涉外合同的法律適用

1、第九章 涉外合同的法律適用兩份判決決書美國總統(tǒng)統(tǒng)輪船公公司與菲菲達電器器廠、菲菲利公司司、長城城公司無無單放貨貨糾紛再再審案廣東省廣廣州市中中級人民民法院（2004）穗中法法民三初初字第297號民事判判決書案例分析析深圳某外外商投資資企業(yè)總總經(jīng)理甲甲國公民民A和其其秘書乙乙國公民民B簽訂訂了一項項贈與合合同，合合同規(guī)定定A贈送送B價值值200萬元人人民幣的的鉆石戒戒指一只只。但條條件是B必須和和A共同同在該外外資企業(yè)業(yè)工作十十年，并并且在10年內內B不得得與他人人結婚，否則A可收回回贈送的的鉆石戒戒指。雙雙方明示示選擇甲甲國法作作為該贈贈與合同同的準據(jù)據(jù)法，依依甲國法法該贈與與合同有有效。三三

2、年后B與他人人結婚，A欲討討回鉆石石戒指不不成，訴訴至深圳圳市中級級人民法法院。請問:1、深圳市市中級人人民法院院對本案案有無管管轄權？為什么么？2、法院應應適用何何國法律律來確定定贈與合合同的效效力（由由哪國法法律確定定）？3、法院對本本案應如如何判決決？本章基本本內容涉外合同同的概念念及認定定涉外合同同法律適適用理論論合同準據(jù)據(jù)法及確確定方法法中國涉外外合同的的法律適適用制度度幾種具體體國際合合同的法法律適用用第一節(jié)涉涉外外合同的的概念及及其確定定1、概念：合同是當當事人設設立、變變更或消消滅某種種民事權權利義務務關系的的協(xié)議。合同是是民法上上產(chǎn)生債債的主要要原因。涉外合同同，是指指含有涉

3、涉外因素素的合同同，是國國際私法法上債的的重要依依據(jù)，在在國際民民商事流流轉中占占有重要要的地位位。2、確定：涉外因因素的認認定。目目前廣泛泛解釋。合同當事事人一方方或雙方方具有外外國國籍籍，或者者雖不具具有外國國國籍，但住所所設在外外國大陸法系系國籍籍；英美美法系住所法人國籍籍確定標標準的不不同，不不確定性性法人的國國籍往往往掩蓋其其所從事事的國際際交易同同有關國國家之間間的真正正聯(lián)系。因此，在在一些國國際立法法文件中中，例如如聯(lián)合國國國際貨物物銷售合合同公約約明確規(guī)定定以合同同當事人人的營業(yè)所在不同國國家作為為合同的的國際因因素。合同的標標的是位位于外國國的物、財產(chǎn)或或需要在在外國完完成的

4、行行為（票據(jù)法96條）例如，國國際貨物物運輸合合同，既既不考慮慮合同當當事人的的國籍，也不考考慮當事事人的營營業(yè)地或或住所，而是看看所運輸輸貨物的的發(fā)運地地或目的的地是否否位于國國外，也也就是說說看所運運貨物是是否位于于國外。在關于國國際海上上運輸?shù)牡?978年聯(lián)合國國海上貨貨物運輸輸公約以及關于于國際航航空運輸輸?shù)?929年的統(tǒng)一國際際航空運輸輸某些規(guī)規(guī)則的公公約中都有此此種規(guī)定定。合同當事事人權利利義務關關系據(jù)以以產(chǎn)生的的法律事事實發(fā)生生在外國國也就是說說合同的的訂立或或變更發(fā)發(fā)生在國國外，從從而使合合同具有有了國際際性。另外，涉及外外國法的的適用，外國仲仲裁機構構的選擇擇等，也也可能成成

