合同法律審查實務講義

1、合同法律審查實務講義合同作為商品交換在法律上的表現(xiàn)形式，也是商事交往中重要的 手段， 可以說沒有合同就很難順利、有效的開展商事交往，通過合同 商事交往各方能 夠很好的達成一致的意見，保證商事活動的商品交換 安全。但由于現(xiàn)在人們的 法律意識還很淡薄，發(fā)生糾紛時往往因為前 期商事活動中對合同沒有足夠重視 而不簽合同或隨意簽訂合同，致使 出現(xiàn)糾紛后因缺少重要證據(jù)材料和合同條款 不嚴謹、不合法而導致出 現(xiàn)重大損失。為盡量避免上述現(xiàn)象發(fā)生，規(guī)避風險， 合同應當經(jīng)過相 應的評審和法律審查，而在法律審查過程中我們應盡可能多的 掌握合 同評審實務知識。 合同概述合同法律審查前，我們要先行了解合同的定義、合同的

2、特點和合 同審查 的目的，只有對這些合同的基本常識有了清晰的認識，才能夠 更好的審查合 同，發(fā)現(xiàn)合同中可能存在的風險。1、合同定義：合同法第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然 人、法 人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 調(diào)整的是動態(tài) 財產(chǎn)關系。在合同的定義中我們知道了合同是平等主體之間簽訂的民事權 利義務的 協(xié)議，這里我們要知道什么是平等主體，什么是自然人、法 人、其他組織：(1) 平等主體：指的是法律上無相互隸屬關系，有平等資格的法 律主 體。這里可知不屬于平等主體之間訂立的民事權利義務關系的協(xié) 議不適用合同法，具體來說不適用的有：政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政管

3、理關系，不是民事關系，適用有關政府管理的法律。法人、其他組織的內(nèi)部 管理關系，適用有關公司、企業(yè)的法 律?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系 的協(xié)議，適用其他法律的規(guī) 定。(2) 自然人：基于出生而為民事權利和義務主體的人。與法人相 對。在 中國和其他一些國家稱為公民。但公民僅指具有一國國籍的自 然人，而自然人 還包括外國人和無國籍人。(3) 法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立 享有民 事權利和承擔民事義務的組織，是社會組織在法律上的人格 化。在我國，公民 在民事法律地位上和自然人同義。(4) 其他組織：其他組織是指合法成立，有一定的組織機構(gòu)和財 產(chǎn)，但 又不具備法人資格的組織。

4、包括私營獨資企業(yè)、合伙組織、法 人依法設立的分 支機構(gòu)等。2、合同特點：合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平、誠 實信用和 善良風俗原則。合同簽訂過程中要遵循平等、自愿、公平、誠實信用和善良風俗等原則，違反原則簽訂合同的，被損害方有權請求法院或者仲裁機構(gòu) 變更、撤銷所 訂立的合同或者確認該合同無效。3、合同審查目的：(1) 達到交易目的。(2) 有效保障當事人的權益。(3) 簽訂的合同合理、合法，具有可執(zhí)行性，并使得雙方責任明 確二、合同文本條款合同條款是合同條件的表現(xiàn)和固定化，是確定合同當事人權利和 義務的 根據(jù)。即從法律文書而言，合同的內(nèi)容是指合同的各項條款。 因此，合同條款 應當明確、

5、肯定、完整，而且條款之間不能互相矛盾。 否則將影響合同成立、 生效和履行以及實現(xiàn)訂立合同的目的。1、依據(jù)合同法總則的規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，為了示范較完備的合同條款，合同法第 12 條規(guī)定了以下條款提示 締約人：（1）當事人的名稱或者姓名和住所當事人是合同權利義務的承受者，沒有當事人，合同權利義務就 失去存 在的意義，給付和受領給付便無從談起，因此，訂立合同須有 當事人這一條 款。當事人由其名稱或者姓名及住所加以特定化、固定 化，所以，具體合同條 款的草擬必須寫清當事人的名稱或者姓名和住 所。（2） 標的標的是合同權利義務執(zhí)行的對象。合同不規(guī)定標的，就會失去目 的，失 去意義?？梢?，標的

