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文檔簡介

1、第二章 企業(yè)法律制度 第一節(jié) 企業(yè)與企業(yè)立法一、企業(yè)概念和特征 企業(yè)是依法設立,以營利為目的的,從事經營活動并具有獨立或相對獨立法律人格的經濟組織。 其典型形式為公司,其外還有合伙企業(yè)、個人企業(yè)等。企業(yè)特點:1、形式上表現為一種組織體2、具有獨立或相對獨立的法律人格3、設立目的具有營利性4、必須依法設立由生產要素:人員、物資有機構成法人企業(yè)、自然人企業(yè)投資人的目的、企業(yè)活動的宗旨以法定的審查核準制度二、企業(yè)法的概念和性質 企業(yè)法是調整企業(yè)在設立、組織、變更、解散、管理等 過程中產生的社會關系法律規(guī)范的總稱。 性質:組織法、行為法三、企業(yè)法律形態(tài)與企業(yè)立法體系企業(yè)法律形態(tài):公司、合伙企業(yè)、獨資企

2、業(yè)企業(yè)立法體系公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法第二節(jié) 公司法一、概述(一)概念公司:股東共同出資,依法定條件和程序設立,以營利為目的的社團法人。社團法人,又稱法人型人合組織,是以人的組合為成立基礎,通過合法途徑獲得保護自身利益權利的組織。 注:民法通則第三章將法人分成機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人四種類型。公司的特征:1、人格性1)公司的權利能力始于公司成立,終于公司終止。公司無法享有基于自然人的生命、健康、身份、繼承等所產生的權利。依據法律,由章程規(guī)定其權利能力的大小。2)公司的行為能力與其權利能力一起產生和消滅。以公司的名義和公司的意思表示實現。公司的各機構各司其職。3)

3、公司的責任能力以自己的名義與財產承擔民事責任、行政責任、刑事責任。2、社團性3、營利性4、有限責任性區(qū)別于獨資企業(yè)、合伙企業(yè)。以出資額為限。但是,當股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任制度,嚴重損害公司債權人利益時,可以適用法人人格否認制度。(二)公司的分類1、按股東對公司的責任劃分1)無限責任公司2)兩合公司 3)股份有限公司4)股份兩合公司5)有限責任公司兩人以上責任無限責任有限與無限兩種股東股份等額責任有限有限責任股東認股的兩合公司股東與公司的責任均以出資額為限2、按公司間的控制關系母公司控股或根據協議控制子公司受控公司3、按組織管轄系統劃分總公司獨立法人資格,對分支機構有管轄權。分公

4、司4、按公司國籍劃分本國公司、外國公司、跨國公司。二、公司資本制度(一)公司資本概念 公司資本成立時、章程確定、全體股東出資構成的公司財產。 區(qū)分: 公司資產實際擁有財產價值總額。 注冊資本成立時、章程確定、登記核準(在實行法定資本制、授權資本制時會有所不同)(二)公司資本類型1、法定資本制特點:1)章程規(guī)定2)股東全部認購繳足3)增加資本須經股東大會決議優(yōu)點:1)真實可靠,有效防止欺詐、投機行為;2)強化公司信用;3)保證交易安全。缺點:1)增加公司設立難度;2)一刀切的資本數量的規(guī)定,僵化;3)資金低效使用。2、授權資本制特點:1)成立時,章程規(guī)定,部分認繳;2)不足部分,隨時募集。優(yōu)點:

5、 缺點:1)公司容易成立; 1)實收資本有限;2)避免資金閑置。 2)交易安全隱患。3、折中資本制特點:1)章程確定資本總額;2)股東認繳不低于一定比例;3)未足部分授權董事會限期募集。兼顧了前兩種制度的優(yōu)缺點。我國2005年10月27日通過新公司法主要采用折中制有限公司和股份公司股東或發(fā)起人首次出資額不低于注冊資本的20%其余部分由股東或發(fā)起人在成立日起兩年內繳足投資公司可在五年內繳足(三)公司資本的原則作用:確保資本真實、交易安全。1、資本確定原則成立時,章程規(guī)定資本總額,股東全部認足。法定最低限額。2、資本維持原則又稱資本充實原則。存續(xù)過程中,財產與總額相適應,維持債務清償能力。具體規(guī)定