5、為一項項國際合合同。第二節(jié)涉涉外外合同法法律適用用的理論論背景：合同的的法律沖沖突涉外合同同由于含含有涉外外因素，所以在在合同的的諸方面面會涉及及到不同同國家的的法律，而不同同國家的的法律存存在差別別，例如如關于合合同要約約的生效效、合同同的成立立、合同同的撤銷銷等方面面，大陸陸法系和和英美法法系就存存在著根根本區(qū)別別。因此此，就同同一合同同會產(chǎn)生生法律沖沖突，需需要確定定其應適適用的法法律。涉外合同同法律適適用的理理論指如何確確定合同同的準據(jù)據(jù)法，即即依照沖沖突規(guī)范范確定合合同應適適用的法法律（國國內法、國際法法）。關于合同同準據(jù)法法的確定定，國內內外國際際私法學學界歷來來存在著著許多不不同

6、的理理論和觀觀點。主觀論V.客客觀論論方方法整體論V.分分割論論范范圍主觀論V.客觀論關于合同同準據(jù)法法確定方方法的兩兩種不同同理論主觀論認認為，合合同當事事人既然然有權按按照自己己的意志志和協(xié)議議創(chuàng)設某某種權利利義務，他們當當然有權權選擇適適用于他他們之間間的合同同的法律律。這兩兩個方面面應該是是一致的的，有機機的結合合在一個個合同之之中。只只有在當當事人無無明示與與默示選選擇時，才能適適用其他他法律。實體內容容意思自自治法律適用用條款自自治客觀論認認為，合合同的有有效成立立和效力力是與一一定的客客觀標志志相聯(lián)系系的，因因而合同同應適用用何國法法律不能能由當事事人自己己選擇，應根據(jù)據(jù)合同與與

7、一國有有最密切切聯(lián)系的的客觀標標志來確確定?；蚧蛘J為是是締約地地法，例例如美美國沖突突法重述述；或或認為是是履行地地法（如如薩維尼尼）；或或認為是是當事人人住所地地法；或或認為是是當事人人的本國國法（如如齊特爾爾曼）。整體論V.分割論關于合同同準據(jù)法法適用范范圍的兩兩種不同同理論整體論認認為，一一項合同同無論從從經(jīng)濟還還是從法法律觀點點看，都都應是一一個整體體，因而而其形式式、履行行、效力力、解釋釋、解除除都應該該只由一一種法律律支配。從當事人人的主觀觀愿望來來講，他他們也不不可能期期望將一一合同分分割為若若干方面面，分別別受制于于不同的的法律，在實踐踐中也是是困難的的。分割論認認為，合合同當

8、事事人的行行為能力力、合同同的方式式、合同同的有效效成立以以及合同同的效力力，可以以受不同同的法律律調整。這一理論論可以追追溯到意意大利的的法則區(qū)區(qū)別說。巴托魯魯斯主張張對合同同的不同同方面適適用不同同的法律律。后來來許多國國家的理理論和實實踐都沿沿用了這這種分割割方法。主要是三三分法：合同形形式、能能力、內內容和效效力第三節(jié)合合同同準據(jù)法法及確定定方法歷史：合合同準據(jù)據(jù)法（theapplicablelawofcontract）是英國國學者韋韋斯特勒勒克（Westlake）在法律律關系本本座說理理論基礎礎上提出出的一個個概念，最初見見于其1858年國際私法法論一書，但但對于何何為合同同的準據(jù)據(jù)

9、法，并并未闡述述。戴西在1896年其所著著的沖突法第1版中認為為，合同同準據(jù)法法就是合合同雙方方當事人人打算，或能合合理地認認為他們們打算使使合同受受其支配配的那一一個或那那幾個法法律。1980年莫里斯斯修訂戴戴西沖突法第10版中認為，合同準準據(jù)法是是指當事事人意欲欲適用于于合同的的法律，或者在在當事人人意思沒沒有表示示，也不不能根據(jù)據(jù)情況作作出推斷斷時，指指與交易易有最密密切和最最真實聯(lián)聯(lián)系的法法律。德國努斯斯鮑姆則則認為，合同準準據(jù)法是是根據(jù)合合同的具具體情況況，指定定為最適適合于合合同的法法律。按一般理理解，合同準準據(jù)法是是指通過過沖突規(guī)規(guī)范的指指引，合合同所應應適用的的某一國國的實體體

