07945企業(yè)與公司法學4頁

1、07945企業(yè)與公司法學復習資料有限合伙的含義；有限合伙是一種類似于普通合伙的合伙企業(yè)，只是除了“普通合伙人”之外有限合伙還可以包括“有限合伙人”。有限合伙與有限責任合伙性質(zhì)不同，有限責任合伙里所有合伙人都是有限責任。發(fā)起設(shè)立的概念；是指公司由發(fā)起人把擬設(shè)公司的全部股份一次性全部認購，并不向社會募集任何數(shù)量股份的股份有限公司的設(shè)立方式。公司人格否認的含義；又稱“刺破公司的面紗”（piercing the corporations veil）或“揭開公司面紗”（lifting the veil of the corporation），指為阻止公司人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益，司法

2、機關(guān)可以在特定情況下否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，判令公司控制股東或?qū)嶋H控制人對公司的債權(quán)或公共利益承擔責任的一種法律救濟制度。公司分立的含義；是指公司依照法定程序分解為兩個或兩個以上財產(chǎn)責任相互獨立的公司企業(yè)法人的行為。授權(quán)資本制的概念；是指公司設(shè)立時，雖然公司章程中確定注冊資本總額，但發(fā)起人或股東先期繳付最低單元的資本數(shù)量如1美元，公司就可正式成立，其余的股份，授權(quán)董事會根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營情況和證券市場行情再隨時發(fā)行的公司資本制度。募集設(shè)立的含義；“募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，但不能少于法律規(guī)定的認購比例，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集

3、，使公司得以成立的股份有限公司的設(shè)立方式。公司股權(quán)回購的含義；指公司股東在公司的決定、行為嚴重損害或者可能嚴重損害其利益的情況下，請求公司購回其持有的股權(quán)行為。公司債券的概念；指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。公司債券是公司債的表現(xiàn)形式，基于公司債券的發(fā)行，在債券的持有人和發(fā)行人之間形成了以還本付息為內(nèi)容的債權(quán)債務法律關(guān)系。因此，公司債券是公司向債券持有人出具的債務憑證。企業(yè)法律形式的含義；是指企業(yè)依不同的法律標準和條件所形成的組織形式。企業(yè)法律形式?jīng)Q定企業(yè)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和法律地位，表彰企業(yè)的信用基礎(chǔ)，決定投資人的風險責任范圍并決定國家的企業(yè)立法體系。有限合伙企業(yè)的

4、含義；也稱為有限合伙，是由一個或一個以上的負無限責任的合伙人與一個或一個以上的負有限責任的合伙人共簽協(xié)議、共同投資形成的合伙企業(yè)。法定資本制度的概念；指公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，注冊資本須等于或高于法定最低資本標準，公司設(shè)立前由股東一次性足額認購完畢，股東可以全部一次性繳足或者按照比例完成首次交付，使公司滿足法定條件得以成立的資本制度。可轉(zhuǎn)換公司債券的含義；是債券的一種，可以轉(zhuǎn)換為債券發(fā)行公司的股票，通常具有較低的票面利率。本質(zhì)上講，可轉(zhuǎn)換債券是在發(fā)行公司債券的基礎(chǔ)上，附加了一份期權(quán)，允許購買人在規(guī)定的時間范圍內(nèi)將其購買的債券轉(zhuǎn)換成指定公司的股票。企業(yè)解散的概念；是

5、指企業(yè)作為一個組織實體因某種原因而歸于消滅的一種事實狀態(tài)和法律行為與法律程序。獨資企業(yè)的概念；即為個人出資經(jīng)營、歸個人所有和控制、由個人承擔經(jīng)營風險和享有全部經(jīng)營收益的企業(yè)。不取得法人資格，法律不要求有注冊資本，以獨資經(jīng)營方式經(jīng)營的獨資企業(yè)有無限的經(jīng)濟責任。普通合伙企業(yè)的概念；是指依照我國合伙企業(yè)法規(guī)定，由自然人、法人和其他組織通過訂立合伙協(xié)議，在我國境內(nèi)設(shè)立的全體合伙人均為普通合伙人，各合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的以營利為目的的經(jīng)濟組織。企業(yè)破產(chǎn)的含義；是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中由于經(jīng)營管理不善，其負債達到或超過所占有的全部資產(chǎn)，不能清償?shù)狡趥鶆?，資不抵債的企業(yè)行為。清算的概念；是指企業(yè)