6、是一切合同的主要條款。目前，多少說認 為合同關系的標 的為給付行為，而合同法第 12 條所謂標的，主 要指標的物，因而規(guī)定有 所謂標的的質(zhì)量、標的的數(shù)量。所以，對于 合同法及有關司法解釋所說的標的，時常需要按標的物理解。（ 3） 質(zhì)量和數(shù)量標的（物）的質(zhì)量和數(shù)量是確定合同標的的（物）的具體條件，是這一明確。標的標的（物）區(qū)別于同類另一標的（物）的具體特征。標的（物）的質(zhì)量需訂得 詳細具體，如標的（物）的技術指標、質(zhì)量要求、規(guī)格、型號等要物）的數(shù)量要確切。首先應選擇雙方共同接受的計量單位 ; 其次要確定雙方 認可的計量方法；再次應允許規(guī)定合理的磅差或尾 差。標的物的數(shù)量為主要條 款; 標的物的質(zhì)

7、量若能通過有關規(guī)則及方 式推定出來，則合同欠缺這樣的條款 也不影響成立（合同法解釋 （二）第 1 條）。（ 4） 價款或酬金價款是取得標的物所應支付的代價，酬金是獲得服務所應支付的 代價。 價款，通常指標的物本身的價款，但因商業(yè)上的大宗買賣一般 是異地交貨，便 產(chǎn)生了運費、保險費、裝卸費、保管費、報關費等一 系列額外費用。它們由哪 一方支付，需在價款條款中寫明。（ 5） 履行的期限、地點、方式履行期限直接關系到合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利 益，也 是確定違約與否的因素之一，十分重要。履行期限可以規(guī)定為 及時履行，也可 以規(guī)定為定時履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。 如果是分期履行，

8、尚應 寫明每期的準確時間。履行地點是確定驗收地點的依據(jù)，是確定運輸費用由誰負擔、風 險由誰 承受的依據(jù)，有時是確定標的物所有權是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的 依據(jù)，還是確定 訴訟管轄的依據(jù)之一，對于涉外合同糾紛，它是確定 法律適用的一項依據(jù)，十 分重要。缺它們履行方式，例如是一次交付還是分期分批交付，是交付實物還是 交付標 的物的所有權憑證，是鐵路運輸還是空運、水運等，同樣事關 人的物質(zhì)利益， 合同應寫明，但對于大多數(shù)合同來說，它不是主要條 款。履行的期限、地點、方式若能通過有關方式推定，則合同即使欠 也不影響成立。(6) 爭議解決的方法解決爭議的方法，是指有關解決爭議運用什么程序、適用何種法 律、選

9、擇那家檢驗或者鑒定的機構(gòu)等內(nèi)容。當事人雙方在合同中約定 的仲裁條款、選 擇訴訟法院的條款、選擇檢驗或者鑒定機構(gòu)的條款、 涉外合同中的法律適用條 款、協(xié)商解決爭議的條款等，均屬解決爭議 的方法的條款。2、合同文本通用條款如下：(1)鑒于條款 ( 備注：又稱“敘述性條款 "。由雙方當事人就雙 方訂約的目的、希望和意圖所作的陳述性說明。主要是言明締約雙方 簽訂合同的初衷或籍此想達到的目的，或簽訂該合同所依賴的事實狀態(tài)。該條款多出現(xiàn)在一些涉外合同和重大資產(chǎn)收購、合作開發(fā)等合同 中。 )(2)合同目的和范圍(3)合同各方權利義務及保證履約條款(4)結(jié)算、支付條款(5)知識產(chǎn)權條款(6)保密條款