10、法或國國際統(tǒng)一一實體法法，包括括條約和和慣例。合同準據(jù)據(jù)法的確確定方法法（重點點）意思自治治原則客觀標志志原則最密切聯(lián)聯(lián)系原則則特征性履履行方法法合同自體體法理論論一、意思思自治原原則（一一）歷史史發(fā)展它是指合合同當事事人可以以通過協(xié)協(xié)商一致致的意思思表示自自由選擇擇支配合合同的準準據(jù)法。這是一項項古老的的原則。在14世紀意大大利波倫倫亞大學學教授薩薩利塞（Salicet）的著作作中已出出現(xiàn)過這這種觀念念。到15世紀，巴巴黎大學學教授羅羅朱斯庫爾蒂烏烏斯（RochusCurtius）明確指指出，合合同之所所以適用用行為地地法，是是因為“當事人人默示同同意適用用該法”。這就就為當事事人選擇擇法律

11、的的觀念開開辟了道道路。1525年，法國國法則區(qū)區(qū)別說的的代表人人物杜摩摩林在對對加內夫夫婦夫妻妻財產(chǎn)制制的法律律咨詢案案中，認認為夫妻妻財產(chǎn)制制應視為為一種默默示合同同，夫妻妻雙方已已將該合合同置于于其婚姻姻住所地地法的支支配下。后人把把這一論論述概括括為意思思自治原原則。在理論上上，最先接接受意思思自治原原則的是是荷蘭法法學家胡胡伯，隨隨后德國國的薩維維尼、意意大利的的孟西尼尼、美國國的施托托雷都接接受了這這一學說說。在實踐中中，英國是是第一個個采用意意思自治治原則的的國家。1760年，曼斯斯菲爾德德勛爵在在Robinsonv.Bland案中指出出，作為為一種例例外，當當事人可可以選擇擇締

12、約地地以外的的法律。到1865年英國法法院通過過利比利利亞半島島東方海海運公司司V.香德案和和勞埃德德V.吉伯特案案，最終終確立了了意思自自治原則則在合同同法律適適用領域域的支配配地位。美國于于1825年由馬歇歇爾法官官在韋曼曼V.索沙德（Waymanv.Southard）案中引入入意思自自治原則則。此后后，大多多數(shù)國家也都都承認了了這一項項原則。在立法上上，1865年意大利民民法典最早明確確接受意意思自治治原則，并將其其提高到到首要原原則的高高度。該該法第25條規(guī)定：任何情情況下，如當事事人另有有意思表表示，從從當事人人的選擇擇。此后，日日本、西西班牙、土耳其其、波蘭蘭、美國國、德國國、瑞士

13、士等國也也都在立立法上確確立了意意思自治治原則的的地位。此外，一些重重要的國國際公約約，如1980年歐共體體羅馬公約約以及1986年海牙合同法律律適用公公約等都接受受了這一原則。（二）意意思自治治的空間間范圍主張一：意思自自治是絕絕對的、無限制制的，當當事人可可以選擇擇與合同同毫不相相關的法法律。以英國沖沖突法理理論和判判例為代代表。此此外，日日本、奧奧地利、比利時時、瑞士士等國在在立法中中也沒有有要求必必須選擇擇與合同同有客觀觀聯(lián)系的的法律。1978年代理法律律適用公公約、1980年羅馬公約約以及1986年海牙公約約也都沒有有禁止當當事人選選擇與合合同無任任何聯(lián)系系的法律律。維他食品品公司訴