6、解散后，依照法定程序了結(jié)企業(yè)未了結(jié)之事務，包括收回債權(quán)、變現(xiàn)財產(chǎn)并清償債務，其目的是完成企業(yè)歸于消滅前的所有剩余事務的一種活動和制度的總稱。公司集團的概念；指由數(shù)家公司組成的具有多元的、多層次性的一種壟斷性聯(lián)合組織。一般來說，公司集團本身并非一個獨立的法人組織，而其組成成員公司的都是獨立的法人。任意退伙的情形；也稱為聲明退伙，即依合伙人自己的意思表示而決定并于適當時期告知其他合伙人而發(fā)生的退伙行為。任意退伙有下列情形之一時，合伙人可以退伙：(1)合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；(2)經(jīng)全體合伙人同意退伙；(3)發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；(4)其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。當合伙

7、協(xié)議約定了合伙期限時，合伙人欲退伙須經(jīng)其他合伙人同意，不得單方通知退伙。合伙協(xié)議未約定合伙期限的，在不給合伙事務執(zhí)行造成不利影響的前提下，合伙人可以不經(jīng)其他合伙人同意而退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。法定退伙的情形；是指基于法律的規(guī)定以及法定事由而當然退伙的情況。法定退伙又可分為當然退伙和除名退伙。合伙人有下列情形之一當然退伙：1、關(guān)于死亡和被宣告死亡；2、個人喪失償債能力；3、作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉撤銷，或者宣告破產(chǎn)；4、法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；5、人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。合伙人有下列情形之一除名

8、退伙：1、未履行出資義務；2、因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；3、執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當事務行為；4、合伙協(xié)議約定的其他事項。有限責任公司的特征；1、有限責任公司股東人數(shù)有上限，一般最多為50人；2、有限責任公司的股東對公司債務承擔有限責任；3、不能公開向社會大眾募集公司資本；4、股東出資轉(zhuǎn)讓有一定限制。資本三原則；所謂資本三原則，是指資本確定、資本維持、資本不變。這三個原則被視為大陸法系公司法的核心原則，保證公司獨立、完整，保證法定資本制得以實現(xiàn)。公司債券的特征；1、公司債券是要式有價證券；2、公司債券是債權(quán)證券，融資證券；3、公司債券的發(fā)行須依公司法和證券法規(guī)定的條件和程序發(fā)行；

9、4、公司債券是約定期限由發(fā)行公司還本付息的有價證券，是繳回證券。有限合伙人的義務；1、真實履行出資的義務；2、履行由合伙企業(yè)協(xié)議規(guī)定的其他義務；3、不參與合伙企業(yè)的事務執(zhí)行，包括不得擔任有限合伙企業(yè)的高管人員，不得接受執(zhí)行合伙人的委托處理有限合伙企業(yè)的重大事務等；4、按照我國合伙企業(yè)法第81條的規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。有限責任公司的設(shè)立條件；1、股東符合法定人數(shù)；2、股東出資須符合法定形式；3、股東共同制定公司章程；4、有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)。5、有公司住所。公司人格否認濫用行為的

10、判斷依據(jù)；1、公司資本顯著不足。公司資本是否充足決定它是否有獨立人格的重要方面，如果資本不足，則沒有足夠的能力進行運營并承擔經(jīng)營風險。2、欺詐或者錯誤行為。包括股東對債權(quán)人的欺詐和股東對公司的欺詐或錯誤行為。3、公司人格混同；指公司與其股東或與另一公司之間沒有嚴格的區(qū)別，包括財產(chǎn)混同、業(yè)務混同和人員混同。4、公司管理和運作沒有遵守公司程式。公司程式是指公司法規(guī)定的所有公司一體遵行的機構(gòu)運作程序。5、股東過度控制。公司人格存在的前提是它作為“理性人”能夠形成自己的意志，為實現(xiàn)自身利益的最大化的行為。公司人格否認制度的適用；公司人格否認制度的適用要件，包括主體要件、行為要件各結(jié)果要件。在主體要件方