6、:不得低于票面價格發(fā)行股份;除依特別規(guī)定和程序,公司不得收購本公司的股票;股東分紅在彌補虧損、提取公積金和公益金以后。3、資本不變原則增減須嚴格依法律規(guī)定程序。減少,可能損害債權人利益;增加,可能加重股東負擔。程序:股東會議。通知,公告。(四)公司資本的構成現金(注冊資本的30%以上)、實物(有形財產)、知識產權、土地使用權、可用貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產。三、公司的產權制度(一)、股東的股權 (二)公司法人的財產權股東因持有公司已發(fā)行的股份,基于股東資格而享有的從公司獲取經濟利益和參與公司經營管理的各項權利的總稱。公司對其全部法人財產依法享有的占有、使用、收益和處分的權利。(一)、股東

7、的股權1、股權概念 持有股份,基于股東資格從公司獲取經濟利益和公司經營管理的各項權利總稱。2、股權的分類:1)以行使目的分自益權股利分配、剩余財產分配、新股認購股票質押、股份轉讓等共益權會議出席、表決、召集大會、咨詢、提案、知情權等2)以重要程度分固有權法定權,未經本人同意,不得剝奪非固有權通過章程、股東大會決議可以剝奪或限制單獨股東權凡持股者都可單獨行使的少數股東權一定比例的股東可行使的自益權表決權等請求召開臨時股東大會或股東大會3、中小股東股權保護制度股東直接召集股東會議制度累計投票制度公司解散請求制度股東派生(代表)訴訟制度基礎:資合性質決定了股東平等原則四、公司債券概念:公司依照法定程

8、序,約定一定期限還本付息,有價證券。(一)公司債券與股份的區(qū)別1、持有人與公司的關系不同(債權債務、股權)2、權益不同(與公司盈余相關與否)3、出資方式不同(貨幣;貨幣、實物、知識產權)4、期限不同(有期、無期)5、募集與證券的交付時期不同(公司成立的前與后)(二)公司債券分類1、記名與無記名債券2、可轉換與不可轉換債券3、有擔保與無擔保債券(三)發(fā)行公司債券條件1、凈資產:股份有限公司不低于3000萬,有限公司不低于6000萬;2、累計債券總額不超過凈資產的40%;3、近3年平均可分配利潤足以支付1年債券利息;4、籌集的資金投向符合產業(yè)政策;5、利率不超過國務院規(guī)定;6、國務院規(guī)定的其他。五

9、、公司財會制度(一)公司財會制度概況財務制度:公司運用財務手段處理貨幣資金的籌集、支配和使用活動的法律制度。會計制度:公司辦理會計事務的規(guī)則、方法、程序。公司法設專章,保護股東、債權人等。(二)公司財務會計報告構成資產負債表損益表財務狀況變動表財務情況說明書利潤分配表公示有限責任公司按章程規(guī)定定期送交股東股份有限公司股東大會20日前備查,公開發(fā)行股票的,公告財務會計報告。(三)公司的利潤分配制度公司利潤:公司在一定時期內生產經營的財務成果,包括營業(yè)利潤、投資凈收入和營業(yè)外收支凈額。1、分配順序(1)彌補虧損(2)提取法定公積金(3)提取法定公益金(4)支付優(yōu)先股股利(5)提取任意公積金(6)支

10、付普通股股利2、公積金制度公積金:除公司資本外,另從公司盈余中提取的作為公司積累的一定數額的資金。來源:(1)資本公積金從公司資本中提取的公積金,來源于股份溢價收入、捐贈收入、因資產重估增值獲得的估價溢額、處分資產或出售資產的溢價收入等。(2)盈余公積金 :從公司營業(yè)盈余中提取的公積金。營業(yè)盈余:各年度的營業(yè)收入減去成本費用和稅金后的剩余部分。法定盈余公積金法定強制收取,數額為稅后利潤的10%,但累計金額達注冊資本的50%以上時可以不再提取任意盈余公積金由章程規(guī)定或股東會議決議是否提取和提取多少。使用原則:法定公積金的主要用途是彌補虧損和轉增股本。資本公積金不得用于彌補虧損。任意公積金的用途一

