法碩考研背誦精華

第?部分法理學(xué)第一章法的本質(zhì)和特征第一節(jié)法、法律的詞義一、漢語“法”與“法律”的演變.法：(1)在中國古代，法與刑是通用的(2)法從古代起就有公平的象征意義(3)古代法具有神明裁判的特點.律：《說文解字》解釋為均布，即古代調(diào)音律的工具，說明律有規(guī)范人們行為的作用，是普遍的，人人遵守的規(guī)范。在秦漢時期，法與律二字已同義?！短坡墒枇x》更明確指出：“法亦律也，故謂之為律”。把“法”和“律”連用作為獨立合成詞，卻是在清末民初由日本傳入。二、法與法律在西語中的區(qū)分(1)西文的法，又兼有權(quán)利，公平，正義等道德意味的抽象含義(2)西文的法律通常指具體規(guī)則，其詞義明確、具體、技術(shù)性強(3)有學(xué)者認(rèn)為，法指永恒的、普遍有效的正義原則和道德公理，而法律則指由國家機關(guān)制定和頒布的具體的法律規(guī)則，法律是法的真實或虛假的表現(xiàn)形式。即自然法與實在法對立的法哲學(xué)概括。三、我國當(dāng)代“法”與“法律”的使用.在我國當(dāng)代法學(xué)理論中，法律有廣狹兩層含義。廣義的法律是指法的整體，包括法律、有法律效力的解釋及其行政機關(guān)為執(zhí)行法律而制定的規(guī)范性文件。而狹義的法律則專指擁有立法權(quán)的國家機關(guān)依照立法程序制定的規(guī)范性文件。2.在我國現(xiàn)代法律制度中，法律也有廣狹兩層含義。廣義是指包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性文件：狹義是指全國人大及其常委會制定的基本法律以及基本法律以外的法律。第二節(jié)法的木質(zhì)一、如何認(rèn)識法的本質(zhì).鑒別“本質(zhì)”與“現(xiàn)象”：.界定“內(nèi)容”與“形式”：.區(qū)分“實然”與“應(yīng)然”?！皩嵢弧笔侵甘挛锏膶嶋H狀態(tài)，它回答的問題是“事實上是什么“；“應(yīng)然”是指事物的理想狀態(tài)，它回答的問題是“應(yīng)當(dāng)是什么"。在法的實然與應(yīng)然之間存在?定距離。實際存在的法與人們期待的法總會有差異.法的定義：法是由一定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，是由國家專門機關(guān)創(chuàng)制的、以權(quán)利義務(wù)為調(diào)整機制并通過國家強制力保證的調(diào)整行為的規(guī)范，它是意志與規(guī)律的結(jié)合，是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，它應(yīng)當(dāng)是通過利益調(diào)整從而實現(xiàn)社會正義的工具。二、法的意志性與規(guī)律性法律是意志與規(guī)律的結(jié)合。(1)法律是人的意志的體現(xiàn)，馬克思主義認(rèn)為這種意志是統(tǒng)治階級的意志。法律的意志性表現(xiàn)在法律對社會關(guān)系有?定的需要、理想和價值。(2)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法的內(nèi)容是由物質(zhì)生活條件決定的，是受客觀規(guī)律制約的。所以法具有規(guī)律性，它是在對客觀規(guī)律的認(rèn)識和把握的基礎(chǔ)上制定的。(3)但我們也不能把法律與規(guī)律等同起來。規(guī)律是客觀的，而法律不完全是客觀的.立法者根據(jù)一定的意志，除了客觀地規(guī)定?些規(guī)律之外，也可能有意識地為克服規(guī)律1竹規(guī)定?些內(nèi)容.三、法的階級性與共同性法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段。馬克思主義法學(xué)?方面認(rèn)為法具有階級性，另?方面乂承認(rèn)法具有共同性：(1)階級性，即法律是在政治、經(jīng)濟和文化方面占統(tǒng)治地位的階級意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級進行階級統(tǒng)治的工具。(2)共同性，即某些法律內(nèi)容、形式、作用效果并不以階級為界限，而是帶有相同或相似性。其原因是:A.法的規(guī)律性影響法律的共同性；B.法律是社會公共管理的手段，法律中有某些執(zhí)行社會公共事務(wù)的規(guī)定，如：環(huán)保、交通、醫(yī)療等；C.法律具有某些特殊的形式，如法律程序、成文表達等等；D.人類交往增多也是法律共同性的一個重要因素.四、法的利益性與正義性從應(yīng)然意義上講，法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。無論從“實然”還是從“應(yīng)然”來說，法都具有利益性。從應(yīng)然來說，法應(yīng)當(dāng)具有正義性，否則就是"惡法"。馬克思主義法學(xué)從來不否認(rèn)法律與利益、正義的美系：(1)馬克思主:義法學(xué)上張法律所體現(xiàn)的階級意志是由該階級的利益所決定的；法律應(yīng)當(dāng)是正義的；但不存在抽象的利益和抽象的正義。(2)馬克思主:義法學(xué)認(rèn)為法律的制定必然反映特定的利益，法律的意志內(nèi)容就是由統(tǒng)治階級的利益所決定的。立法可以說是法律對利益的第一次分配，它應(yīng)當(dāng)符合并體現(xiàn)正義；法律實施可以說是法律對利益擴大第二次分配，它也應(yīng)當(dāng)符合并體現(xiàn)正義。第三節(jié)法的特征?、調(diào)整行為的規(guī)范.行為是法律的調(diào)整對象。法律通過對行為的作用來調(diào)整社會關(guān)系。法律的調(diào)整時象既是社會關(guān)系又是行為。對于法律來說，不通過行為控制就無法調(diào)整和控制社會關(guān)系。法律是以行為為調(diào)整對象的規(guī)范。.法律是種行為規(guī)范，之所以說它具有規(guī)范性，是因為：(1)法律具有概括性，不針對具體的人和事，可以反復(fù)被適用。(2)法律的構(gòu)成要素中以法律規(guī)范為主:；(3)法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)中包括行為模式、條件假設(shè)和法律后果；這是法律的規(guī)范性最明顯的標(biāo)志。法律的規(guī)范性決定了它的效率性。每個人只須根據(jù)法律而行為，不必事先經(jīng)過任何人的批準(zhǔn)，因而其作用是高效率的。二、由國家專門機關(guān)制定和認(rèn)可.制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的主:要方式。(D制定是指國家通過立法活動產(chǎn)生新規(guī)范。(2)認(rèn)可是國家對既存的行為規(guī)則予以承認(rèn)，賦予法律效力。(3)“認(rèn)可”通常有三種情況：A.賦予社會上早已存在的某些一般社會規(guī)則如習(xí)慣、經(jīng)驗等以法律效力；B.通過加入國際組織、承認(rèn)或簽定國際條約等方式，認(rèn)可國際法規(guī)范；C.特定國家機關(guān)對具體案件的裁決作出概括產(chǎn)生規(guī)則或原則，并賦予這種規(guī)則或原則以法律效力。.法律的國家性。(D它是以國家名義創(chuàng)制的；(2)法律的適用范圍是以國家主權(quán)為界域的；(3)法律是由國家強制力為保證的。