論GTAS框架下的中國法律服務(wù)業(yè)

1、論GTAS框架下的中國法律服務(wù)業(yè)摘要服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定(GATS)是第一個調(diào)整國際服務(wù)貿(mào)易業(yè)務(wù)多端的多邊性、具有強制力的規(guī)則,其中,法律服務(wù)是其重要內(nèi)容之一。本文對GTAS框架下的法律服務(wù)貿(mào)易的概念、范圍和方式、法律服務(wù)的貿(mào)易壁壘、GATS有關(guān)規(guī)則對國際法律服務(wù)市場的影響進行了探討，并在此基礎(chǔ)上分析我國法律服務(wù)業(yè)的發(fā)展。我國的法律服務(wù)業(yè)應(yīng)在GATS框架下,建立公平、有序、競爭的法律服務(wù)業(yè)市場,并完善法律服務(wù)業(yè)市場的制度和相關(guān)規(guī)則。一、GATS框架下的法律服務(wù)業(yè)的概述(一)法律服務(wù)的概念、范圍、方式由于各國的司法體制不同，GATS各締約方對法律服務(wù)概念的理解上仍存在一定的差異。從實踐上講，各國也一般

2、只將法律服務(wù)限定為律師提供的服務(wù)。因此，GATS框架下的法律服務(wù)是指律師所提供的法律咨詢、出庭、仲裁、調(diào)解等訴訟和非訴訟服務(wù)。各國對法律服務(wù)的范圍界定上也不盡相同，在W TO“服務(wù)部門分類表”中，法律服務(wù)屬于商業(yè)服務(wù)中的專業(yè)服務(wù)。在烏拉圭回合談判中，中國在中華人民共和國加入議定書附件9服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表中，也是采用了這種分類表，確定了開放的內(nèi)容和程度。分類表與成員方的承諾表并無聯(lián)系，成員方對其作了反映市場開放程度大小的重新區(qū)分，具體包括：(a)東道國法律的咨詢和出庭;(b)律師本國法律和/或第三國法律的咨詢和出庭;(c)國際法的咨詢提供法律文件和證明服務(wù);(d)法律文書和證書服務(wù);(e)其

3、他法律咨詢和信息提供。在東道國從事國際法、母國法和第三國法律事務(wù)的法律專家被GATS稱為“外國法律顧問”(Foreign LegalConsultants或FLCs)。服務(wù)貿(mào)易承諾表界定的法律服務(wù)的范圍反應(yīng)了當今世界法律服務(wù)的地域?qū)傩蕴卣?，反映了各國法律服?wù)市場的市場準入?yún)^(qū)別，反映了各國法律服務(wù)的開放程度大小，是GATS框架下法律服務(wù)的范圍。根據(jù)WTO的國際服務(wù)貿(mào)易分類表，法律服務(wù)屬第一大類商業(yè)服務(wù)中的專業(yè)服務(wù)，受GATS的調(diào)整GATS第1條第2款將服務(wù)貿(mào)易概括為四種：一是跨境提供，指在某成員國的境內(nèi)向其他成員國境內(nèi)提供服務(wù)，即“越境貿(mào)易”。二是境外消費，指在某成員國的境內(nèi)向其他成員國的服務(wù)

4、消費者提供服務(wù)，即“國外消費”。三是商業(yè)存在，指某成員國的服務(wù)提供者在其他成員國境內(nèi)通過商業(yè)場所提供服務(wù)。四是自然人流動，指某成員國的服務(wù)提供者在其他成員國境內(nèi)以自然人的形式提供服務(wù)，即“自然人提供服務(wù)”。就目前的情況而言，法律服務(wù)貿(mào)易主要集中在跨境提供和境外消費這兩種。一國在開放法律服務(wù)市場時，必將本國的情況與這幾種開放形式相結(jié)合來確定開放的程度，并且在不同的開放階段采取不同的開放形式。(二)法律服務(wù)的貿(mào)易壁壘根據(jù)各國在烏拉圭回合中的承諾及各國的實踐情況，法律服務(wù)的開放主要面臨三個方面的壁壘：第一，市場準入壁壘。市場準入在GATS框架體系中屬于具體義務(wù)，需要通過具體談判，適用于各成員方在承諾