11、般由公司自行決定。3、公益金制度公益金:從公司每年利潤中提取用于本公司職工集體福利的基金。六、公司的合并、分立解散和清算(一)公司合并兩個以上的公司以法定程序組成為一個公司的法律行為。1、形式:新設合并新公司成立,合并者解散。吸收合并吸收者存續(xù),被吸收者解散。2、程序:1)、參與者簽訂合并協議2)、股東會議表決(有表決權者的三分之二以上通過)3)、編制資產負債表及財產清單4)、通知或公告?zhèn)鶛嗳耍?0內通知,30日內公告,接到書面通知之日起30日內,未接到者自第一次公告日起45日內,有權要求清償債務或提供擔保。)5)、實施合并(移交財產、召開股東大會)6)、合并登記3、公司合并效力(1)公司新設

12、、變更和消滅。(2)權利義務概括轉移。(3)股東身份變化。(二)公司分立一個公司依照法律規(guī)定的條件和程序分為兩個或兩個以上公司的行為。1、形式派生分立:原公司存續(xù),新公司產生。新設分立:原法人消滅,新法人產生。2、程序分立方案股東會決議編制資產負債表和財產清單通知或公告?zhèn)鶛嗳朔至⒑蟾鞴敬淼膬炔繀f議實施登記3、分立的效力(與合并大體相同)(三)公司解散因法律或章程規(guī)定的解散事由出現而停止其積極業(yè)務的活動,并開始處理未了結事由。是公司法人資格消滅的必經程序。1、自愿解散2、行政強制解散3、司法強制解散(四)公司清算公司解散后對公司債務進行清理處分,以終結公司的一切法律關系,使公司歸于消滅的一系

13、列法律行為和制度的總稱。必經程序。分破產清算和非破產清算。在此指非破產清算。1、公司清算的分類任意清算按章程或全體股東的意見清算。法定清算必須按照法律規(guī)定的程序進行清算。主要適用于資合公司。因為責任有限,股東人多。我國不存在任意清算。2、公司清算組臨時性執(zhí)行機構。解散事由出現之日起15日內組成。有限責任公司,由股東組成;股份公司,由董事或股東大會確定的人選組成。逾期則債權人可申請法院指定清算人。3、公司清算程序成立清算組通知公告(10日內通知債權人,60日內報紙公告)申報債權(接到通知書起30日內;第一次公告日起45日內)清理財產制定分配方案,公司獲清算主管機關確認清算順序:清算費用;職工工資

14、和社保費用;稅款;債務;股東分配。七、有限責任公司(一)有限責任公司概念和特征 概念:符合法定人數股東組成,股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。特征:人數有限責任有限出資算比例資本封閉(不能公開募集和轉讓)組織簡便(發(fā)起設立,股東會,可只設一名董事和1-2名監(jiān)事)(二)有限責任公司設立1、條件人數:50個以下最低出資限額:3萬章程名稱住所2、設立程序發(fā)起人協議制定章程繳納出資確定機構設立登記(三)有限責任公司治理結構權力結構、經營決策機構與業(yè)務機構、監(jiān)督機構各自獨立、責任明確、相互制約的分權管理模式。1、股東會(1)性質與職權全體股東組成。權力機關,

15、決定重大事宜:經營方針、董事人選及報酬、監(jiān)事任免及報酬、審議董事會報告、各項公司財務方案、公司分合散決議、修改章程。(2)股東會會議定期會議:股東常會,股東年會,按公司章程的規(guī)定定期召開的有全體股東出席的例會。臨時會議:根據需要臨時召開。有權召開者:代表1/10以上表決權的股東;1/3以上的董事;監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事。(3)股東會議事規(guī)則股東按出資比例行使表決權。特別決議,2/3以上有表決權的股東通過:增減注冊資本;公司分立、合并或變更形式;公司解散;修改章程。2、董事會依照法定程序產生,由全體董事組成的公司常設的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機關。決定股東會決議事項以外的事項:召集股東會,報告工

16、作;制定各項方案;聘任或解聘經理;等。人數:313人。小公司也可不設。股東為兩個以上國有企業(yè)的,應有職工代表。一人一票表決制。3、監(jiān)事會對董事及公司經理執(zhí)行業(yè)務活動情況進行監(jiān)督檢查的公司內部監(jiān)督機構。職權范圍:檢查財務;監(jiān)督董事及高級管理人員行為,罷免建議;提議召開臨時股東會議等。人數:無上限。各國禁止董事、經理及財務負責人兼任。4、經理董事會領導下負責公司日常經營管理事務的高級管理人員。董事會聘任或解聘,對董事會負責。與董事會共同組成公司業(yè)務執(zhí)行機構。(四)一人有限責任公司只有一個自然人或一個法人股東的有限公司。特別規(guī)定:出資最低限:10萬人民幣,一次繳足。一個自然人只能投資設立一個一人有限

