存在的三、上市公司重大資產(chǎn)重組中存在的主要問題及風險主要問題及風險 q 原重組方案存在損害上市公司利益問題， 導致上市公司缺乏持續(xù) 盈利能力。q 重大資產(chǎn)重組中資產(chǎn)交易價格不公允。q 重大資產(chǎn)重組中的資產(chǎn)權屬有瑕疵。q擬置入的資產(chǎn)與控股股東及其關聯(lián)方產(chǎn)生同業(yè)競爭、關聯(lián)交易問題，須對重組方案及控股股東承諾進行修改和完善。q信息披露不完整、不充分。q重組對上市公司的財務狀況可能造成不利影響。9四、重大資產(chǎn)重組的基本原則四、重大資產(chǎn)重組的基本原則（一）符合國家

5、產(chǎn)業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法 規(guī)的規(guī)定；（二）不會導致上市公司不符合股票上市條件； （三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法 權益的情形；（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉移不存在法律障 礙，相關債權債務處理合法；（五）有利于上市公司增強持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導致上市公司重組后主 要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務的情形；（六）有利于上市公司在業(yè)務、資產(chǎn)、財務、人員、機構等方面與實際控制人 及其關聯(lián)人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關于上市公司獨立性的要求；（七）有利于上市公司形成或保持健全有效的法人治理結構。10五、重大資產(chǎn)重組

6、的構成標準五、重大資產(chǎn)重組的構成標準q資產(chǎn)總額標準：資產(chǎn)總額標準：購買、出售的資產(chǎn)總額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到50%以上q資產(chǎn)凈額標準資產(chǎn)凈額標準：購買、出售的資產(chǎn)凈額占上市公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告凈資產(chǎn)額的比例達到50以上，且超過且超過50005000萬萬元人民幣元人民幣q營業(yè)收入標準：營業(yè)收入標準：購買、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司同期經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到50%以上q12個月連續(xù)對同一或相關資產(chǎn)分次交易的，以累計數(shù)計算。 11控股權控股權購買購買出售出售參股權參股權購買購買出

7、售出售計算原則計算原則資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額營業(yè)收入營業(yè)收入資產(chǎn)凈額資產(chǎn)凈額資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額與成交金與成交金額較高者額較高者資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額股股權比例與成交權比例與成交金額較高者金額較高者營業(yè)收入營業(yè)收入為準為準凈資產(chǎn)額凈資產(chǎn)額與成交金與成交金額較高者額較高者營業(yè)收入營業(yè)收入為準為準資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額為準為準凈資產(chǎn)額凈資產(chǎn)額為準為準資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額股權比例股權比例營業(yè)收入營業(yè)收入股權比例股權比例營業(yè)收入營業(yè)收入股權比例股權比例凈資產(chǎn)額凈資產(chǎn)額股權比例股權比例凈資產(chǎn)額凈資產(chǎn)額股權比例股權比例股權交易股權交易計算原則計算原則12購買購買出售出售資產(chǎn)總額資產(chǎn)總額營業(yè)收入營業(yè)收入資產(chǎn)凈額資產(chǎn)凈額賬面值與成交金

8、額較高者賬面值與成交金額較高者無無資產(chǎn)與負債的賬面差額資產(chǎn)與負債的賬面差額和成交金額較高者和成交金額較高者無無資產(chǎn)賬面值為準資產(chǎn)賬面值為準資產(chǎn)與負債的賬面差額為準資產(chǎn)與負債的賬面差額為準非股權資產(chǎn)非股權資產(chǎn)計算原則計算原則計算原則計算原則13六、需提交重組委審議的情形六、需提交重組委審議的情形u“脫胎換骨”式的重組： （1）上市公司出售資產(chǎn)和購買資產(chǎn)的金額同時達到最近一個會計年度經(jīng)審 計的合并財務會計報告資產(chǎn)總額的比例70%以上； （2）上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；u上市公司以新增股份向特定對象購買資產(chǎn)；u上市公司實施合并、分立；u中國證監(jiān)會在審核中認為需要提交重組委審核的情