5、表中具體承諾范圍的服務(wù)部門。從各國的實踐來看，市場準入壁壘通常表現(xiàn)為限制外國律師事務(wù)所的設(shè)立條件、限制外國律師事務(wù)所的組織形式、限制外國律師的營業(yè)范圍、限制外國律師的國籍、限制外國律師跨國流動的條件等。第二，國民待遇壁壘。從各國的實踐來看，國民待遇壁壘通常表現(xiàn)為限制與本國執(zhí)業(yè)律師合伙、限制雇傭本國律師、限制使用國際的或外國的律師事務(wù)所名稱、居所限制、頒發(fā)執(zhí)業(yè)許可證的程序方面的歧視等。第三，國內(nèi)政策壁壘。從各國的實踐來看，由于不同國家律師制度存在很大區(qū)別，其律師行政和行業(yè)管理方面的國內(nèi)政策往往形成了貿(mào)易壁壘，而且這類壁壘缺乏必要的可預(yù)見性和透明度，實際上形成了外國律師事務(wù)所和律師進入一成員方法律

6、顧問服務(wù)市場最棘手的貿(mào)易壁壘。GATS第7條就成員間“承認在特定國家已獲得的教育或經(jīng)歷、已滿足的要求、或已給予的許可或證明”的措施安排和原則做出了規(guī)定。二、GATS有關(guān)規(guī)則對國際法律服務(wù)市場的影響首先，GATS有關(guān)規(guī)則對國際法律服務(wù)市場的積極影響一方面，促進法律服務(wù)貿(mào)易的國際化與自由化、國際法律服務(wù)水平的提高與產(chǎn)業(yè)化進程：GATS有關(guān)規(guī)則促進了法律服務(wù)需求、服務(wù)領(lǐng)域、服務(wù)形的國際化。各國經(jīng)濟往來較之以前更加頻繁，跨國公司的對外投資和自然人的跨境流動比過去大大增加，跨國公司業(yè)務(wù)向國外延伸的過程中，對外國法和國際法業(yè)務(wù)的需求不斷增加。各國法律服務(wù)市場的開放在加劇國際法律服務(wù)貿(mào)易市場的競爭程度的同時

7、，對于促進國際法律服務(wù)水平的提高起到很好的促進作用。另一方面，促進發(fā)展中國家法律服務(wù)業(yè)的進一步發(fā)展：發(fā)展中國家可以利用服務(wù)貿(mào)易中對發(fā)展中國家的特殊政策，促進本國法律服務(wù)業(yè)的進一步發(fā)展。發(fā)展中國家在開放法律服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域方面可以充分利用服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的優(yōu)惠的條款，在擴大開放的同時，不斷提高法律服務(wù)的水平和質(zhì)量，以增強本國法律服務(wù)業(yè)在國際法律服務(wù)市場上的競爭力。再者，GATS有關(guān)規(guī)則對國際法律服務(wù)市場的消極影響GATS有關(guān)規(guī)則促進法律服務(wù)自由化的同時，對發(fā)展中國家國法律服務(wù)業(yè)務(wù)的沖擊也不可忽視。法律服務(wù)貿(mào)易向網(wǎng)絡(luò)化、專業(yè)化和規(guī)?；较虬l(fā)展。發(fā)達國家律師事務(wù)所一般都具有規(guī)模大、人數(shù)多、營業(yè)額高和專業(yè)化

8、強等特點。發(fā)展中國家的律師業(yè)起步較晚，絕大多數(shù)的律師事務(wù)所均屬小型所，律師專業(yè)化程度普遍較低。隨著GATS有關(guān)規(guī)則促進法律服務(wù)自由化的發(fā)展，發(fā)達國家法律服務(wù)人員進入發(fā)展中國家法律服務(wù)市場所受的限制將越來越少，并且法律服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍將大大拓展，發(fā)達國家律師在涉外法律服務(wù)領(lǐng)域共同參與法律服務(wù)市場的競爭則具有明顯的優(yōu)勢。同時，發(fā)達國家律所的先進運作模式、優(yōu)厚的待遇，一定程度上增加了發(fā)展中國家優(yōu)秀律師人才流失的可能。三、中國法律服務(wù)業(yè)開放的挑戰(zhàn)及對策(一)中國法律服務(wù)業(yè)開放的挑戰(zhàn)開放中國法律服務(wù)市場，使中外律師事務(wù)所和律師充分參與，有利于發(fā)現(xiàn)問題，積累經(jīng)驗，尋找對策，推動國家加強立法，完善執(zhí)法，加快中