17、公司;該有一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司;營業(yè)執(zhí)照中載明投資者身份;不能證明公司財產獨立于股東個人財產的,責任無限。(五)國有獨資公司國家單獨出資,由國務院或地方政府委托本級人民政府國有資產管理機構履行出資人職責的有限責任公司。實質:國家所有權向國家股權及公司法人財產權轉換。治理結構:股東會職權由國有資產監(jiān)督管理行使,有關合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行債券等事項之外,可以授權給董事會行使。董事會負責經營決策和執(zhí)行業(yè)務。成員由監(jiān)管機構委派或更換。有公司職工代表參加。監(jiān)事會由監(jiān)管機構委派人員,職工代表參加。成員不少于5人。董事、經理及財務負責人不得兼任。八、股份有限公司(一)股

18、份有限公司概念和特征概念:全部資本劃分為等額股份,股東以其所持股分為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。特征:股東廣泛集資、運營公開股份化、證券化資合性充分法人性(組織機構完備、財產獨立、所有權與經營權完全分離)(二)股份有限公司設立1、設立條件發(fā)起人:2200人,半數以上在中國有住所。法定資本額:500萬 (商業(yè)銀行法:10億;保險法:2億)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定章程名稱、組織機構、住所2、股份有限公司設立程序發(fā)起設立與有限責任公司基本相同。募集設立程序:發(fā)起人協議、章程、報審;發(fā)起人認購股份;發(fā)起人募集股份;召開創(chuàng)立會;申請設立登記。(三)股份有限公司的

19、股份和股票1、股份的概念及特征股份的含義:公司資本的最小計算單位;股東權利的存在基礎及計算權利和義務的基本單位;股票是股份的外在表現,股份是股票的內在價值。股份特征:平等性 (資本額、權利義務)可自由轉讓性 (法定場所)不可分性 (最小構成單位)證券性 (股票形式)2、股份的種類(1)普通股 權利平等,有表決權 優(yōu)先股:股利分配和剩余財產分派優(yōu)先, 但表決權必須受限制(2)記名股 本人享有權利, 背書轉讓,過戶登記 無記名股 權利與股票不可分離我國規(guī)定,向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票應為記名股(3)國有股 國家投資機構以國有資產投資 法人股 法人以其所有或可支配的財產 公眾股 社會個人或公司職工投資

20、 外資股 境外投資機構和個人或公司 以外幣認購、交易, 以人民幣標明面值的股份3、股份發(fā)行(1)設立發(fā)行 (2)新股發(fā)行采取募集設立方式的公司在設立過程中,由發(fā)起人認繳第一次發(fā)行的股份后,其余向社會的公開發(fā)行成立后再發(fā)行。條件:組織機構、財務狀況、會計文件、其他。(四)股份有限公司治理結構1、股東大會2、董事會、經理3、監(jiān)事會(五)上市公司 1、概念:發(fā)行的股票經國務院或國務院授權的證券管理部門批準在證券交易所掛牌交易的股份有限公司。特征:公眾性、開放性2、條件:股票經批準并已公開發(fā)行; 公司股本總額不少于人民幣3000萬元; 公開發(fā)行股份的比例為股份總額的25%以上 公司股本總額超過4億的,

21、比例為10%以上; 3年內無重大違規(guī);等。3、對上市公司的特別規(guī)定設獨立董事,監(jiān)督控股股東、董事、高級管理人員及關聯交易。獨立董事不在公司擔任除董事外的其他職務,并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。有限責任公司與股份有限公司的比較 區(qū) 別有限責任公司股份有限公司 特 征股份不分等額嚴格限制轉讓限制最高股東人數設立程序簡單資本分等額股份可公開發(fā)行股票最低股東人數限制設立要求嚴格設立條件股東人數 250人出資最低額3萬發(fā)起人2200人資本最低額500萬元設立程序審批設立發(fā)起設立、募集設立組織機構股東會、董事會、經理、監(jiān)事會股東大會、董事會、經理、監(jiān)事會案