9、形；u上市公司申請?zhí)峤恢亟M委審核的情形。14七、重大資產(chǎn)重組的流程七、重大資產(chǎn)重組的流程（一）不含定向發(fā)行的重大資產(chǎn)重組流程 105號文號文 明確董事會須在形成決議后的2個工作日內(nèi)公告決議內(nèi)容和中介機構的意見，同時向證監(jiān)會及其地方派出機構報備材料。 證監(jiān)會在20個工作日內(nèi)對報備材料如無異議，董事會方可發(fā)出召開股東大會的通知。（事中監(jiān)管） 重組辦法重組辦法 根據(jù)相關法律法規(guī)，將對重大資產(chǎn)重組申請實行核準制，上市公司形成股東大會決議后進行申報。15初步磋商,保密協(xié)議中介機構意見董事會決議股東大會決議證監(jiān)會審核重組委審核披露報告書全文補充、修改材料，或終止交易無異議無異議達到標準16續(xù)：重大資產(chǎn)重組

10、的流程續(xù)：重大資產(chǎn)重組的流程（二）發(fā)行股份購買資產(chǎn)（定向發(fā)行）的流程 上市公司形成董事會、股東大會決議后，報送證監(jiān)會審核。 （根據(jù)證券發(fā)行辦法、重組辦法）17八、發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定八、發(fā)行股份購買資產(chǎn)的特別規(guī)定 應符合條件：有利于提高上市公司資產(chǎn)質量、改善公司財務狀況和增強持續(xù)盈利能力；有利于上市公司減少關聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭，增強獨立性；上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或無法發(fā)表意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；上市公司發(fā)

11、行股份所購買的資產(chǎn)應當為權屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權屬轉移手續(xù)；中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。例如，發(fā)行前符合非公開發(fā)行股票的相關要求；發(fā)行后，公司符合持續(xù)上市條件，符合有關上市公司治理的要求。18發(fā)行價格：發(fā)行價格：上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn) 的董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。計算公式：交易均價=決議公告日前20個交易日公司股票交易總額/決議公告 日前20個交易日公司股票交易總量 注：注： 特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開發(fā)行的股份后， 上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買 資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)

12、。19鎖定期：鎖定期：特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內(nèi)不得轉讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉讓： （一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或 者其控制的關聯(lián)人； （二）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公 司的實際控制權； （三）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認 購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權益的時間不足12個月。20九、重大資產(chǎn)重組審核中的關注點九、重大資產(chǎn)重組審核中的關注點 （一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關環(huán)境保護、 土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī) 的規(guī)定。21 （二）不會導致上市公司不符合股票上市 條件。22 （三）重大資產(chǎn)重組所涉及的

13、資產(chǎn)定 價公允，不存在損害上市公司 和股東合法權益的情形。23資產(chǎn)定價審核的基本視角n并購重組的實質是資產(chǎn)證券化過程中發(fā)生的交易行為，交易的并購重組的實質是資產(chǎn)證券化過程中發(fā)生的交易行為，交易的核心原則是資產(chǎn)定價的公允性。核心原則是資產(chǎn)定價的公允性。n審核的視角應當在于審核的視角應當在于 定價方法的科學性定價方法的科學性 定價依據(jù)的合理性定價依據(jù)的合理性 定價機制的市場化定價機制的市場化n審核的立足點是審核的立足點是 關注中小股東利益是否得到保護關注中小股東利益是否得到保護n在財務上表現(xiàn)為：在財務上表現(xiàn)為： 置入上市公司的資產(chǎn)是否被高估置入上市公司的資產(chǎn)是否被高估 置出上市公司的資產(chǎn)是否被低估

14、置出上市公司的資產(chǎn)是否被低估24強化約束強化約束 對于資產(chǎn)評估增值率較高情形，采取強化約束的措施，包括：要求重組方對購買資產(chǎn)采用收益法評估所依據(jù)的利潤作出保證，以遏制盲目高作價，確保上市公司的利益不受損失，如新華傳媒，中國遠洋等，重組方均對擬購買資產(chǎn)近三年的利潤作出保證，并承諾以現(xiàn)金補足；在即將實施的上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法中，加強對資產(chǎn)評估的后續(xù)監(jiān)管，規(guī)定由會計師事務所對標的資產(chǎn)的實際盈利金額與原資產(chǎn)評估報告預測金額的差異情況出具審計意見等 25 （四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權 屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉移不 存在法律障礙，相關債權債務 處理合法。26資產(chǎn)權屬清晰資產(chǎn)權屬清晰股權注入股權注