法律的內(nèi)容從本質(zhì)I:說是統(tǒng)治階級意志，從形式上說是國家意志。只有通過國家制定或認(rèn)可的統(tǒng)治階級意志才是國家意志。.法律的普遍性。法律是國家制定或認(rèn)可的，所以有“普遍性”特征。一般來說，法律在一國全部范圍內(nèi)對一切人和組織發(fā)生效力。但也應(yīng)注意法律的“普遍性”的程度是不一樣的，因為在不同的法律在空間、時間和對人的效力是不一樣的。三、以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制.法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容。(1)法律的要素以法律規(guī)范為主，而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù);法律規(guī)范中的法律后果則是對權(quán)利義務(wù)的再分配.(2)法律對人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運行來實現(xiàn)的，因而法律的內(nèi)容主:要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。(3)權(quán)利義務(wù)是主:體法律地位的體現(xiàn)，法律上權(quán)利和義務(wù)總是被立法者所充分重視，也受社會各成員關(guān)注。法律上的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定具有確定性和可預(yù)測性的特點，它明確地告訴人們該怎樣行為，不該怎樣行為以及必須怎樣行為。2.法律的利導(dǎo)件。這是從法律是社會各利益關(guān)系的調(diào)整機制而派生的特征。法律通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)來分配利益，影響人們的動機和行為，進而影響社會關(guān)系。法律的利導(dǎo)性取決于法律上的權(quán)利義務(wù)的規(guī)定是雙向的。權(quán)利以其特有的利益導(dǎo)向和激勵機制作用于人的行為，而義務(wù)也具有利導(dǎo)性。因為許多義務(wù)本質(zhì)上意味著利益負(fù)擔(dān)以及責(zé)任后果，所以它能促使人們不做法律禁止并且最終不利于自己的事，履行法律規(guī)定的積極義務(wù)。四、通過程序而強制予以實施.法律以國家強制力保證實施。國家強制力是法律與其它社會規(guī)范的重要區(qū)別，具有以下特征：(1)法律的強制力以法定的強制措施和制裁措施為依據(jù)。(2)法律的強制力具有潛在性和間接性。(3)國家強制不是法律實施的唯一保證力量：法律的實施還依靠諸如道德、人性、經(jīng)濟、文化等方面的因素。2.法的程序性。法律的實施雖然是強制進行的，但它是由專門的機關(guān)依照法定程序執(zhí)行的。所謂法的程序性，即法律的強制實施都是通過法定時間與法定空間上的步驟和方式而得以進行的?？v觀法史，法律的強制實施都或多或少是通過程序進行的。近現(xiàn)代法律只是對法的程序標(biāo)準(zhǔn)加以正當(dāng)化，使法律實施的方式更科學(xué)、更理性.第二章法律歷史第一節(jié)法律歷史概說一、古代的法律人類最初的法律脫胎于原始氏族規(guī)范。原始規(guī)范是氏族習(xí)慣，是簡單的、非正式的，同原始社會的生產(chǎn)力低下的狀況相適應(yīng)。(1)原始規(guī)范的實施主要依靠人們內(nèi)心信念、習(xí)慣、氏族首領(lǐng)的威信，(2)原始規(guī)范中沒有權(quán)利義務(wù)之分，(3)原始規(guī)范以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)而建立社會秩序，其調(diào)整范圍也以血緣關(guān)系為界限。以上實施保證、規(guī)范內(nèi)容、調(diào)整范圍三點也是原始規(guī)范與法律之間的區(qū)別。古代存在著奴隸制和封建制兩種歷史類型的法。它們在許多方面存在共同點，所以在法學(xué)上常被合稱為“古代法”。公元前18世紀(jì)的《漢謨拉比法典》是奴隸制社會古巴比倫法的代表，也是世界上迄今為止基本完整保留下來的最早的成文法典。中國占代奴隸制法大約出現(xiàn)在公元前21世紀(jì)至11世紀(jì)的夏商王朝，西方奴隸制法的主:要代我是古希臘法(以實行民主:政體成文法為主:的雅典和實行貨族政體習(xí)慣法為主:的斯巴達為代表)和占羅馬法(公元前449年的《十二銅表法》是古羅馬以原習(xí)慣法為基礎(chǔ)制定的第一部成文法；公元前6世紀(jì)的《直士丁尼民法大全》是反映簡單商品經(jīng)濟關(guān)系的對后世影響重大的部完備的奴隸制法律文獻).中國是最早進入封建社會的國家這一。戰(zhàn)國初期李悝的《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建制法典。秦漢后歷代都有統(tǒng)?的系統(tǒng)法典，唐律更以其體系嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)容詳備、風(fēng)格成熟成為中國封建制法的典范。歐洲封建社會地方習(xí)慣法、羅馬法、教會法、城市商法以及國王的敕令多種法律并存。不同時期不同國家各有側(cè)重，但般都經(jīng)歷了由分散的地方習(xí)慣法向全國統(tǒng)?的成文法的發(fā)展過程。奴隸制法和封建制法的本質(zhì)是相同的：都是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，確認(rèn)和維護統(tǒng)治階級在政治、經(jīng)濟和思想上的統(tǒng)治地位.奴隸制法和封建制法的歷史更替可從它們各自的特征的變化中得到反映。(1)從極端的野蠻性到殘酷刑罰的系統(tǒng)化。(2)從公開的特權(quán)性到特權(quán)關(guān)系的制度化。(3)從原始的殘余性到法律的神秘化。二、資本主義法的產(chǎn)生與發(fā)展資本主義法萌芽于封建社會中后期。帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況(例證)：一是商法的興起,二是羅馬法的復(fù)興，三是資本原始積累的法律的出現(xiàn)。資本主:義法經(jīng)歷了三個發(fā)展階段：自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當(dāng)代資本主:義階段。第?階段法律采勸自由放任主義”政策；第二階段則積極干預(yù)，法從個人本位轉(zhuǎn)向國家本位；第三階段出現(xiàn)了法的“社會化”，法的本位從國家利益轉(zhuǎn)向社會利益，擔(dān)當(dāng)了“社會福利”的職能。三、社會主義法的產(chǎn)生社會主義法是人類歷史上出現(xiàn)的嶄新的法律類型，其產(chǎn)生是以無產(chǎn)階級取得政權(quán)為前提，在徹底否定I日法體系效力的基礎(chǔ)上創(chuàng)制產(chǎn)生，但同樣存在繼承問題。中國社會主:義類型法的出現(xiàn)是以革命根據(jù)地時期的法律為基礎(chǔ)。建國后，我國開始了由新民主主義向社會主義的過渡.經(jīng)歷了國民經(jīng)濟恢復(fù)(1949—1952)和社會主義改造(1953—1956)兩個階段。后一階段還產(chǎn)生了我國的第?部憲法一1954年憲法。