10、(7)違約責任條款(8)不可抗力條款、免責條款(9)爭議解決條款(10)法律適用條款(11)合同期限條款(12) 合同的變更、解除條款(13) 通知送達條款(14) 合同附件條款(15) 生效條款(16) 合同文本條款3、合同條款可分為必備條款和一般條款：(1) 必備條款必備條款又叫做合同的主要條款，若欠缺即合同不成立。合同 法第 12 條規(guī)定的并不都是合同的主要條款，但第 1 項規(guī)定的當事 人條款和第 2 項 規(guī)定的標的物的條款屬于主要條款。合同的主要條款，有時是法律直接規(guī)定的。當法律直接規(guī)定某種 合同應 當具備某些條款時，這些條款就是主要條款。例如，合同法 要求借款合同 應有幣種的條款 (

11、第 197條第 2 款) ，該條款即為合同的 主要條款。合同的主要條款當然由合同的類型和性質(zhì)決定。按照合同的類型 和性質(zhì) 的要求，應當具備的條款就是合同的主要條款。例如，價款條 款是買賣合同的 主要條款，卻不是贈與合同的主要條款。合同的主要條款可以由當事人約定產(chǎn)生。例如，買賣合同中關于 交貨地 點的條款，如一方提出必須就該條款達成協(xié)議，它就是主要條款 ; 若雙方均未提出必須在某地交貨，則該條款不是主要條款。當事(2) 合同的一般條款 一般條款又叫做合同的普通條款，是指合同主要條款以外的條 款，包括 以下類型：一) 法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的， 人無意使之成為主要條款的合

12、同條款。例如，關于包裝物返還的 約定和免責條 款等均屬此類。（二） 當事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當事人的行 為， 或者基于合同的明示條款，理應存在的合同條款。英美合同法稱 之為默示條 款。它包括以下內(nèi)容：1、該條款是實現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達到目的即實現(xiàn)其功能；2、該條款對于經(jīng)營習慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實際上是公認的商業(yè)習慣或者經(jīng)營習慣；3、該條款是當事人系列交易的慣有規(guī)則；4、該條款實際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即明示或者約定俗成 的交易習慣，在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力 ;5、直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同條款。（ 三 ） 特意待定條款。這

13、是當事人有意將其留待以后談判商定的，或者由第三人確定，或者根據(jù)具體情況加以確定的合同條款。它不妨 礙合同的成立。三、合同審查要點合同審查可分為形式審查和實質(zhì)審查。形式審查是指對合同審查 內(nèi)容中 非法律問題部分的審查。主要包括對合同資料的完整性、文字 表述的準確性、 格式的規(guī)范性等形式方面內(nèi)容進行的審查，目的是保 證合同的規(guī)范性、嚴謹 性。實質(zhì)審查即狹義上的合同法律審查，主要 是對合同文本內(nèi)容的合法性、完 整性等進行的審查，是合同審查的核 心內(nèi)容，對于法律風險的控制、合同目的 的實現(xiàn)具有關鍵性作用。(-) 形式審查要點：1、審查形式及審批流程是否符合公司規(guī)定。常見問題：(1) 評審表基本信息填寫

14、不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容 不一 致。(2) 未按公司要求使用公司已經(jīng)制定的范本。(3) 缺乏立項審批、招標審批，合同內(nèi)容超出所依據(jù)文件的內(nèi)容 范圍。 有特殊要求的項目沒有按規(guī)定履行相關手續(xù)，如前期調(diào)研、可 行性研究等。(4) 合同相對方的選擇方式不符合規(guī)定 ( 如：應當招投標的項目 沒有 進行招投標，供應商的選擇是否符合公司采購管理規(guī)定 ) 。(5) 下屬公司不按權限規(guī)定或內(nèi)部制度章程的要求進行合同審 批。(6) 合同簽約主體非法定代表人時，缺乏合法有效的授權委托書。( 提示：審查授權委托書，可盡量避免與無權代理、越權代理、無權 處分的主 體簽訂合同，避免可能導致的被變更、被撤銷或無