22、例:2006年5月,經甲公司董事會同意,董事王某同甲公司進行了一項交易,王某從中獲利20萬元。問:該交易是否符合規(guī)定? 答案:董事、高級管理人員未經股東大會同意,不得與本公司訂立合同或進行交易。王某的收入應當歸公司所有。第三節(jié) 個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)概念和特征概念:中國境內,一個自然人投資,個人所有,無限責任。1、特征:1)依照個人獨資企業(yè)法設立2)中國國籍企業(yè);3)中國自然人;4) 無限責任5) 無獨立于投資人的法律人格。二、設立條件 中國公民、企業(yè)名稱、申報的出資、固定場所 、必要從業(yè)人員三、個人獨資企業(yè)的權利和義務四、個人獨資投資人的權利和義務五、個人獨資企業(yè)事務管理六、個人獨資

23、企業(yè)解散和清算下列關于個人獨資企業(yè)的表述中,正確的是( )。 A、個人獨資企業(yè)的投資人可以是自然人、法人或者其他組織 B、個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務承擔無限責任 C個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動 D個人獨資企業(yè)具有法人資格根據個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定,下列各項中,可以作為個人獨資企業(yè)出資的有( )。 A、投資人的知識產權 B投資人的勞務 C投資人的土地使用權 D投資人家庭共有的房屋 第四章 合伙企業(yè)法一、概述(一)概念和特征 自然人、法人和其他經濟組織依照我國合伙企業(yè)法在中國境內設立的普通合伙和有限合伙企業(yè)。特征:1.兩個以上投資主體2.有人承擔無限連帶責任3.共同參與事務4.

24、合伙協議5.不具法人資格 可以勞務、技能、社會信譽參與投資(有限合伙除外)合伙協議,出資、經營、風險,無限連帶責任。(二)合伙企業(yè)的類型(按債務承擔責任不同)普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。(三)合伙企業(yè)法概述 概念:國家立法機關或其他有權機關依法制定的,調整合伙企業(yè)關系的各種法律規(guī)范的總稱。 1997年通過合伙企業(yè)法 2006年8月修訂,2007年6月 施行二、普通合伙企業(yè)(一)設立 設立

25、條件: 有二個以上合伙人。合伙人可以是法人,也可以是自然人。合伙人為自然人的應當具有完全民事行為能力。 有書面合伙協議。合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。 有合伙人認繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資,也可以用勞務出資。合伙人以勞務出資的,其評估辦法由全體合伙人協商確定,并在合伙協議中載明。 有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。名稱中應當標明“普通合伙”字樣。 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 設立程序:訂立合伙協議繳付出資申請設立登記企業(yè)登記機關予以登記(當場或20日)發(fā)營業(yè)執(zhí)照(執(zhí)照簽發(fā)期為合伙企業(yè)成立期)案例:甲、乙、丙訂立一份合伙協議。

26、該協議的下列哪一內容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定? A甲的出資為現金12萬元和勞務作價5000元 B乙的出資為現金8000元,于合伙企業(yè)成立后半年內繳付 C丙的出資為作價9萬元的汽車一輛,不辦理過戶,丙保留對該車的處分權 D合伙企業(yè)的經營期限,于合伙企業(yè)成立滿半年時再協商確定(二)普通合伙企業(yè)的內部關系 1.合伙企業(yè)財產管理及其使用 合伙企業(yè)財產構成:原始和累計財產 合伙企業(yè)財產分割、轉讓:合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時,應當通知其他合伙人。 除合伙協議另有約定外,合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時,須經其他合伙人一致同意。合伙人向合伙人以外的人轉讓

27、其在合伙企業(yè)中的財產份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權;但是,合伙協議另有約定的除外。2.合伙人權利與和合伙事務執(zhí)行合伙人權利:財產權(共同共有) 企業(yè)管理權(全面管理、知情、監(jiān)督、表決權)合伙事務執(zhí)行 原則上有權參與事務執(zhí)行 執(zhí)行合伙人權利來源:本身、授權(三)普通合伙企業(yè)的外部關系1.對外代表權的效力 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制,不得對抗善意第三人。2.合伙企業(yè)的債務與合伙人的無限連帶責任合伙企業(yè)對其債務,應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)不能清償到期債務的,合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任,清償數額超過其虧損分擔比例的,有權向其

28、他合伙人追償。(四)入伙與退伙 1.入伙(1)入伙方式 :非合伙人接受原合伙人轉讓全部或部分財產份額。依法加入合法繼承愿意加入(2)入伙的條件和程序 新合伙人入伙時,應當經全體合伙人同意,并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時,原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。(3)新合伙人的權利和責任 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利,承擔同等責任。但是,如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙,或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙,也可以在入伙協議中另行約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。2.退伙 退伙是指合伙人退出合伙企業(yè),從而喪失合伙人資格。(