第二節(jié)法律歷史的規(guī)律一、法律起源的一般規(guī)律(D跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進程漸變的規(guī)律。(2)與國家同步產(chǎn)生的規(guī)律。(3)與宗教、道德從融合到分化的規(guī)律。(4)法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了出習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長過程。二、法律發(fā)展的?般規(guī)律(1)不斷進步的規(guī)律；(2)法律發(fā)展受經(jīng)濟條件決定的規(guī)律；(3)法律歷史類型的更替與繼承的規(guī)律；(4)依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。第三節(jié)法律的歷史傳統(tǒng)一、法系與歷史傳統(tǒng).法系：根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的法律的?種分類，它是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。雖然法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)4：要是依法律的歷史傳統(tǒng)進行的，但法系的分類標(biāo)準(zhǔn)是仍然是相對的，乂是綜合的.這是因為：(1)標(biāo)準(zhǔn)不同可以進行不同的分類，如按照歷史類型、按照法律淵源(形式)、按照宗教與法律關(guān)系(宗教法系與世俗法系)、按照地域與傳統(tǒng)(遠東法系與西方法系)等。(2)在同?標(biāo)準(zhǔn)下，考察的主:要部門法不同，可以有不同的分類。(3)在同一標(biāo)準(zhǔn)下，時代不同，一國法律可劃歸不同法系。(4)法系間差別日益縮小，也說明法系標(biāo)準(zhǔn)的模糊性、相對性。(5)法系劃分標(biāo)準(zhǔn)是綜合的，法系劃分標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)當(dāng)是單一的，允許不同標(biāo)準(zhǔn)在一定條件下的綜合統(tǒng)一.影響法系形成的因素很多，也十分復(fù)雜，法在受經(jīng)濟基礎(chǔ)制約的同時，也受經(jīng)濟以外的因素包括其他上層建筑因素的影響。2.西方社會存在兩大法系，一是大陸法系，一是英美法系。大陸法系，又稱為民法法系，法典法系、羅馬法系、羅馬——日耳曼法系，它是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。它首先產(chǎn)生在歐洲大陸，后擴大到拉丁族和日耳曼族各國.歷史上的羅馬法以民法為主要內(nèi)容。法國和德國是該法系的兩個典型代表，此外還包括過去曾是法、西、荷、葡四國殖民地的國家和地區(qū)，以及日本、泰國、土耳其等國。I日中國國民黨政府的法律，大陸法系以1804年的《法國民法典》和1896年的《德國民法典》為代表形成了兩個支流。英美法系，又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱.它首先產(chǎn)生于英國，后擴大到曾經(jīng)是英國殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)，包括美國、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、馬來西亞、新加坡、澳大利亞、新西蘭以及非洲的個別國家和地區(qū)。到18世紀(jì)至19世紀(jì)時，隨著英國殖民地的擴張，英國法被傳入這些國家和地區(qū)，英美法系終于發(fā)展成為世界主:要法系之%英美法系中也存在兩大支流，這就是英國法和美國法。它們在法律分類、憲法形式、法院權(quán)力等方面存在一定的差別。二、西方兩大法系歷史傳統(tǒng)的比較兩大法系在法律歷史傳統(tǒng)方面或者也可以說是它們兩者在宏觀方面的差別：(1)從法律淵源傳統(tǒng)來看，大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主:要法律淵源，判例般不被作為正式法律淵源(除行政案件外)，對法院審判無約束力；而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。(2)從法典編纂傳統(tǒng)來看，大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式。而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法?般是單行的法律和法規(guī)。當(dāng)代英美法系雖然學(xué)習(xí)借鑒了大陸法系制定法傳統(tǒng)，但也大都是對其判例的匯集和修訂。(3)從法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)來看，大陸法系的基本結(jié)構(gòu)在公法和私法的分類基礎(chǔ)上建立的，傳統(tǒng)意義上的公法指憲法、行政法、刑法以及訴訟法；私法主要是指民法和商法，英美法系的基本結(jié)構(gòu)是在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上建立的。從歷史上看，普通法代表立法機關(guān)(協(xié)會)的法律，衡平法主要代表審判機關(guān)(法官)的法律(判例法)，衡平法是對普通法的補充規(guī)則。(4)從法律適用傳統(tǒng)來看，大陸法系的法官在確定事實以后首先考慮制定法的規(guī)定，而且十分重視法律解釋，以求制定法的完整性和適用性；英美法系法官在確定事實之后，首先考慮的是以往類似案件的判例，將本案與判例加以比較，從中找到本案的法律規(guī)則或原則，這種判例運用方法乂稱為“區(qū)別技術(shù)”.(5)從訴訟程序傳統(tǒng)來看，兩大法系也存在一些傳統(tǒng)的差別，如大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。(6)從職業(yè)教育傳統(tǒng)來看，大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論，所以大陸法系rr占羅馬以來就有“法學(xué)家法”的稱號；而英美法系的職業(yè)教育注重處理案件的實際能力，比如律師的職業(yè)教育主:要通過協(xié)會進行，被稱為“師徒美系”式的教育。第三章法律作用第?節(jié)法律作用釋義一、法律作用的對象與實質(zhì).人的行為和社會關(guān)系是法的兩大作用對象；而法要作用于社會關(guān)系必定要通過對人的行為的調(diào)整。.法的作用的實質(zhì)可以從兩方面來認(rèn)識：(1)法的作用是國家權(quán)力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)。(2)法的作用是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn)。.法的作用的定義：它是法律對人的行為以及最終對社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響，是國家權(quán)力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn)，是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn)。