15、效的法律 后果。 )2、審查報審的資料是否完整、一致。常見問題：(1) 審查報審資料不完整，缺少合同附件、立項審批文件、招投 標評審 結(jié)果文件、對方資質(zhì)證明等。(2) 立項審批文件的內(nèi)容與合同內(nèi)容不一致，如合同的標的種類、 數(shù)量 與審批文件有偏差，中標單位與合同相對方主體不一致等。后邏輯3、審查合同文本形式是否文字準確、表述嚴謹、格式規(guī)范、前 是否一致。 （ 重點）常見問題：（1）合同結(jié)構(gòu)不完整 （ 如缺少開頭、正文、結(jié)尾 ） 。（2）合同各方當事人信息不正確 （ 如當事人名稱與營業(yè)執(zhí)照上的 名稱不一 致；當事人銀行賬號、聯(lián)系地址、聯(lián)系電話等信息缺漏錯誤等） 。（3）合同名稱與內(nèi)容不符 （ 如

16、把勞務合同寫成租賃合同；租賃合 同寫 成承包合同 ） 。（ 4） 法律用語不準確（如“定金”錯寫成“訂金”，“權利”寫 成 “權力" ，合同用詞不能使用諸如“巨大的 "、“重要的 "、“優(yōu) 良的" 、“好的 " 、“大的 " 等形容詞；避免使用模凌兩可的詞語， 如“大約 " 、“相當 " 等模糊 詞；涉及簡稱時必須有解釋。一些合同 中出現(xiàn)類似“一方對另一方罰款 " 等明 顯違反“合同各方法律主體地 位平等 "的用語或表述。）（ 5） 前后邏輯不一致：%1 稱謂前后不一致（如：甲方乙方、買方賣方均

17、出現(xiàn)，且沒有指 代關 系）。%1 金額大小寫不一致、數(shù)字計算錯誤、數(shù)量級錯誤、單位錯誤、 分期付 款總額與合同總金額不一致、合同金額前后不一致等；%1 期限表述不一（如：“期限一年 "與“2014年 2 月至 2015年 7月" ，表述前后矛盾）。%1 合同條款序號不連續(xù)，合同條款指代不準確。（在合同擬定過 程中增 加或刪減一些條款，沒有修改相應的條款編號，而合同中往往 出現(xiàn)“參照本合 同第XX條”或“若出現(xiàn)本合同第 XX條約定的情形” 等具有指代內(nèi)容的條 款，條款序號出錯，隨之導致指代錯誤，產(chǎn)生混 亂。)%1 簽章及日期有缺漏，簽訂日期前后不一致。(文本及附件中需 要 簽

18、章的地方不止一處時，出現(xiàn)簽章缺漏的情況，如保密協(xié)議、安全 協(xié)議書等附 件沒有簽章；合同的簽訂日期沒有填寫，或雖填寫但與正 文中約定的日期前后 不一致)%1 印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致。%1 所蓋章非公章或合同專用章 ( 如：合同上蓋財務專用章 )。(6) 層級條款的序號不符合使用規(guī)范、字體大小不一、頁碼不連 續(xù)等。(7) 參考范本或慣用文本起草合同時，相關信息前后不一致。 ( 合 同信息 前后矛盾、邏輯錯誤、格式混亂等情形。如直接對模板的條款 進行刪改，常存 在增刪之后未調(diào)整相應條款序號的情況；未依合同文 本增刪附件，存在附件指 向與附件內(nèi)容表述不一致的問題；變更合同 條款序

19、號，存在原有引用條款與調(diào) 整后的條款內(nèi)容不一致的問題，如 原來引用 13 條作為付款條件，序號調(diào)整 后，第 13 條并非付款條件的 規(guī)定)(8) 使用范本起草的合同，文本中空白項沒有填寫清楚或填寫不 完整。 (空白項填寫不清楚或沒有填寫內(nèi)容，也沒有劃線標示刪除。 不填寫或填寫不 清容易造成合同相關內(nèi)容不明確、權利義務不細致、 違約責任難以追究等一系 列的問題。)(9) 合同設有附件，但沒有清楚、完整地列明所有附件，或附件 清單與 實際送審的附件不一致，或者附件的序號與合同正文中的引用 序號不一致。(10) 合同簽字、蓋章不全；簽字非法定代表人或授權委托人； 簽字不致，字跡潦草無法辨認等。（11