29、1)退伙的種類 任意退伙 (聲明退伙) 法定退伙 (當然退伙) 除名退伙任意退火:合伙協議約定合伙企業(yè)的經營期限的,有下列情形之一時,合伙人可以退伙:a.合伙協議約定的退伙事由出現;b.經全體合伙人一致同意;c.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙的事由;d.其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。法定退伙當然退伙:合伙人有下列情形之一的,當然退伙: a.作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡; b.個人喪失償債能力; c.作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉撤銷,或者被宣告破產; d.法律規(guī)定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格; e.合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額

30、被人民法院強制執(zhí)行。除名退火:合伙人有下列情形之一的,經其他合伙人一致同意,可以決議將其除名: a.未履行出資義務; b.因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失; c.執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為; d.合伙協議約定的其他事由。(2)退火的法律效力 退還財產份額 退火前債務承擔無限連帶責任 財產少于債務時 分擔虧損 繼承開始 取得合伙人資格例題:甲是一合伙企業(yè)的合伙人,因飛機失事死亡,其子乙12歲。下列關于乙的權利及其行使的判斷哪些是正確的?A.乙因繼承當然成為合伙企業(yè)的合伙人 B.乙可以要求分割甲在合伙企業(yè)的財產份額 C.經其他合伙人同意,乙可以成為合伙人 D.乙只能要求分割甲在合伙企業(yè)的財

31、產份額 (五)特殊普通合伙企業(yè)(普通合伙企業(yè)特殊形式) 特殊普通合伙又被稱為有限責任合伙,以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構性質的合伙企業(yè)。 各合伙人在對合伙債務承擔無限責任的基本前提下,對因其他合伙人過錯造成的合伙債務不負無限連帶責任。特殊規(guī)定:一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的,應當承擔無限責任或者無限連帶責任,其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務,由全體合伙人承擔無限連帶責任。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。案例:某會計

32、師事務所登記設立為特殊的普通合伙企業(yè),其合伙人之一的董某在一次執(zhí)業(yè)過程中因重大過失給客戶造成損失,則下列說法中正確的是?A.對由此形成的會計師事務所的債務,由董某對該債務承擔無限責任B.該損失應由董某一人獨立承擔C.其他合伙人對由此形成的會計師事務所的債務,以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任D.會計師事務所對此承擔責任以后,董某應按照合伙協議的約定對給會計師事務所造成的損失承擔賠償責任三、有限合伙企業(yè) 至少一名合伙人承擔無限責任基礎上,允許其他合伙人承擔有限責任(一)背景(二)有限合伙企業(yè)的設立條件:(1)由二個以上五十個以下合伙人設立。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。(2)有書面合

33、伙協議。(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。有限合伙人應當按照合伙協議的約定按期足額繳納出資;未按期足額繳納的,應當承擔補繳義務,并對其他合伙人承擔違約責任。有限合伙企業(yè)登記事項中應當載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數額。(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。 (5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 (三)有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行 1.有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務,不得對外代表有限合伙企

34、業(yè)。 2.有限合伙企業(yè)利潤分配 可約定利潤全部分給部分合伙人,而普通合伙不得約定。 3.有限合伙人與企業(yè)的交易、競業(yè) 除合伙協議另有約定以外,有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易,有限合伙人也可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。(四)有限合伙人的財產處理制度 (資本聯合) 1.有限合伙人轉讓財產份額有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額,但應當提前30日通知其他合伙人。 2.有限合伙人出質財產份額除合伙協議另有約定以外,有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質。 3.有限合伙人清償債務先清償自有財產。當有限合伙人的自有財產

35、不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務時,該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;(五)有限合伙人的入伙、退火及資格繼受1.入伙 新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務,以其認繳的出資額為限承擔責任。2.退火 有限合伙人退伙后,對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務,以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任。3.資格繼受 作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時,其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。(六)合伙人類型的轉變 除合伙協議另有約定外,普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶?,或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶?/p>

36、,應當經全體合伙人一致同意。有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?,對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?,對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。 當有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人時,應當解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的,轉為普通合伙企業(yè)。 案例:甲系某有限合伙企業(yè)的普通合伙人,乙系有限合伙人,現甲、乙二人均想轉換身份,則下列說法中正確的是?A.甲轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?,對其作為普通合伙人期間有限合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任B.甲轉變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g有限合伙企業(yè)債務承擔有限責任C.乙轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?,對其作為有限?/p>