二、規(guī)范作用與社會作用的劃分.法的作用包括：(1)法對于人的行為的作用；(1)法對于社會關(guān)系的作用。即法的“規(guī)范作用”和“社會作用”。2.社會作用是指法律作為社會關(guān)系調(diào)整器對社會所產(chǎn)生的影響，它是經(jīng)過法的規(guī)范作用而產(chǎn)生的。兩擰的區(qū)別在于：(D兩者的考察菸點不同。法的規(guī)范作用是基于法的規(guī)范性特性(法的主體部分是法律規(guī)范)進行考察的，即根據(jù)法是?種調(diào)整人的行為的規(guī)范這?基本事實。法的社會作用是基于法的本質(zhì)、目的和實效進行考察的。(2)兩者的作用對象不同。法的規(guī)范作用的對象是人的行為，這里的“人”是指?切社會關(guān)系的參加者，包括自然人和社會組織。法的社會作用的對象是社會關(guān)系，即人與人的關(guān)系及社會化了的人與自然的關(guān)系(技術(shù)法規(guī)所調(diào)整的對象)。(3)兩擰的存在方式不同。法的規(guī)范作用是一切法所共同具有的，不管是哪一種類型的法都具有的規(guī)范作用；而法的社會作用則依不同的類型、不同的國家，同國家的不同時期而形成差別。(4)兩擰所處的層面不同。這是由兩者的考察范本不同所決定的，規(guī)范作用是社會作用的手段，社會作用則是規(guī)范作用的目的，規(guī)范作用具有形式性和表象性，而社會作用則具有內(nèi)容性和本質(zhì)性。(5)兩擰發(fā)揮作用的前提不同。實現(xiàn)規(guī)范作用的前提是頒布法律，即把法律告訴人們，法就能發(fā)揮規(guī)范作用；而實現(xiàn)社會作用的前提是法律被運用、被實施，它要通過人們的法律行為或產(chǎn)生定的法律關(guān)系。前者是在靜態(tài)中發(fā)生的，后者是在動態(tài)中發(fā)生的。第二節(jié)法的規(guī)范作用一、指引作用.指引作用是指法(主要是法律規(guī)范)對本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用。其作用對象是本人行為。.法的指引的種類按不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有以下幾種：(1)確定的指引和有選擇的指引。這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進行的分類。(2)羈束的指引和非羈束的指引。這是根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進行分類。(3)原則的指引和具體的指引。這是根據(jù)法的構(gòu)成要素所作的分類。二、評價作用.評價作用是指法律作為人們對他人行為的評價標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。其作用對象是他人的行為。.法的評價可分為兩大類，即專門的評價和一般的評價。前者是具有國家強制力、產(chǎn)生法律約束力，因此乂稱為效力性的評價。后者是是人們自發(fā)的行為，因此乂稱為輿論性評價。三、預(yù)測作用.預(yù)測作用是指人們根據(jù)法律可以預(yù)先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，而時自己的行為作出合理的安排。其作用對象是人們的相互行為。.法之所以有預(yù)測作用，是因為法具有規(guī)范性、確定性的特點。法律規(guī)范以三類行為模式告知人們?nèi)绾涡袨?，實際上每一個行為模式都可以被分解為權(quán)利與義務(wù)的對應(yīng)關(guān)系。四、教育作用法的教育作用是指通過法律的實施，使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用的對象是一般人的行為。五、強制作用法的強制作用是指法可以用來制裁、強制、約束違法犯罪行為.這種作用的對象是違法犯罪者的行為。第三節(jié)法的社會作用一、法的社會作用的方式法的社會作用也可以說就是法律目的的實現(xiàn)，即法的實際目的。法的規(guī)范作用其實就是法的社會作用方式中的?種，沒有法的規(guī)范作用，就難以實現(xiàn)法的社會作用。法的社會作用的基本方式和手段有：.確認(rèn)。以法的形式確認(rèn)一定的社會利益關(guān)系。.調(diào)節(jié)。以法律手段調(diào)節(jié)實際生活中的社會利益關(guān)系。.整合。通過法的實施來恢復(fù)、修補被破壞的社會關(guān)系。.制裁。以法律強制手段懲罰違法、犯罪行為者，同進也預(yù)防社會關(guān)系受破壞。.制約。對權(quán)力和權(quán)利實行約束，促使權(quán)力的節(jié)制運行和權(quán)利的依法行使。.組織。法具有組織的功能。.引導(dǎo)。以法的綱領(lǐng)性、超前性特點為基礎(chǔ)，引導(dǎo)社會關(guān)系朝著預(yù)定方向發(fā)展.二、階級統(tǒng)治作用和社會管理作用按照國家的對內(nèi)職能，法的社會作用可以分為階級統(tǒng)治作用和社會管理作用兩大部分.法的階級統(tǒng)治作用是指法在經(jīng)濟統(tǒng)治、政治統(tǒng)治、思想統(tǒng)治等方面的作用。社會管理作用是指法在維護人類基本生活條件、確認(rèn)技術(shù)規(guī)范等方面的社會公共事務(wù)管理的作用。法的統(tǒng)治作用與管理作用隨著時代、情勢、國家任務(wù)的不同會發(fā)生變化。我們也應(yīng)當(dāng)看到法的階級統(tǒng)治作用與社會管理作用并非截然分開的，它們在很多方面是相互結(jié)合、交互作用的。第四節(jié)法的局限一、法律具有保守的傾向法律不是萬能的，不是調(diào)節(jié)社會生活的唯一手段。法的局限性的主要表現(xiàn)：.法律具有保守的傾向。法律的穩(wěn)定性(實質(zhì)上就是傾向于過去、傾向于保守)與社會生活的變革性總是產(chǎn)生矛盾與沖突，因而出現(xiàn)“時滯”問題。.法律具有不能適時應(yīng)變的弊端。法律規(guī)范從概括性、?般性、抽象性的特點中派生出僵化的?面。.法律無法窮盡一切可能發(fā)生或存在的社會現(xiàn)象，因此會存在遺漏。.法律語言有其拙劣性，它留有許多自由裁量的余地，給適用帶來標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)?的問題。.法律存在著從管理走向強制，從控制走向壓制的潛在危險.法律是通過法定程序經(jīng)由大量的人力、物力來執(zhí)行的，這就會引起法律執(zhí)行的成本問題，即司法與行政資源的投入問題。.法總是十分依賴其外部條件，其作用總是容易受社會或人為因素的制約。認(rèn)識法的局限性，其意義在于使我們更全面、更理智的了解和掌握法的特性，從而在運用法律的時候能夠注重對其弊端的克服。為了減少和克服法的局限性，應(yīng)當(dāng)進行適當(dāng)?shù)膹浹a和匡正。二、法的局限性與法治應(yīng)當(dāng)付出的代價?個國家要實行法治，總是會犧牲?些同執(zhí)政者的政治利益與政治權(quán)力、政治意志與政治習(xí)慣直接相關(guān)的代價，我們稱之為政治性代價。主要衣現(xiàn)為以下幾種情形：(D把法律作用治國的主要方式，因則政治目標(biāo)實現(xiàn)的手段受到限制。(2)法治意味著權(quán)力受到法律、權(quán)力、權(quán)利的制約，因而權(quán)力在量和質(zhì)上都有所縮減和割舍，權(quán)力的靈活性和門由度會降低。