20、）合同文本及附件沒有加蓋騎縫章、合同文本頁簽錯誤。（ 二 ） 合同的實質(zhì)審查要點1、審查合同主體資格、履約能力。（重點）合同主體是指依據(jù)合同享有權利承擔義務的人（又稱合同當事 人）。享有 權利的人稱權利人或債權人，負有義務的人稱為義務人或 債務人。常見問題：（ 1）合同主體不具備簽約、履行合同的權利能力和行為能力，如 :%1 不具備營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu)且未經(jīng)法人授權。%1 未成年人、不具備民事行為能力人。（依據(jù)法律規(guī)定，具備合 同主體 資格的自然人包括：完全民事行為能力人，限制民事行為能力 人【可簽訂與其 年齡、智力、健康狀況相適應的合同】，以及既非法 人又非其他組織、主體資 格類似自然人的

21、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營 戶等。）%1 營業(yè)執(zhí)照過期或未通過年檢。（營業(yè)執(zhí)照、許可證、資質(zhì)證書 的經(jīng)營 【有效】期限和年檢問題也是審查需要注意的，只有在經(jīng)營【有 效】期限內(nèi)且 通過年檢才具備有效經(jīng)營的資格。實踐中，為了保證交 易安全，應盡量避免與 未經(jīng)過年檢或超過經(jīng)營期限的主體交易）%1 連續(xù)兩年未年檢被工商吊銷營業(yè)執(zhí)照。%1 對于特殊行業(yè)的主體，不具有從事合同項下行為的資格（建筑 承包資 質(zhì)共四級，只能承包與其級別相符的工程，對于國家限制經(jīng)營、 特許經(jīng)營以及 法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務，在審查合同主體資格 合法性時，除了審查營 業(yè)執(zhí)照之外，還須審查是否具備了相應的行政 許可證、特殊資質(zhì)證書

22、）(2) 企業(yè)分支機構(gòu)對外簽約問題：由于法人分支機構(gòu)并不具備完備的合同簽署權限，因此與其簽約 可能存在 一定法律風險。如果法人分支機構(gòu)依法設立并已領取營業(yè)執(zhí) 照，則屬于民事 訴訟法意見中規(guī)定的“其他組織 " 范疇，具有締 約能力，可作為合同主體。 但應結(jié)合該分支機構(gòu)規(guī)模衡量其履約能力， 對于金額巨大或存在較大法律風險 的合同，從安全考慮，最好要求該 分支機構(gòu)提供相應法人對其簽署合同的授權 文件。如果是法人非依法 設立的分支機構(gòu)，或者雖依法設立但沒有領取營業(yè)執(zhí) 照的分支機構(gòu)， 且未經(jīng)法人授權，則其不具有民事主體資格，其對外簽訂的合 同一般 會被確認無效。如其事后經(jīng)法人追認，可視為法人行

23、為。因此，盡量 避免同此類分支機構(gòu)簽訂合同。2、審查合同效力、合同條款效力。常見問題：(1) 存在合同法第 52條規(guī)定的 5 種導致合同無效的情形：%1 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的；%1 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；%1 以合法形式掩蓋非法目的的；%1 損害社會公共利益的；%1 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。(2) 存在合同法第 53 條規(guī)定的無效免責條款：%1 造成對方人身損害的；%1 因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的；(3) 需要依法辦理批準、登記手續(xù)的或約定辦理批準、登記手續(xù)后合同才生效的，未跟蹤了解合同是否向有關機關辦理批準或登記備 案。(4)