11、面，需要公司人格濫用者和公司人格否認的主張者；行為要件，則是公司人格利用者已經(jīng)實施了濫用公司人格的行為，結(jié)果要件，是指公司人格濫用行為造成了實際民事?lián)p害，并且這種濫用行為與造成損害的結(jié)果之間有直接的因果關(guān)系。獨資企業(yè)與一人公司的區(qū)別；一是從法律主體上看，獨資企業(yè)沒有法人資格，一人公司則相反，一經(jīng)設(shè)立便具有法人資格；并且，獨資企業(yè)的投資者只能是一名自然人，而一人公司的股東既可以是一名自然人，也可以是一家公司。二是從財產(chǎn)關(guān)系上看，獨資企業(yè)沒有注冊資本，沒有屬于法律意義上的企業(yè)的財產(chǎn)，一人公司按公司法要求得有注冊資本，公司獨立擁有財產(chǎn)。三是從責任形式上看，獨資企業(yè)的業(yè)主對企業(yè)債務承擔無限責任，一人公

12、司的股東對公司債務只負有限責任。四是從稅收征納體制上看，獨資企業(yè)不是獨立的納稅主體，業(yè)主應當將各種收入包括來自于獨資企業(yè)的收入合并繳納個人所得稅，一人公司則是獨立的納稅主體，股東的股利收入要接受公司所得稅和個人所得稅兩次征收。公司債券與股票的區(qū)別；股票是股份公司發(fā)給投資者作為投資入股的所有權(quán)憑證，購買股票者就成為公司股東，股東憑此取得相應的權(quán)益，并承擔公司相應的責任與風險。由此可看出，債券與股票同為有價證券，是一種虛擬資本，是經(jīng)濟運行中實際運用的真實資本的證書，都起到募集社會資金，將閑散資金轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)和建設(shè)資金的作用。同時，股票和債券都可以在市場上流通，投資者通過投資股票和債券都可獲得相應的收

13、益。不過，雖然同為有價證券，債券與股票的區(qū)別也是極為明顯的。主要體現(xiàn)在以下面：   （一）籌資的性質(zhì)不同。債券的發(fā)行主體可以是政府、金融機構(gòu)或企業(yè)（公司）；股票發(fā)行主體只能是股份有限公司。債券是一種債權(quán)債務關(guān)系證書，反映發(fā)行者與投資者之間的資金借貸關(guān)系，投資者是債權(quán)人，發(fā)行債券所籌集的資金列入發(fā)行者的負債；而股票是一種所有權(quán)證書，反映股票持有人與其所投資的企業(yè)之間所有權(quán)關(guān)系，投資者是公司的股東，發(fā)行股票所籌措的資金列入公司的資本（資產(chǎn)）。由于籌資性質(zhì)不同，投資者享有的權(quán)利不同。債券投資者不能參與發(fā)行單位的經(jīng)營管理活動，只能到期要求發(fā)行者還本付息；股票持有人作為公司的股東，有權(quán)參加股東

14、大會，參與公司的經(jīng)營管理活動和利潤分配，但不能從公司資本中收回本金，不能退股。   （二）存續(xù)時限不同。債券作為一種投資是有時間性的，從債券的要素看，它是事先確定期限的有價證券，到一定期限后就要償還。股票是沒有期限的有價證券，企業(yè)無需償還，投資者只能轉(zhuǎn)讓不能退股。企業(yè)惟一可能償還股票投資者本金的情況是，如果企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)，并且債務已優(yōu)先得到償還，根據(jù)資產(chǎn)清算的結(jié)果投資者可能得到一部分補償。相反的，只要發(fā)行股票的公司不破產(chǎn)清算，那么股票就永遠不會到期償還。 （三）收益來源不同。債券投資者從發(fā)行者手中得到的收益是利息收入，債券利息固定，屬于公司的成本費用支出，計入公司運作中的財務成本。股票

15、投資者作為公司股東，有權(quán)參與公司利潤分配，得到股息、紅利，股息和紅利是公司利潤的一部分。在股票市場上買賣股票時，投資者還可能得到資本收益。 （四）價值的回歸性。 債券投資的價值回歸性，是指債券在到期時，其價值往往是相對固定的，不會隨市場的變化而波動。例如，對于貼現(xiàn)債券來說，其到期價值必然等于債券面值；而到期一次還本付息債券的到期價值，必然等于面值加上應收利息。但是股票的投資價值依賴于市場對相關(guān)股份公司前景的預期或判斷，其價格在很大程度上取決公司的成長性，而不是其股息分配情況。我們經(jīng)?？梢钥吹?，一個股息支付情況較好的公司，其市盈率也較低。而且從理論上講，一只股票的價格可以是0到正無窮大