14、訴烏納斯斯輪船公公司案（Vita FoodProductsInc.,v.UnusShippingCo.,1939）1939年，該案案原告維維他食品品公司與與被告加加拿大烏烏納斯輪輪船公司司訂立了了一份租租船合同同，由原原告租用用被告所所有的船船只從紐紐芬蘭裝裝貨去紐紐約。根根據(jù)提單單規(guī)定，合同受受英國法法支配，并約定定被告對對于其船船員因過過失而造造成的損損害負責責，后來來因船長長過失引引起了貨貨損，此此案上訴訴到英國國樞密院院。審理理此案的的英國樞樞密院賴賴特法官官認為，合同雖雖然與英英國毫無無聯(lián)系，而當事事人卻選選擇了英英國法，這并不不妨礙合合同適用用英國法法。主張二：意思自自治是相相對的

15、、有限制制的，當當事人必必須選擇擇與合同同有實際際聯(lián)系的的法律。如美國統(tǒng)一一商法典典第一章第第105條規(guī)定，有關貨貨物買賣賣合同，當事人人可以任任意選擇擇另一國國、州的的法律，但這些些國家或或州的法法律必須須與合同同有“合合理的聯(lián)聯(lián)系”。莫里斯（Morris）批判Vita案？（三）意意思自治治的內容容范圍1、當事人人選擇的的法律不不違反公公共秩序序。適用公共共秩序保保留制度度限制當當事人的的意思自自治是各各國通行行的做法法。（贈與合合同案）例如，1986年聯(lián)邦德德國關于改革革國際私私法的立立法第6條規(guī)定：“如果果適用某某一外國國法律將將導致違違背德國國法律的的原則，尤其是是與其基基本法發(fā)發(fā)生沖

16、突突時，則則不適用用該外國國的法律律，而適適用德國國的法律律”。2、當事人人選擇的的法律不不違背強強制性規(guī)規(guī)則。強制性規(guī)規(guī)則（mandatoryrules）是指當當事人不不能通過過協(xié)議減減損的法法律規(guī)則則。目前的各各國立法法和國際際公約基基本上都都承認強強制性規(guī)規(guī)則的優(yōu)優(yōu)越地位位和優(yōu)先先適用性性。1987年瑞士聯(lián)邦邦國際私私法法規(guī)規(guī)3、禁止止選擇不不確定的的準據(jù)法法。當事人不不能憑想想像來確確定某一一不確定定的法律律為準據(jù)據(jù)法，該該法律在在訂立合合同時已已經(jīng)存在在，并能能夠辨認認，不能能是被廢廢除的無無效的法法律。4、當事事人選擇擇的法律律應是實實體法，而不包包括該國國的沖突突法和程程序法。

17、排除除反致。（四）意意思自治治的適用用范圍當事人選選擇的法法律是適適用于整整個合同同，還是是適用于于合同的的一部分分？目前國際際上傾向向于允許許當事人人選擇適適用于整整個合同同關系的的法律，或者適適用于合合同某些些部分的的法律。例如，1980年羅馬公約約第3條第1款規(guī)定，當事人人可以選選擇準據(jù)據(jù)法適用用于整個個合同，或只適適用于合合同的某某一部分分。（五）意意思自治治的方式式問題明示選擇擇與默示示選擇。目前，大大多數(shù)國國家的法法律和有有關國際際條約同同時接受受這兩種種方法。例如1986年海牙公約約第7條規(guī)定，當事人人選擇法法律的協(xié)協(xié)議是明明示的，或者從從整體看看合同規(guī)規(guī)定或當當事人行行為清楚楚

18、地顯示示了這種種選擇。但也有少少數(shù)國家家只承認認明示選選擇，不不承認任任何形式式的默示示選擇，例如土土耳其、尼日利利亞、秘秘魯?shù)葒鴩?。“默示意意圖”（Inferredintention）不同于于“假設設意圖”（Presumedintention）（六）意意思自治治的時間間問題1、選法時時間。一一般認為為既可以以在訂立立合同時時選擇，也可以以在訂立立合同之之后選擇擇。2、變更選選擇。多多數(shù)國家家允許，但對當當事人的的變更選選擇作了了一些限限制：不不得使合合同歸于于無效或或使第三三人的合合法利益益遭受損損害。例如1980年羅馬公約約第3條第2項明確規(guī)定定，當事事人在任任何時候候可以變變更原來來所