24、 涉外合同約定公證生效的，沒有實際辦理公證。3、審查合同條款是否完備。常見問題：(1) 缺少合同法要求的基本條款；(2) 缺少依合同特點須具備的條款，如：知識產(chǎn)權條款；保密條 款。4、審查合同內(nèi)容是否合規(guī)，補充協(xié)議的內(nèi)容是否符合公司立項審批規(guī)定。常見問題：(1) 合同的內(nèi)容不符合上級公司或本公司的規(guī)章制度規(guī)定等 ( 如 水泥買賣 合同中約定以商業(yè)承兌匯票付款的 ) 。(2) 補充協(xié)議的內(nèi)容超出了原合同的立項審批的范圍，且沒有提 供新的 立項審批文件。5、審查合同付款條款。(1) 原則：把價款的支付和合同履行過程中對方合同義務的履行 和防控對 方違約風險結(jié)合起來，把價款的支付條件和對方在各階段應

25、 履行的合同義務密 切聯(lián)系，通過設定價款支付的時間點和付款比例來 促使合同對方如約履行合同 義務，最大限度發(fā)揮付款條款的風險控制 作用。付款條款通常與合同權利義務 的平衡具有密切關系，對于保證 合同的履行質(zhì)量、實現(xiàn)合同的目的具有重要意 義。(2) 常見問題：%1 不應一次性付款的合同選擇了 一次性付款；%1 分期付款的合同，付款比例不恰當，首付款比例過高；%1 付款條件未與制約對方履行相應合同義務相結(jié)合等。(3) 不同的合同應采用不同的付款方式；%1 一次性付款：通常用于合同期限較短且對方?jīng)]有后續(xù)合同義務 履行問題的合同 (如：勞保用品、辦公用品或其他低值易耗品采購合同等) ，可約定到 貨驗收

26、合格后一次性付款。但一般設備或中小型的 采購合同，應留有一定比例 的質(zhì)量保證金，待保修期滿后支付。%1 分期付款：對于設備采購 ( 涉及安裝、調(diào)試、試運行、初檢終 檢等 ) 、 技術開發(fā)類、租賃類、廣告發(fā)布類合同、維護服務類或合作 類的合同，由于合 同期限有較長的持續(xù)性，合同對方有需要后續(xù)履行 的合同義務，常采用分期付 款的方式。(4) 通常約定的付款節(jié)點：%1 合同生效時間；%1 合同經(jīng)相關管理部門批準、登記、備案的時間 ( 如有) ；%1 交付時間；%1 驗收合格時間；%1 質(zhì)量保證期屆滿時間。(5) 注意：補簽合同情況下，分期付款期限早已構(gòu)成退延，應根 據(jù)實 際情況調(diào)整付款條件和期限，以

27、免因約定不當導致退延支付的違 約風險。6、審查違約責任條款：(1) 盡量窮盡各種可能的違約假設并設立違約處理方式。(2) 約定違約情形、違約責任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補償 ( 如 對于可 預期利益的范圍的界定 ) 。(3) 根據(jù)現(xiàn)行合同法的規(guī)定，違約責任的承擔方式有五種： 繼續(xù)履 行、賠償損失、采取補救措施、違約金責任、定金責任。(4) 從追究違約責任的難易程度上，違約金、定金責任兩種方式 簡單明 確，可操作性強，且方便舉證。但違約金約定過高可能導致對 方起訴要求法院 予以減少。賠償損失，如果未事先具體約定損失的計 算方法，守約方須舉證實 際損失的多少，而損失計算通常復雜且爭議 較多，不利于

28、損失的及時彌補、糾 紛的順利化解。繼續(xù)履行，盡管是 實現(xiàn)簽約目的的首要救濟手段，但在合作關 系破裂、喪失互信的情況 下，除非合同對于公司具有特殊利益、一般不宜采 用。采取補救措施 , 操作簡單，在某些合同中是首選的違約救濟手段。(5) 如果合同對公司具有特殊的商業(yè)價值或利益，而存在對方單 方違約 解除合同的可能時，可視情況采用加重對方違約成本的方式來 制約對方的違約 行為。如在約定違約金、賠償損失之外，約定守約方 還有權要求違約方繼續(xù)履 行合同，保護守約方締約目的的實現(xiàn)。(6) 對違約責任約定要明確，避免出現(xiàn)以下情況：如：約定“按照合同法解決爭議"；約定“按照合同法有關條款承擔違約責