16、之間的任意值。  （五）風險性不同。無論是債券還是股票，都有一系列的風險控制措施，如發(fā)行時都要符合規(guī)定的條件，都要經(jīng)過嚴格的審批，公司（企業(yè)）債券，其投資風險也要比股票投資風險小得多。主要原因有兩個： 1、債券投資資金作為公司的債務，其本金和利息收入有保障。 企業(yè)必須按照規(guī)定的條件和期限還本付息。債券利息作為企業(yè)的成本，其償付在股票的股息、紅利之前；利息數(shù)額事先已經(jīng)確定，企業(yè)無權(quán)擅自變更。股票投資者作為公司股東，其股息和紅利屬于公司的利潤。因此，股息與紅利的多少事先無法確定，其數(shù)額不僅直接取決于公司經(jīng)營狀況和盈利情況。2、債券和股票在二級市場上的價格同樣會受各種因素的影響，

17、但二者波動的程度不同。 一般來說，債券由于其償還期限固定，最終收益固定，因此其市場價格也相對穩(wěn)定。股票價格的波動比債券要劇烈得多，其價格對各種“消息”極度敏感。不僅公司的經(jīng)營狀況直接引起股價的波動，而且宏觀經(jīng)濟形勢、市場供求狀況、國際國內(nèi)形勢的變化，也能引發(fā)股市的大起大落，因此股票市場價格漲落頻繁，變動幅度大。企業(yè)的特征；1、從企業(yè)存在的社會性質(zhì)和功能的角度看，企業(yè)是專門從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動和商業(yè)服務的經(jīng)濟組織。這一特征我們稱之為第一經(jīng)濟特征。2、從企業(yè)生存和發(fā)展的目的來看，企業(yè)以營利為其活動宗旨，稱之為第二經(jīng)濟特征。3、從企業(yè)存在的法律條件看，企業(yè)必須依法成立和運行并要具備一定的法

18、律形式，即為企業(yè)的法律特征。股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的基本原則；1、股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。2、記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。3、股份公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立日起1年內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓。4、我國公司法繼承大陸法系國家關(guān)于公司人格獨立的傳統(tǒng)精神，不允許公司持有本公司發(fā)行的股份，例外情況下的股份持有必須符合法律事先設(shè)定的條件和原因，并且要求公司須以謹慎的方式加以處理。普通合伙企業(yè)的責任承擔方式；合伙企業(yè)的責任形式是指合伙企業(yè)對其債務承擔責任的程度，在實際運行中，當其對外負有債務時，企業(yè)應以自己的財產(chǎn)予以償

19、付，如其債務額等于資產(chǎn)額，則需以全部資產(chǎn)償付債務，如資不抵債時則還需追溯合伙人個人的連帶責任。 （1） 責任承擔。合伙企業(yè)法規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。所謂重大過失，是指明知可能造成損失而輕率地作為或者不作為。根據(jù)這一法律規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式分為兩種：有限責任與無限連帶責任相結(jié)合。即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造

20、成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。無限連帶責任。對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，全體合伙人承擔無限連帶責任。這是在責任劃分的基礎(chǔ)上作出的合理性規(guī)定，以最大限度地實現(xiàn)公平、正義和保障債權(quán)人的合法權(quán)益。當然，這種責任形式的前提是，合伙人在執(zhí)業(yè)過程中不存在重大過錯，即既沒有故意，也不存在重大過失。（2） 責任追償。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。公司的

21、特征；1、以營利為目的。2、具備法人資格。3、依法定程序設(shè)立。4、符合法定要求的股東投資。5、以章程為存在和活動的依據(jù)。普通合伙企業(yè)設(shè)立的條件；1、有二個以上合伙人。注意：普通合伙企業(yè)合伙人的人數(shù)沒有上限。2、有書面合伙協(xié)議。3、有合伙人認繳或者實際繳付的出資。注意：用勞務作為出資是合伙企業(yè)特有的規(guī)定，并且只有對普通合伙人才適用。以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應當依法辦理。4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。公司債券的發(fā)行條件；1、股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人發(fā)幣3000萬元