19、選擇擇的法律律，但是是這一變變更不能能損害合合同形式式上的合合法性，同時也也不能對對第三者者產(chǎn)生不不利的影影響。二、客觀觀標志原原則該方法認認為，合合同準據(jù)據(jù)法是與與合同有有一定場場所聯(lián)系系的國家家的法律律。在意意思自治治原則產(chǎn)產(chǎn)生之前前，各國國立法及及理論多多主張按按客觀標標志原則則確定合合同的準準據(jù)法。在意思自自治原則則產(chǎn)生并并得到各各國立法法及實踐踐肯定后后，只有有在當事事人沒有有意思自自治或意意思不明明而無法法確定時時，法院院依照“場所支支配行為為”原則，以以與合同同有關的的客觀標標志為依依據(jù)，確確定合同同的準據(jù)據(jù)法。這這是對意意思自治治的補充充。（一）合合同締結結地合同的有有效成立立

20、，除當當事人之之間合意意外，還還須為締締結地法法所允許許。如果果締約時時締結地地法不認認為當事事人的行行為有效效，那么么，合同同就不能能有效成成立，而而且締結結地法也也為雙方方當事人人所熟悉悉。另外外，締結結地法這這一客觀觀標志容容易確定定。因此此，各國國廣泛采采用這一一客觀標標志。例例如加加蓬民法法典規(guī)規(guī)定，合合同雙方方無明示示的意思思表示，則依締締結地法法。采用這一一客觀標標志原則則的弊端端1合同同締結地地具有一一定的偶偶然性，與合同同不一定定有最密密切的聯(lián)聯(lián)系，缺缺乏針對對性。2當事事人可以以任意選選擇合同同締結地地，達到到規(guī)避本本應適用用于他們們的法律律的目的的。3對于于隔地締締結的合

21、合同，其其締結地地難以確確立。承承諾發(fā)出出地V.承承諾接受受地。4.網(wǎng)網(wǎng)上交易易，締結結地不明明確。（二）合合同履行行地合同履行行地在實實踐中通通常是合合同預定定結果的的發(fā)生地地、合同同標的物物所在地地，也是是最容易易發(fā)生爭爭議的地地方。無無疑它與與合同聯(lián)聯(lián)系最密密切，因因此，許許多國家家主張以以履行地地法為合合同準據(jù)據(jù)法。但采用這這一客觀觀標志也也存在一一些弊端端，例如如，雙務務合同常常有兩個個履行地地，究竟竟以哪個個履行地地作為準準據(jù)法確確定的地地點呢？交貨方方？付款款方？（三）法法院地（仲裁地地）當事人對對合同的的法律適適用未作作選擇時時，適用用法院地地的法律律。其理理由是當當事人既既然

22、在法法院地起起訴，法法官就有有責任適適用法院院地法，而且當當事人在在不指定定其合同同所應適適用的法法律時，法官只只有依其其職責，適用內內國法。但這種主主張也有有不妥之之處，原原告可以以在有利利于自己己的法院院地起訴訴，而忽忽略了與與合同有有真正聯(lián)聯(lián)系的法法律。挑挑選法院院，擇地地訴訟。（四）當當事人國國籍在當事人人對他們們之間的的合同的的法律適適用未作作選擇時時，如果果當事人人國籍相相同，則則適用當當事人國國籍國法法。例如如泰國國國際私私法規(guī)規(guī)定，當當事人明明示或默默示的意意思不明明時，如如當事人人是同一一國家的的，依共共同的本本國法。但這一客客觀標志志的不妥妥之處在在于，在在當事人人的國籍籍