9、國法制建設(shè)的進程。但是中國法律服務(wù)業(yè)開放也面臨著挑戰(zhàn)：一是不利于律師制度的完善。由于我國律師事務(wù)所規(guī)模小，從業(yè)人員素質(zhì)參差不齊，參與國際實踐的經(jīng)驗少，在國際法律服務(wù)市場上缺乏競爭力，全面開放可能會導(dǎo)致“喪失中國律師的品牌和在中國乃至世界的法律服務(wù)市場”。二是不利服務(wù)市場的規(guī)范。法律服務(wù)業(yè)的開放實質(zhì)上是國外規(guī)?；拇蠓煞?wù)方式對中國傳統(tǒng)的“小作坊”的法律服務(wù)方式的巨大沖擊，可能會帶來很多短期行為，不利于規(guī)范法律服務(wù)市場。(二)中國法律服務(wù)業(yè)開放的應(yīng)對措施中國加入WTO后，中國法律服務(wù)業(yè)故步自封已不可能，完全依靠國家以法律手段來“袒護”也不現(xiàn)實，我們唯一能夠做的就是勇敢面對挑戰(zhàn)，接受適者生存自然

10、法則的考驗。我們必須結(jié)合本國的實際情況，確定開放的程度、步驟、形式，在針對開放過程中可能出現(xiàn)的問題及時地制定相應(yīng)的規(guī)則，采取相應(yīng)的措施。一是堅持逐步開放的策略。對外國服務(wù)提供者開放中國服務(wù)市場的進程采取逐步實施的方法，包括開放的領(lǐng)域、地域以及外國服務(wù)提供者的準入的方式等，這也符合GATS的有關(guān)規(guī)定和精神。在GATS中，為各成員國設(shè)立合理的服務(wù)市場壁壘奠定了條件，中國完全可利用這些合理的內(nèi)容為中國法律服務(wù)市場準入設(shè)立一些限制，逐步并分階段地開放法律服務(wù)市場。二是注重國家主權(quán)和安全。GATS允許成員方為維護國家主權(quán)安全和社會公共利益，在市場準入方面采取必要的措施，如對公共道德、秩序、社會安定、人民

11、健康、文化財產(chǎn)等加以保護，可以根據(jù)國家基本安全利益的需要而不提供被認為不適合公布的資料。三是提高律師隊伍的整體素質(zhì)。律師學(xué)歷條件的提高將推動律師隊伍整體素質(zhì)的提高。對執(zhí)業(yè)律師進行繼續(xù)教育和培訓(xùn)，提高律師的思想素質(zhì)、道德素質(zhì)和業(yè)務(wù)素質(zhì)，使執(zhí)業(yè)律師的整體素質(zhì)有較大幅度的提高。四是構(gòu)建一套優(yōu)良的服務(wù)理念。在開拓市場和發(fā)展客戶關(guān)系、律師專業(yè)培訓(xùn)、信息技術(shù)保障方面，都形成了一套完善的內(nèi)部運作機制。我們必須結(jié)合我國的傳統(tǒng)和國情，學(xué)習(xí)優(yōu)秀的管理和服務(wù)理念。五是完善我國法律服務(wù)市場的制度、規(guī)則及監(jiān)管體系。盡快制定科學(xué)合理的法律服務(wù)法律法規(guī)體系，并確保相關(guān)政策法規(guī)的透明度，以適應(yīng)GATS框架下，規(guī)范法律服務(wù)業(yè)的要求。結(jié)語國際服務(wù)貿(mào)易是各種類型服務(wù)的跨