22、，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元。2、累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%。3、最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。4、籌集資金的投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策。5、債券的利率不超過國務院限定的利率水平。6、國務院規(guī)定的其他條件。企業(yè)清算的特征；1、 企業(yè)清算期間，有法人資格的企業(yè)并未喪失其法人人格，故有些國家將處于清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”；2、 一般由專門的清算機構(gòu)負責進行。3、 企業(yè)清算一作得依法律規(guī)定的程序進行4、 企業(yè)清算的結(jié)果是直接導致企業(yè)法人資格的消滅或企業(yè)營業(yè)資格的終止，這是法律為清算工作設(shè)定的方向。公司破產(chǎn)的特征；（1）債務人不能清償?shù)狡趥?/p>

23、務"到期債務"是指已經(jīng)到了履行還債義務期限的債務；"清償"是指全部償還；“不能清償”是指沒有按期清償?shù)母鞣N可能性。債務人資不抵債并不能當然認定為“不能清償”。（2）存在多數(shù)債權(quán)人如果只有一個債權(quán)人，只需采取一般民事執(zhí)行程序即可。當存在多數(shù)債權(quán)人時，如采取一般民事執(zhí)行程序，由于債權(quán)人競相請求對債務人財產(chǎn)強制執(zhí)行，可能造成部分債權(quán)人得不到償還或只得到少量償還的情況，產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，因而需要一種特殊的程序破產(chǎn)程序，以保證各債權(quán)人的損益公平。（3)債權(quán)人公平受償債務人的全部財產(chǎn)不足以清償全部債務，決定了債權(quán)人無法實現(xiàn)全部債務。而按照“同質(zhì)債權(quán)、同等地位”的要

24、求，必須依照法定順序，按照同一比例，將債務人的財產(chǎn)在各個債權(quán)人之間分配，以保證債權(quán)人之間的公平。（4）免除未能清償?shù)膫鶆展竟衫姆峙湓瓌t；1、納稅優(yōu)先原則2、彌補虧損、提取公積金優(yōu)先的原則3、公司虧損昧分配股利原則。4、實現(xiàn)同股同利的原則5、公司持有的本公司股份不得分配利潤。公司董事的義務；（1） 注意義務：1、董事有遵守公司法和其他制定法規(guī)定的注意義務。董事作為公司的管理人，在管理公司事務和執(zhí)行公司業(yè)務的過程中，負有遵守公司法和其他制法規(guī)定的義務，不得違反公司法和其他制定法規(guī)定，否則，應當對公司因此而遭受的損害承擔賠償責任。 2、董事有遵守公司章程規(guī)定的注意義務。公司章程作為公司

25、最為重要的文件，對公司董事具有約束力，董事在管理公司事務和執(zhí)行公司業(yè)務時負有遵守公司章程規(guī)定的義務，不得違反公司章程的規(guī)定，否則，即應對公司承擔法律責任。 3、董事有在自己權(quán)限范圍內(nèi)行為的注意義務。董事被看做是公司的代理人，在代表公司對外從事活動使負有遵守公司法、公司章程和公司股東大會決議的義務，只能在公司法、公司章程和股東大會所授予的權(quán)限范圍內(nèi)活動，不得超出這些權(quán)限范圍從事代理活動，否則，對公司因此而遭受的損害承擔賠償責任。 4、董事負有勤勉的義務。勤勉義務是指董事在擔當公司董事職位之后，要認真的履行好董事的職責，要經(jīng)常對公司的事務加以注意，要盡可能多的將時間和精力花費在公司事務的管理方面，要加強對其他董事和公司高級行政管理人員的控制和監(jiān)督，并且要盡可能多的參加董事會會議。實際上，董事的勤勉義務本質(zhì)上就是要求董事參加董事會會議，就公司所討論和決議的事加以注意。我國新公司法對勤勉義務作了明確規(guī)定。我們認為，我國對董事履行注意義務的判斷，以普遍謹慎、勤勉之人在同一類公司，同一類職務，同一類情形下所具