29、任"。(7) 最好明確約定違約金數(shù)額、數(shù)額計算方式，如以合同總金額 的一定 比例計算違約金，或按中國人民銀行同期貸款利息、逾期貸款 罰息等標準計算 日違約金。(8) 如何判斷違約金過高的問題。合同法第 114條第 2 款規(guī) 定了 “當事人約定違約金數(shù)額低于或過分高于實際損失的，經(jīng)當事人 請求，人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當減少。 "合同法解釋二 第 29 條第 2 款規(guī)定 了 “當事人約定的違約金超過造成損失的百分之 三十的，一般可以認定為合 同法第一百一十四條第二款規(guī)定的過分高 于造成的損失 "。7、審查管轄約定條款。常見問題：對管轄權的選擇不符合專屬管轄、級

30、別管轄的規(guī)定，仲裁條款無效。如：%1 不動產(chǎn)合同糾紛，約定了不動產(chǎn)所在地以外的法院管轄；%1 知識產(chǎn)權糾紛合同，約定了沒有管轄權的基層人民法院管轄；%1 約定的仲裁機構(gòu)名稱錯誤；%1 同時約定仲裁和法院管轄；%1 同時約定了兩個以上仲裁機構(gòu)。8、審查合同條款是否明確且具有可操作性。常見問題：(1) 引用已失效的法律法規(guī) ( 如“本合同依據(jù)中華人民共和國 經(jīng)濟合同法的有關規(guī)定簽訂 "等表述 )(2) 約定一方嚴重違約時對方可以解除合同，但沒有明確什么樣 的情況 屬于嚴重違約。(3) 約定了構(gòu)成違約的條件，但沒有相應明確違約責任追究的具 體方 式。(4) 約定的檢驗、考核周期過短，實際不

31、可能做到。(5) 標的條款缺少名稱、規(guī)格、型號、性能等信息。(6) 未對可能發(fā)生的情況進行約定，造成權利義務不明確 ( 如： 買賣合同 中，買賣雙方對質(zhì)量產(chǎn)生爭議的，找第三方質(zhì)量檢測機構(gòu)對 質(zhì)量進行檢測確認 責任歸屬，但未對檢測費用由誰承擔進行明確約 定) 。9、審查知識產(chǎn)權條款。(1) 應當設置知識產(chǎn)權條款的合同：廣告類合同、技術類合同、 委托設 計制作類合同。視具體情況設置知識產(chǎn)權條款的合同：采購類 合同、咨詢服務 類合同、委托籌辦類合同、施工類合同。無須設置知 識產(chǎn)權條款的合同：租賃 合同。(2) 對于設計制作合同的知識產(chǎn)權，委托方企業(yè)可能采取的條款 模式：%1 完全歸屬本公司，非經(jīng)事先

32、書面同意，受托方不得以任何方式 使用或 向第三方披露；%1 完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自 身 業(yè)績需要可以引用相關的內(nèi)容 ;%1歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；%1歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權益。10、審查不可抗力條款。(1) 對于不可抗力條款的具體設置，應根據(jù)公司在具體合同種的 不同地 位來具體分析。如合同中的主要義務由相對方履行，則此條可 原則性規(guī)定，列 舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：施工類合同中， 公司主要義務為支付工 程價款，而相對方的主要義務為工程施工，受 到不可抗力影響的可能性顯然更 高，故此時合同不可抗力條款設置宜 較少為原則，列舉情況較少，則相對方援 引不可抗力條款免除責任的 可能性就較低，更有利于公司權益的保護。但