(3)既然?切服從既定的普遍規(guī)則，那么兩種需要權(quán)衡的利益目標(biāo)沖突就不可避免，這需要權(quán)力行使者作出抉擇，為了更大利益而放棄較小的利益。(4)實行法治會造成某些具有社會危害性的行為不受法律的調(diào)整，或者受調(diào)整的時候因形式合理和必要性而被忽略。(5)法治在總體上能夠提高社會控制的效率，但是它不排除在具體情形下會導(dǎo)致辦事效率的下降。第四章法律制定第一節(jié)法律制定的概念和特征一、法律制定的概念法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法，是指有立法權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，制定、補充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件以及認(rèn)可法律的項專門性活動。在法學(xué)上立法?詞有廣義和狹義兩種解釋，廣義的立法泛指有關(guān)國家機關(guān)，按照法定的職權(quán)和程序制定具有法律效力的各種規(guī)范性文件的活動。立法主體既包括最高權(quán)力機關(guān)和它的常設(shè)機關(guān)，也包括經(jīng)授權(quán)的地方各級權(quán)力機關(guān)，以及各級行政機關(guān)。狹義的立法，專指國家最高權(quán)力機關(guān)和它的常設(shè)機關(guān)，依照法定的權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律方件的活動。二、法律制定的特征法律制定有如下特征；(1)法律制定是國家的?項專有活動。只能由有權(quán)制定法律或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)來行使，其他任何機關(guān)、社會組織、團體和個人都不能行使這項職權(quán)。(2)法律制定既包括有立法權(quán)的國家機關(guān)進行的法律制定活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)進行的法律制定活動。但授權(quán)立法要有嚴(yán)格的法律限制和充足的授權(quán)理由。(3)法律制定既包括法的創(chuàng)制活動，也包括法的修改、補充、廢止以及認(rèn)可的活動。(4)法律的制定是一種嚴(yán)格按照法定程序進行的活動。為使民意能夠正常地表達，多數(shù)國家都為立法活動設(shè)計了職權(quán)范圍和程序。三、立法體制立法體制有關(guān)法制制定權(quán)限劃分所形成的的制度結(jié)構(gòu)。它既包括中央國家機關(guān)和地方機關(guān)關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，也包括中央國家機關(guān)之間及地方各級國家機關(guān)之間關(guān)于法制制定權(quán)限劃分的制度。一個國家的立法體制同該國國家結(jié)構(gòu)形式密切相美。單一制國家一般采用一元立法體制，即立法權(quán)集中在最高國家權(quán)力機關(guān)，全國只有個立法體系。在實行聯(lián)邦制國家結(jié)構(gòu)形式的國家里，?般采用二元或多元立法體制。我國現(xiàn)行的立法體制，集中了兩種立法體制的一些特別，并結(jié)合我國的具體情況，獨創(chuàng)了一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。所謂“?元”是指根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國是個單?制的、統(tǒng)?的多民族國家，因此我國的立法體制是統(tǒng)一的、一元化的，全國范圍內(nèi)只存在一個統(tǒng)一的立法體系，不存在兩個或者兩個以上的立法體系。所謂“兩級”是指根據(jù)憲法規(guī)定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個等級。所謂“多層次”是指根據(jù)憲法規(guī)定，不論是中央級立法，還是地方級立法，都可以各自分成若干個層次和類別。根據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，我國立法權(quán)限的劃分如下：(-)最高國家權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)的立法權(quán)限.全國人民代表大會有權(quán)修改憲法，制定和修改刑事、民事等基本法律；改變或撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會不適當(dāng)?shù)臎Q定。.全國人大常委務(wù)會有權(quán)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會制定的法律以外的其他法律；在全國人民代表大會閉會期間，對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸；撤銷國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令；撤銷盛自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機關(guān)制定的同憲法、法律和行政法相抵觸的地方性法規(guī)和決議。(二)最高國家行政機關(guān)及所屬機關(guān)的立法權(quán)限.國務(wù)院有權(quán)根據(jù)憲法和法律，規(guī)定相關(guān)措施，制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令；根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)制定暫行規(guī)定或條例；改變或者撤銷地方各級國家行政機關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令。.國務(wù)院各部、各委員會有權(quán)根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章。(三)地方國家行政機關(guān)及常設(shè)機關(guān)的立法權(quán)限1、地方各級人民代表大人有權(quán)在本行政區(qū)域內(nèi)依照法律規(guī)定的權(quán)限，通過和發(fā)布決議；有權(quán)改變或撤銷本級人民代表大會常務(wù)委員會的不適當(dāng)?shù)臎Q定。2、省、白治區(qū)、直轄市的人民代表大會及常務(wù)委員會有權(quán)在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。3、省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，有權(quán)制定本市需要的地方性法規(guī)草案，提請盛自治區(qū)人民代表大會常務(wù)委員會審議制定，并報全國人民代表大會常委員會備案。4、民族自治地區(qū)的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化特點，制定自治條例和單行條例，并按憲法規(guī)定報全國人大常委會批準(zhǔn)生效。