37、伙人期間有限合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任D.乙轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?,對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)債務承擔有限責任四、合伙企業(yè)的解散、清算(一)合伙企業(yè)解散合伙企業(yè)有下列情形之一時,應當解散: 合伙期限屆滿,合伙人決定不再經營; 合伙協議約定的解散事由出現; 全體合伙人決定解散; 合伙人已不具備法定人數滿三十天; 合伙協議約定的合伙目的已經實現或者無法實現; 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷; 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。案例:王東、李南、張西約定共同開辦一家餐館,王東出資20萬元并負責日常經營,李南出資10萬元,張西提供家傳菜肴配方,但李南和張西均只參與盈余分配而不參與經營勞動。開

38、業(yè)兩年后,餐館虧損嚴重,李南撤回了出資,并要求王東和張西出具了“餐館經營虧損與李南無關”的字據。下列哪一選項是正確的?()A.王東、李南為合伙人,張西不是合伙人B.王東、張西為合伙人,李南不是合伙人C.王東、李南、張西均為合伙人D.王東和張西所出具的字據無效(二)合伙企業(yè)的清算 1、 清算人的確定 合伙企業(yè)解散,應當由清算人進行清算。清算人由全體合伙人擔任;經全體合伙人過半數同意,可以自合伙企業(yè)解散事由出現后15日內指定一個或者數個合伙人,或者委托第三人,擔任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現之日起15日內未確定清算人的,合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。2、清算人的職責清算人在

39、清算期間執(zhí)行下列事務: 清理合伙企業(yè)財產,分別編制資產負債表和財產清單; 處理與清算有關的合伙企業(yè)未了結的事務; 清繳所欠稅款; 清理債權、債務; 處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產; 代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動3.清算的通知與公告 清算人自被確定之日起10日內將合伙企業(yè)解散事項通知債權人,并于60日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起30日內,未接到通知書的自公告之日起45日內,向清算人申報債權。 清算期間,合伙企業(yè)存續(xù),但不得開展與清算無關的經營活動。4.財產清償順序 合伙企業(yè)財產在支付清算費用后,按下列順序清償: 支付職工工資、社會保險費用和法定補償金; 繳納所欠稅款; 清償

40、債務;第五節(jié) 企業(yè)破產法一、概述(一)破產 破產:不能清償到期債務,法院強制,公平清償。 特征: 1、特別規(guī)定:債務清理法定手段 2、發(fā)生原因:不能清償到期債務 3、宗旨:公平清償 4、強制執(zhí)行程序(二)破產法 概念:調整破產債權人、法院、管理人及其他破產參加人相互之間在破產過程中所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范總稱。 構成:普通和特殊規(guī)范 適用范圍:企業(yè)法人二、破產申請的提出和受理(一)破產界限(列舉式、概括式)(二)破產申請 申請、職權主義 破產申請人:債權人、債務人(三)破產案件的管轄和受理 1.管轄:地域 級別管轄 2.受理:債務人異議權、裁定受理期限、不受理的上訴權 3.受理的法律效果:對

41、債務人、債權人、債務人的債務人、管理人、其他民事程序4.管理人 (個人或組織)5.債務人財產: 受理時屬于債務人全部財產 受理后至終結前取得的財產 擔保物超過擔保債務數額的擔保財產 應當由債務人行使的其他財產6.破產費用和共益?zhèn)鶆?.債權申報 人民法院受理破產案件后發(fā)生的下列費用,為破產費用:(一)破產案件的訴訟費用;(二)管理、變價和分配債務人財產的費用;(三)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。 人民法院受理破產申請后發(fā)生的下列債務,為共益?zhèn)鶆眨?一)因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務;(二)債務人財產受無因管理所產生的債務;(三)因債務人不

42、當得利所產生的債務;(四)為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務;(五)管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產生的債務;(六)債務人財產致人損害所產生的債務。債權申報含義:債務人的債權人在接到人民法院的破產申請受理裁定通知或者公告后,在法定期限內向人民法院申請登記債權,以取得破產債權人地位的行為。 債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金,不必申報四、債權人會議和債權人委員會1.概念:依法申報債權的債權人參加破產程序并集體行使權力的決議機構。2.組成:有表決權的成員、無

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