15、入 是否合法擁有該項股權的全部權利 是否有出資不實或影響公司合法存續(xù)的情況 將有限責任公司相關股權注入上市公司是否已取得 其他股東的同意 是否存在已被質押、抵押或其他限制轉讓的情形 是否存在訴訟、仲裁或其他形式的糾紛資產(chǎn)注入資產(chǎn)注入 是否已經(jīng)辦理了相應的權屬證明 是否存在已被質押、抵押或其他限制轉讓的情形 是否存在訴訟、仲裁或其他形式的糾紛27債權債務糾紛處理合法債權債務糾紛處理合法 上市公司：上市公司： 轉移債務債權人書面同意并履行法定程序 轉讓債權履行通知債務人等法定程序 承擔他人債務被承擔債務人是否已取得其債權 人同意并履行了法定程序28（五）有利于增強持續(xù)經(jīng)營能力（五）有利于增強持續(xù)經(jīng)

16、營能力n重組目的與公司戰(zhàn)略發(fā)展目標是否一致；n購買資產(chǎn)是否有持續(xù)經(jīng)營能力，出售資產(chǎn)是否導致公司盈利下降；n重組后主要資產(chǎn)是否為現(xiàn)金和流動資產(chǎn)；n重組后有無確定的資產(chǎn)及業(yè)務；n重組后是否需取得特許資格；n交易安排是否導致購入資產(chǎn)不確定。29（六）有利于增強獨立性（六）有利于增強獨立性n資產(chǎn)是否整體進入；n關聯(lián)交易比例是否較小或減?。籲采購、生產(chǎn)、銷售及相關知識產(chǎn)權是否獨立。30（七）是否損害上市公司法人治理結構（七）是否損害上市公司法人治理結構重組后上市公司是否資產(chǎn)完整、生產(chǎn)經(jīng)營獨立（在人員、資產(chǎn)、財務、采購、生產(chǎn)、銷售、知識產(chǎn)權等方面能否保持獨立；商標權和專有技術使用權是否全部進入上市公司；本

17、次交易是否導致上市公司與控股股東之間存在同業(yè)競爭同業(yè)競爭問題，是否已就原有的同業(yè)競爭問題作出合理安排；本次交易是否導致上市公司收入嚴重依賴于關聯(lián)交易關聯(lián)交易，關聯(lián)交易收入及相應利潤在上市公司收入和利潤中所占比重是否合理。31本次交易是否導致控股股東或交易對方侵害上市公司利益或增加上市公司風險的情形；重組后是否會因產(chǎn)品質量、勞動安全等問題使上市公司陷入糾紛，從而損害利益相關者的合法權益；重組后“三會”制度能否有效發(fā)揮作用。32（八）其他（八）其他重組程序是否合法。重組是否涉及職工安置。上市公司日常監(jiān)管情況：上市公司是否涉及訴訟或債務糾紛，是否已妥善解決 ;上市公司是否存在拖欠稅費問題，是否已采取

18、妥善措施解決；上市公司有無不良監(jiān)管記錄，是否已徹底解決監(jiān)管部門在巡檢或專項核查中提出的問題，是否正在被我會稽查；上市公司及控股股東、重組方有無被投訴情況，投訴情況是否屬實，有關問題是否解決。 中介機構是否盡職，其出具的意見是否完整、明確。33收購審核中的核心關注點收購審核中的核心關注點（一）收購人主體資格（一）收購人主體資格 禁止收購上市公司的情形： 收購人負有數(shù)額較大債務、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài) 最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為：例如被證監(jiān)會處 罰 最近三年有嚴重的證券市場失信行為：例如被交易所公開譴責34收購人的主體資格q收購人為自然人，存在公司法第147條規(guī)定情形：n無

19、民事行為能力或者限制民事行為能力；n因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；n擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年；n擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年；n個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。q法律、行政法規(guī)規(guī)定及中國證監(jiān)會認定的其他情形35（二）收購目的（二）收購目的n是否披露了收購目的；n其后續(xù)計劃與收購目的是否吻合。36（三）收