5、廣東、福建、海南等省的人民代表大會及其常委員會有權(quán)根據(jù)有關(guān)法律和政策規(guī)定的原則，按照經(jīng)濟特區(qū)的具體情況和實際需要，制定經(jīng)濟特區(qū)的各項單行經(jīng)濟法規(guī).6、縣級以上的地方各級人民代表大會及其常委員會有權(quán)撤銷本級人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令，有權(quán)撤銷下一級人民代表大會的不適當(dāng)?shù)臎Q議。(四)地方各級國家行政機關(guān)的立法權(quán)限1、縣級以下各級人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限有權(quán)發(fā)布決定和命令，有權(quán)改變或撤銷所屬工作部門和下級人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定或命令。2、盛自治區(qū)、宜轄市以及盛自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市的人民政府，還可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)，制定行政規(guī)章。第二節(jié)法律制定的基本原則法律制定的指導(dǎo)思想，是指導(dǎo)貫徹于整個立法活動過程的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)則。不同社會形態(tài)國家有不同的立法指導(dǎo)思想，但同類社會形態(tài)的國家卻有著共同的指導(dǎo)思想。我國社會主義初級階段的立法指導(dǎo)思想是，馬克思列寧主:義、毛澤東思想和鄧小平理論，中國共產(chǎn)黨在社會主:義初級階段的基本路線和基本綱領(lǐng)。法律制定的原則是指立法者在法的制定過程中，應(yīng)該遵循的基本準(zhǔn)則，它是立法的指導(dǎo)思想在法的制定過程中的具體化。我國現(xiàn)階段立法的基本原則主:要包括：、科學(xué)性和民主性原則(一)科學(xué)性原則立法首先應(yīng)體現(xiàn)科學(xué)性原則。法律作為國家意志的體現(xiàn)，它要為國家、社會以及普通公民確立種合理的組織結(jié)構(gòu)，一種規(guī)范的行為模式，一種正確的價值選擇，這就決定了法律必須建立在科學(xué)的基礎(chǔ)之上。立法的科學(xué)性原則，首先表現(xiàn)為它的理性化方面。法律是?種有確定性、明確性、普遍性的行為規(guī)范，它的制定是建立在人類能夠鑒別、判斷、評價和認(rèn)識客觀事物真理基礎(chǔ)之上的一種高度自覺性的行為。理性化是立法的基礎(chǔ)性和根本性要素，是科學(xué)性原則的具體體現(xiàn)。立法的科學(xué)性原則的第二個體現(xiàn)是合理化。同理性化相比，合理化則更進一步地體現(xiàn)了科學(xué)性原則，合理性是對事物之間相互關(guān)系的恰當(dāng)界定。立法的科學(xué)性原則的第三個體現(xiàn)，就是主觀符合客觀，法律既不是一種純粹主觀的現(xiàn)象，也不是一種純粹客觀的事物。是?種主觀同客觀、理性和經(jīng)驗相結(jié)合的產(chǎn)物。(-)民主性原則在法律制定過程中，貫徹民主原則具有非常廣泛和深刻的意義。(1)只有在一個民主的法律體制內(nèi)，才能為全體公民提供一個平等地享受權(quán)利和履行義務(wù)的權(quán)利機制，保證公民在立法上和司法上律平等的法律地位，實現(xiàn)其平等權(quán)利。(2)民主可以為公民提供自愿和意志的機會，自愿地從事在法律規(guī)定和允許的范圍內(nèi)作為和不作為的事項，免受外力的強迫去干自己所不愿干的事情。(3)一個體現(xiàn)民主原則的立法體制可以最大限度地發(fā)揮公民以及法人的自主性，充分行使其自主決策、門主經(jīng)營、自主發(fā)展等自主權(quán)，使公民和法人自己主宰自己的命運。(4)民主機制本身便意味著將為公民行使自由權(quán)利提供保證.沒有民主，便沒有自由，沒有民主機制的確認(rèn)和保障，?切自由權(quán)利便會落空，與民主相對應(yīng)的專制只能扼殺和窒息自由。(5)對于法治，民主就顯得更為重要。法治作為一種社會形態(tài)，一種治國方略，一種價值選擇，其本身就是民主:的產(chǎn)物，沒有民主:，就談不下法治，只能導(dǎo)致專制。當(dāng)然，民主:的實現(xiàn)也離不開法治，民主:作為'種國家政治形式，為法治奠定基礎(chǔ)，而法治則是民主的實現(xiàn)形態(tài)，是民主的結(jié)晶。二、穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時性相結(jié)合原則法律的穩(wěn)定性是法律的生命之源，法律惟其穩(wěn)定才有效力。但是社會是不斷變化的，為協(xié)調(diào)法律的穩(wěn)定性與社會發(fā)展的變動性之間的矛盾，要求我們在制定法律時，必須堅持穩(wěn)定性與適時性相統(tǒng)?的原則。法的穩(wěn)定性和連續(xù)性是指法律一經(jīng)制定和頒布，必須保持其嚴(yán)肅性和權(quán)威性，決不能隨意修改、中斷、廢棄；在修改、補充或制定新的法律時應(yīng)注意保持與原來的法律的承繼關(guān)系。適時性原則，就是指一個國家的法的制定必須不斷地順應(yīng)歷史發(fā)展和時代的變化，及時地、適時地根據(jù)這種變化，去制定出符合時代需要的法律。三、合憲性和法制統(tǒng)?原則(-)合憲性原則合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規(guī)定，包括立法主體的全憲性、內(nèi)容的合憲性和程序的合憲性等。立法主體的合憲性，是指在所有法律的制定過程中，法律制定主體都必須有憲法賦予的權(quán)力，或經(jīng)過特別授權(quán)，其制定的內(nèi)容必須是屬于該職權(quán)范圍，不能越權(quán)制定法律。凡沒有法定職權(quán)或經(jīng)授權(quán)制定法律的行為，均屬于無效行為。內(nèi)容的合憲性，是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規(guī)定相違背、相沖突、相抵觸的內(nèi)容。程序的合憲性，是指所有法律制定過程都要依照法定程序進行。(二)法制統(tǒng)一原則法制統(tǒng)一原則是立法合憲性原則的繼續(xù)，要求立法機關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一，做到整個法律體系內(nèi)各層級法律法規(guī)之間的銜接和相互一致、相互協(xié)調(diào)。第三節(jié)法律制定的程序法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權(quán)的國家機關(guān)在制定、修改、補充或廢止規(guī)范性法律文件的活動中所必須遵守的步驟和方法。我國的立法大致有以下幾個基本程序：一、法律議案的提出法律議案的提出是指依法享有提案權(quán)的國家機關(guān)或個人向立法機關(guān)提出有關(guān)法律議案或關(guān)于制定、修改、補充、廢止某項法律的建議.根據(jù)我國憲法的規(guī)定，全國人民代表大會代表30名以上聯(lián)名，全國人民代表大會常務(wù)委員會、國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院、最高軍事委員會等有提出法律議案的權(quán)利。