23、國法與與當事人人之間的的合同無無任何關關系時，適用當當事人的的國籍國國法有些些不公平平。（五）債債務人住住所地調整合同同關系的的法律也也應保護護債務人人的利益益，因此此，在當當事人無無協(xié)議時時，宜適適用債務務人所在在地法。例如奧地利利國際私私法法規(guī)規(guī)規(guī)定定：“單單務合同同及產(chǎn)生生單方債債務的法法律行為為，依債債務人有有習慣居居所的國國家的法法律?！钡绻鞘请p務合合同，當當事人互互為債務務人時，應以哪哪個當事事人的住住所地法法為其準準據(jù)法呢呢?故這這一主張張也有欠欠妥之處處。（六）不不動產(chǎn)所所在地對于涉及及不動產(chǎn)產(chǎn)的合同同，一般般主張依依不動產(chǎn)產(chǎn)所在地地法。例例如，加蓬民民法典規(guī)定，與不動動產(chǎn)

24、轉讓讓有關的的合同，依財產(chǎn)產(chǎn)所在地地法。債權與物物權？客觀標志志原則的的小結機械，單單一，補補充三、最密密切聯(lián)系系原則（一）概概念及歷歷史最密切聯(lián)聯(lián)系原則則（Themostsignificantrelationshiptheory）又稱最最強聯(lián)系系原則是指法院院在審理理某一國國際民事事案件時時，不能能拘泥于于某一個個或幾個個客觀因因素來決決定適用用哪一國國家的法法律，而而應從質質和量這這兩個角角度對與與案件有有關的各各種主、客觀因因素進行行分析，尋找法法律關系系的“重重力中心心地”，該重力力中心地地所屬國國的法律律即為審審理該案案應適用用的法律律。思想淵源源“法律關系系本座說說”薩氏認為為每一

25、種種法律關關系，根根據(jù)其自自身的特特性，都都與某一一法律制制度相聯(lián)聯(lián)系，而而其聯(lián)系系依據(jù)所所在，就就是該法法律關系系的本座座。每一一法律關關系有且且只有一一個“本本座”，要在某某一法律律關系上上達到適適用法律律的一致致性，就就必須適適用該“本座”所在地地法律。英國學者者韋斯特特勒克在在1880年的國際私法法論中提出了了“最真真實聯(lián)系系”的概概念。1954年，美國國富德法法官在審審理“澳汀訴訴澳汀”案和“貝科克克訴杰克克遜”案案中明確采采用了“重力中中心地”和“聯(lián)聯(lián)系聚集集地”的的法律選選擇方法法。里斯在研研究和評評論上述述案例以以后，創(chuàng)創(chuàng)立了“最密切切聯(lián)系”原則，并以此此為基礎礎，撰寫寫了美國

26、沖突突法重述述第2版。1979年奧地利利PIL1954年的阿松松齊思案案運輸合同同爭議一艘掛巴巴拿馬旗旗船舶，從法國國的敦刻刻爾克向向意大利利的威尼尼斯運送送小麥。租船人人是法國國的谷物物商人組組織。合合同是通通過在法法國的經(jīng)經(jīng)紀人和和在意大大利的經(jīng)經(jīng)紀人以以函電方方式商定定的，正正式在巴巴黎締結結，使用用的是英英文并采采用英國國標準格格式，運運費及滯滯期費是是用意大大利貨幣幣在意大大利支付付。租方提出出應適用用締約地地法即法法國法？船主則提提出應適適用船旗旗國法即即巴拿馬馬法？（二）最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則的優(yōu)與與劣最密切聯(lián)聯(lián)系原則則擺脫了了僵化、刻板和和機械地地著眼于于某一客客觀標志志確定合合