20、購人實力（三）收購人實力n履約能力n持續(xù)經(jīng)營能力n經(jīng)營管理能力37（四）收購資金來源（四）收購資金來源n是否直接或間接來源于上市公司38派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職責n部門規(guī)章的相關規(guī)定n工作規(guī)程n溝通互聯(lián)n具體工作39派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職責n部門規(guī)章的相關規(guī)定上市公司收購管理辦法（見73條）檢查財務顧問的持續(xù)督導責任的落實情況對收購人和上市公司現(xiàn)場檢查上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（20、23、30、31、32、34、36、46條）要求上市公司及中介機構及時報告： 重大資產(chǎn)重組的董事會公告、股東會決議、實施進展情況 財務顧問持續(xù)督導意見全程跟蹤監(jiān)管40派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職

21、責n工作規(guī)程上市公司轄區(qū)監(jiān)管責任制工作規(guī)定上市公司并購重組監(jiān)管工作規(guī)程（試行）關于發(fā)布上市公司的收購及相關股份權益變動活動監(jiān)管工作規(guī)程的通知41派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職責n溝通互聯(lián)審核中：派出機構向上市部報送上市公司并購重組的審核意見審結后：上市部就審核中重點關注問題及后續(xù)監(jiān)管意見向派出機構發(fā)持續(xù)關注函42派出機構監(jiān)管職責派出機構監(jiān)管職責n具體工作事前監(jiān)管重組：注意存在退市風險的公司的重組計劃和地方政府的態(tài)度收購：及時發(fā)現(xiàn)有無未履行報告及披露義務的收購行為等 事中監(jiān)管重組：實地核查重組方情況及注入上市公司的資產(chǎn)和業(yè)務狀況收購：核查收購方的情況，關注其資信情況、有無一致行動問題，對管理層收

22、購及間接收購予以特別關注事后監(jiān)管重組：注意資產(chǎn)過戶、公司規(guī)范運作情況及資產(chǎn)重組對公司的影響等；收購：關注收購對上市公司可能產(chǎn)生的影響等43并購重組的展望并購重組的展望44國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調整，經(jīng)濟增長方國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調整，經(jīng)濟增長方式的轉變式的轉變n“十一五十一五”規(guī)劃提出的規(guī)劃提出的“推動企業(yè)并購、重組、推動企業(yè)并購、重組、聯(lián)合，支持優(yōu)勢企業(yè)做強做大，提高產(chǎn)業(yè)集中度聯(lián)合，支持優(yōu)勢企業(yè)做強做大，提高產(chǎn)業(yè)集中度”的要求的要求 ，需要適應國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調整，推，需要適應國民經(jīng)濟戰(zhàn)略性結構調整，推動作為我國經(jīng)濟發(fā)展中優(yōu)勢群體的上市公司，通動作為我國經(jīng)濟發(fā)展中優(yōu)勢群體的上市公司，通過收購兼并

23、提高質量，優(yōu)化國民經(jīng)濟和證券市場過收購兼并提高質量，優(yōu)化國民經(jīng)濟和證券市場的微觀基礎。的微觀基礎。 45加入加入WTOWTO后，國內(nèi)競爭已演化為國際競后，國內(nèi)競爭已演化為國際競爭爭n中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費市中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費市場場n跨國公司從通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購跨國公司從通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購上市公司進入中國產(chǎn)品市場和資本市場上市公司進入中國產(chǎn)品市場和資本市場n國內(nèi)的競爭對手，除了國家隊與地方隊，還面臨國內(nèi)的競爭對手，除了國家隊與地方隊，還面臨國際聯(lián)隊的挑戰(zhàn)國際聯(lián)隊的挑戰(zhàn)46法律環(huán)境發(fā)生新變化法律環(huán)境發(fā)生新變化n證券法證券法、公司法公司法的修訂的修訂n擬定中的擬定中的上市公司監(jiān)管條例上市公司監(jiān)管條例、國務院發(fā)布的提高、國務院發(fā)布的提高上市公司質量的上市公司質量的3434號文件號文件n證監(jiān)會制定證監(jiān)會制定上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法、財務顧問財務顧問管理辦法管理辦法、股東大會規(guī)范意見股東大會規(guī)范意見、章程指引章程指引等配套文件等配套文件n交易所出臺業(yè)務規(guī)則交易所出臺業(yè)務規(guī)則47股改后上市公司股份全流通的新局面股改后上市公司股份全流通的新局面n股權分置改革工作基本完成股權分置改革工作基本完成n市場恢復定價功能市場恢復定價功能n控股股東與中小股東具有共同利益基礎控股股東與中小股東