二、法律議案的審議法律議案的審議是指立法機關(guān)對已列入立法日程的法律議案進行審杳和討論。我國對法律議案的審議分為專門委員會的審議和立法機關(guān)全體會議的審議兩個階段。三、法律議案的表決法律議案的表決是指立法機關(guān)對于經(jīng)過審議的法律議案進行表決，正式表示同意或不同意的活動。我國憲法規(guī)定，法律由全國人民代表大會的全體代表的半數(shù)通過，憲法的修改則由全國人民代表大會的全體代表的2/3以上的多數(shù)通過。四、法律的公布法律的公布是指立法機關(guān)將表決通過的法律依法定形式公之于社會的一個法定程序。我國《憲法》(1982年)第80條規(guī)定，中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定，公布法律。第四節(jié)法律效力法律效力也稱法律的適用范圍，是指法律對哪些人，在什么空間、時間范圍內(nèi)有效。?般認(rèn)為，法律效力包括對人的效力、空間效力和時間效力三個方面。一、法律對人的效力法律對人的效力，是指法適用于哪些人。我國法律規(guī)定，法律對人的效力包括以下兩個方面：1、對中國公民和中國組織的效力.凡是中國國籍的人，都是中國公民，中國公民在中國領(lǐng)域內(nèi)?律適用中國法律。中國公民在國外的法律適用問題，原則上仍適用中國法律，但當(dāng)中國法律與所在國的法律發(fā)生沖突時，要區(qū)別不同的情況和具體的國際條約、協(xié)定及國內(nèi)法的規(guī)定，來確定是適用中國法律還是適用外國法律。2、對外國人的效力.包括兩情況：?是對在中國境內(nèi)的外國人的適用問題：二是對在中國境外的的外國人的適用問題。外國人在中國境內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，一般適用中國法律。關(guān)于外國人在中國境外對中國國家或中國公民的犯罪，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法，但是按照犯罪地的刑法上構(gòu)成犯罪的除外。二、法律的空間效力法律的空間效力是指法在哪些地域、空間范圍內(nèi)發(fā)生效力。法的空間效力范圍是根據(jù)法的制定主體、適用范圍等不同來區(qū)分的。?般來講有四種情況：1、在全國有效的法律。是指在國家主權(quán)及主權(quán)所及的范圍內(nèi)生效的法律，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水及其底土和上空,還包括延伸意義上的領(lǐng)土，即駐外使館和領(lǐng)域外的本國交通」;具。2、在地區(qū)有效的法律。一般是地區(qū)性法律的管轄空間。3、有的法律，不但在國內(nèi)有效，在特定條件下其效力還可越出國境。4、國際條約和協(xié)定的空間效力范圍。一般來講，國際條約和協(xié)定的空間效力范圍及于該條約的締結(jié)國和參加國、但締結(jié)國和參加國聲明保留的條款除外。三、法律的時間效力法律時間效力是指法律何時生效、何時終止生效及法律對其頒布實施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。(-)法律的生效時間法律生效的時間?般是根據(jù)法律的具體性質(zhì)和實際需要來決定的。主:要有以下兒種形式；(1)自法律頒發(fā)之日起生效；(2)由該法來規(guī)定具體生效時間；(3)由專門法決定規(guī)定該法的具體生效時間；(4)規(guī)定法律頒布后到達?定期限開始生效；(二)法律效力的終止法律效力的終止是指通過明令廢止或默示廢止的形式而終止某?法律的效力。我國法律終止效力的形式有:(1)新的法律公布后，原有的法律即喪失效力；(2)新法律取代原有法律，同時宣告舊法律作廢；(3)法律本身規(guī)定的有效期屆滿；(4)由有關(guān)機關(guān)頒發(fā)專門文件宣布廢止某個法律；(5)法律已完成其歷史任務(wù)而自行失效。(三)法律的溯及力法律的溯及力乂稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題,如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具有溯及力。一般情況下，我國法律堅持“法律不溯及既往”的原則，也有例外，特別是在刑法中，目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”原則，我國現(xiàn)行刑法就是采用“從I日兼從輕”的原則。第五章法的要素第?節(jié)法律原則?、法律原則的概念及其種類法律原則是法律規(guī)范的基礎(chǔ)或在法律中較為穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。其特點是，它不預(yù)先設(shè)定任何確定而具體的事實狀態(tài)，也沒有規(guī)定具體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。因此與規(guī)則相比，原則的內(nèi)容具有較大的包容性，它在明確程度上顯然低于規(guī)則。但是，原則所覆蓋的事實狀態(tài)遠廣于規(guī)則，因此，原則的適用范圍也寬于規(guī)則。我們可以把法律原則分為若干種類，其中比較重要的分類有如下幾種：(-)基本原則與具體原則菸本原則中體現(xiàn)了法律的基本精神，是在價值上比其他原則更為重要，在功能上比其他原則的調(diào)整范圍更廣的法律原則。具體原則是以基本原則為基礎(chǔ)，并在基本原則指導(dǎo)下適用于某特定社會關(guān)系領(lǐng)域的法律原則。(-)公理性原則和政策性原則公理性原則是從社會關(guān)系本質(zhì)中產(chǎn)生出來，得到社會廣泛承認(rèn)并被奉為法律準(zhǔn)則的公理。政策性原則是國家在管理社會事務(wù)的過程中為實現(xiàn)某種長期、中期或近期目標(biāo)而作出的正當(dāng)決策。(=)實體性原則和程序性原則實體性原則是直接涉及實體性權(quán)利、義務(wù)分配狀態(tài)的法律原則。程序性原則是通過對法律活動程序進行調(diào)整而對實體性權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生間接影響的法律原則。二、法律原則的作用在法制實踐中，法律原則具有非常重要的和不可代替的作用。從法律制定的角度看，法律原則具有以下三個方面的重要作用。.法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、內(nèi)容和價值取向。法律原則是法律精神最集中的體現(xiàn)，因而構(gòu)成了整個法律制度的理論基礎(chǔ)。.法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。.法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。從法律實施上看，法律原則也具有重要作用。這種作用主要表現(xiàn)在以下三個方面。.指導(dǎo)著法律解釋和法律推理。.補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。.限定自由裁鼠權(quán)的合理范圍。第二節(jié)法律概念法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在長期的法學(xué)研究和法律實踐基礎(chǔ)上對經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語進行抽象、概括所形成的具有特定的法律意義的概念。