27、同準據(jù)據(jù)法的傳傳統(tǒng)模式式，可以以說它兼兼收意思思自治和和客觀標標志兩種種傳統(tǒng)理理論的長長處。從質和量量兩個方方面全面面考察綜綜合評估估與合同同有關的的各種主主、客觀觀因素，尋求一一個與合合同有關關的法律律關系的的“聚集集地”，該“聚聚集地”的法律律就是與與合同有有最密切切聯(lián)系的的法律。作為意思思自治原原則的補補充，最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則被廣泛泛運用于于合同領領域，適適應了合合同關系系復雜多多變的需需要，增增強了法法律適用用的針對對性合理理性。賦予法官官較大的的自由裁裁量權，易于導導致主觀觀隨意性性，減損損法律適適用的確確定性和和可預見見性，并并影響案案件的公公正性。自20世紀60年代開始始，許多

28、多國家采采用了最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則具體化化的方法法，也就就是以特特征性履履行方法法來具體體貫徹最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則。四、特征征性履行行方法特征性履履行說也也稱特征征性給付付說，由由瑞士學學者施尼尼澤（Schnitcer）創(chuàng)立，主張按按照合同同的特征征性給付付來決定定合同的的準據(jù)法法，實際際上就是是關于如如何認定定最密切切聯(lián)系的的根據(jù)的的方法。所謂特征征性履行行，就是是指雙務務合同中中代表合合同本質質特征的的當事人人一方履履行合同同的行為為。例如如，買賣賣合同中中賣方交交付物品品的給付付行為、雇傭合合同中受受雇人提提供勞務務的給付付行為。按照特征征性履行行說，合合同準據(jù)據(jù)法應為為負擔特特征性給給

29、付義務務的當事事人一方方的住所所地法或或慣常居居所地法法，或者者當事人人營業(yè)所所所在地地法。從實踐中中看，最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則和特征征性履行行說常常常是結合合運用，前者作作為基本本的原則則，后者者則為前前者的確確定找出出根據(jù)。目前，瑞士、奧地利利、荷蘭蘭、德國國、南斯斯拉夫、匈牙利利等國以以及1980年羅馬公約約、1986年海牙公約約都采納了了這一學學說。五、合同同自體法法理論1、含義：合同自體體法理論論是英國國學者創(chuàng)創(chuàng)立的一一種學說說，不同同時期的的學者有有不同的的論述。早期，一一些學者者認為合合同自體體法是支支配合同同內在有有效性和和效力的的，與合合同存在在最真實實聯(lián)系的的法律。后來，有有

30、些學者者認為合合同自體體法是當當事人選選擇的法法律，或或者與合合同有最最密切聯(lián)聯(lián)系的法法律。目前，一一般認為為，合同同自體法法首先是是當事人人選擇的的法律；如當事事人未明明示選擇擇或推定定不可能能時，則則為與合合同有最最密切聯(lián)聯(lián)系的法法律。2、評介：合同自自體法說說實質上上是合同同法律適適用上的的意思自自治原則則和最密密切聯(lián)系系原則的的結合，是對支支配與合合同有關關的各種種問題的的法律的的一種概概括、簡簡潔和方方便的表表述。它完成了了合同法法律適用用問題上上的主觀觀論與客客觀論的的協(xié)調，既肯定定了意思思自治原原則，又又補充了了意思自自治原則則的不足足，對當當事人沒沒有選擇擇的情況況作出規(guī)規(guī)定，

31、適適應了各各國經(jīng)濟濟發(fā)展的的要求。第三節(jié)我我國國關于涉涉外合同同法律適適用的規(guī)規(guī)定我國關于于涉外合合同法律律適用原原則主要要規(guī)定在在民法通則則和合同法中。最高高人民法法院關于貫徹徹執(zhí)行民民法通則則若干問問題的意意見、關于審理理涉外民民事或商商事合同同糾紛案案件法律律適用若若干問題題的規(guī)定定對涉外合合同的法法律適用用問題作作了具體體規(guī)定?？偟膩砜纯矗覈鴩嘘P涉涉外合同同法律適適用的立立法和實實踐既適適應了國國際上通通行的慣慣例，同同時又具具有鮮明明的中國國特點。1、規(guī)定定的適用用范圍適用空空間的范范圍第11條涉及香港港、澳門門特別行行政區(qū)的的民事或或商事合合同的法法律適用用，參照照本規(guī)定定。適

32、用法法律的范范圍第1條涉外民事事或商事事合同應應適用的的法律，是指有有關國家家或地區(qū)區(qū)的實體體法，不不包括沖沖突法和和程序法法。適用爭爭議的范范圍第2條本規(guī)定所所稱合同同爭議包包括合同同的訂立立、合同同的效力力、合同同的履行行、合同同的變更更和轉讓讓、合同同的終止止以及違違約責任任等爭議議。（分分割法）2、當事事人意思思自治原原則主觀法法當事人人選擇法法律的方方式第3條當事人選選擇或者者變更選選擇合同同爭議應應適用的的法律，應當以以明示的的方式進進行。第4條第2款當事人未未選擇合合同爭議議應適用用的法律律，但均均援引同同一國家家或者地地區(qū)的法法律且未未提出法法律適用用異議的的，應當當視為當當事

33、人已已經(jīng)就合合同爭議議應適用用的法律律作出選選擇。當事人人選擇法法律的時時間第4條第1款當事人在在一審法法庭辯論論終結前前通過協(xié)協(xié)商一致致，選擇擇或者變變更選擇擇合同爭爭議應適適用的法法律的，人民法法院應予予準許。3、最密密切聯(lián)系系原則的的確定客觀觀法第5條 當事事人未選選擇合同同爭議應應適用的的法律的的，適用用與合同同有最密密切聯(lián)系系的國家家或者地地區(qū)的法法律。人民法院院根據(jù)最最密切聯(lián)聯(lián)系原則則確定合合同爭議議應適用用的法律律時，應應根據(jù)合合同的特特殊性質質，以及及某一方方當事人人履行的的義務最最能體現(xiàn)現(xiàn)合同的的本質特特性等因因素，確確定與合合同有最最密切聯(lián)聯(lián)系的國國家或者者地區(qū)的的法律作作

34、為合同同的準據(jù)據(jù)法。1317種種（一）買買賣合同同，適用用合同訂訂立時賣賣方住所所地法；如果合合同是在在買方住住所地談談判并訂訂立的，或者合合同明確確規(guī)定賣賣方須在在買方住住所地履履行交貨貨義務的的，適用用買方住住所地法法。（二）來來料加工工、來件件裝配以以及其他他各種加加工承攬攬合同，適用加加工承攬攬人住所所地法。（三）成成套設備備供應合合同，適適用設備備安裝地地法。（四）不不動產(chǎn)買買賣、租租賃或者者抵押合合同，適適用不動動產(chǎn)所在在地法。（五）動動產(chǎn)租賃賃合同，適用出出租人住住所地法法。（六）動動產(chǎn)質押押合同，適用質質權人住住所地法法。（七）借借款合同同，適用用貸款人人住所地地法。（八）保保

35、險合同同，適用用保險人人住所地地法。（九）融融資租賃賃合同，適用承承租人住住所地法法。（十）建建設工程程合同，適用建建設工程程所在地地法。（十一）倉儲、保管合合同，適適用倉儲儲、保管管人住所所地法。（十二）保證合合同，適適用保證證人住所所地法。（十三）委托合合同，適適用受托托人住所所地法。（十四）債券的的發(fā)行、銷售和和轉讓合合同，分分別適用用債券發(fā)發(fā)行地法法、債券券銷售地地法和債債券轉讓讓地法。（十五）拍賣合合同，適適用拍賣賣舉行地地法。（十六）行紀合合同，適適用行紀紀人住所所地法。（十七）居間合合同，適適用居間間人住所所地法。如果上述述合同明明顯與另另一國家家或者地地區(qū)有更更密切聯(lián)聯(lián)系的，適用該該另一國國家或者者地區(qū)的的法律。4、強制適適用中國國法的合合