在法律發(fā)展史上，法律概念的形成是法律文明發(fā)展的重要標(biāo)志之一。法律概念與一般日常交流中的概念相比有自己的特征。首先，法律概念所釋放出的有效內(nèi)容是由立法者或者司法者所確定的，帶有法律性特征。其次，法律概念是對法律所欲調(diào)整之對象所進行的特殊歸納，時所要概括事物的特征進行窮盡地列舉，從中找出不可替代、不可缺少的最顯著特征。然后對概念下定義。二、法律概念的分類按照法律概念所涉及的因素?？蓪⑵浞譃樗念悾?1)主體概念，這是用表達各種法律關(guān)系主體的概念。(2)關(guān)系概念，這是用以表達法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念。(3)客體概念，這是用以表達各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對象的概念.(4)事實概念，這是用以表達各種事件和行為的概念。上述四種概念并不能窮盡所有的法律概念，如公平、正當(dāng)程序、法典、一般條款等，對法律概念還可作其他角度的分類。第三節(jié)法律規(guī)范一、法律規(guī)范的概念與結(jié)構(gòu)(一)法律規(guī)范的概念法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，反映掌握國家政權(quán)階級的意志，具有普遍的約束力，以國家的強制力保證實施的行為規(guī)則。法律規(guī)范屬于社會規(guī)范的范疇，是一種特殊的社會規(guī)范。法律規(guī)范是組成法的基本單位，屬于法的微觀結(jié)構(gòu)，可以稱之為法的細胞。不同形式、不同內(nèi)容、不同功能的法律規(guī)范，可以構(gòu)成不同的法律制度，而各種法律規(guī)范的總和就組成法的有機整體。法律規(guī)范與規(guī)范性法律文件、法律條文既有密切聯(lián)系，又有區(qū)別。(1)規(guī)范性法律文件構(gòu)成的基本要素是規(guī)范，但又不限于規(guī)范，還包括法律概念、法律原則、法律技術(shù)性規(guī)定等。(2)法律規(guī)范是以法律條文來表述的，兩者的關(guān)系是內(nèi)容和形式的關(guān)系。(3)還應(yīng)注意法律規(guī)范與非規(guī)范性法律文件的區(qū)別。國家專門機關(guān)制作的判決書、公證15、結(jié)婚證等法律文件，是依據(jù)法律規(guī)范制作的，但只對特定的對象有法律效力.并不具有普遍約束力；而法律規(guī)范則是調(diào)整大量同類社會關(guān)系的共同規(guī)則。具有普遍約束力。(二)法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)定由哪些部分組成，構(gòu)成法律規(guī)范的內(nèi)部要素及其相互關(guān)系。從法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)看，它分為條件、模式、后果三要素。.條件(或稱假定)是指法律規(guī)范中指出適用法律規(guī)范的條件或情況的部分。.模式(或稱為處理或指示、行為模式)指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分。.后果(或稱為制裁)是指法律規(guī)范中規(guī)定的、人們在作出符合或者違反規(guī)范行為時，會帶來什么法律后果的部分。條件、模式和后果是法律規(guī)范的三個有機組成部分，們密切聯(lián)系，缺一不可。模式是法律規(guī)范的核心要素，是最基本的組成部分。二、法律規(guī)范的種類法律規(guī)范的種類，就是按照定的標(biāo)準(zhǔn)或從某?角度對法律規(guī)范進行的分類.（）授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范按照法律規(guī)范調(diào)整方式的不同，法律規(guī)范可以分為授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范。1、授權(quán)性規(guī)范，就是規(guī)定人們可以作出一定的行為，或者要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)范。按其規(guī)定的不同內(nèi)容，乂可以分為兩類：?是授予公民或法人某種權(quán)利；二是授予國家機關(guān)、公職人員某種權(quán)力（職權(quán)）。2、義務(wù)性規(guī)范，就是規(guī)定人們必須依法作出?定行為的法律規(guī)范。這類規(guī)范在法律條文中常以“必須”、“須”、“應(yīng)該”、“應(yīng)當(dāng)”、“有……義務(wù)”、“有義務(wù)”等詞匯表述。3.禁止性規(guī)范，就是禁止人們作出某種行為或者必須抑制?定行為的法律規(guī)范。這類法律規(guī)范在法律條文中多以“禁止”、“嚴(yán)禁”、“不得"、“不應(yīng)”“不許”、“不準(zhǔn)”等詞匯來表述。（二）強制性規(guī)范和任意性規(guī)范按照法律規(guī)范的強制性程度的不同，法律規(guī)范可以分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。1、強制性規(guī)范。其義務(wù)性要求十分明確，而且必須履行，不允許人們以任何方式加以變更或違反。這種規(guī)范在刑法中較多，一般表現(xiàn)為義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種調(diào)整方式，也有人把強制性規(guī)范稱之為命令性規(guī)范。2,任意性規(guī)范，就是允許法律關(guān)系參加者自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。（三）確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范按照法律規(guī)范內(nèi)容確定性程度的不同，法律規(guī)范可以分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。1、確定性規(guī)范，是指明確規(guī)定行為規(guī)則內(nèi)容的法律規(guī)范，絕大多數(shù)法律規(guī)范都屬于確定性規(guī)范。2、委托性規(guī)范，又稱非確定性規(guī)范，是指規(guī)范中沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，而委托某一機關(guān)加以確定的規(guī)范。這類規(guī)范的特點是不直接規(guī)定所要求或禁上的行為規(guī)范的內(nèi)容，則是指出應(yīng)由某?機關(guān)加以具體規(guī)定。（無中生有）3、準(zhǔn)用性規(guī)范，是指沒有宜接轉(zhuǎn)述行為規(guī)則的內(nèi)容，而是規(guī)定在某個問題上須參照，引用其他條文或其他法律、法規(guī)的法律規(guī)范。（有中找它）（四）保護性規(guī)范、獎勵性規(guī)范和制裁性規(guī)范按照法律規(guī)范后果的不同性質(zhì)，法律規(guī)范可分為保護性規(guī)范、獎勵性規(guī)范和制裁性規(guī)范。1、保護性規(guī)范是確認(rèn)人們的權(quán)利、行為合法、有效并加以保護的法律規(guī)范。2、獎勵性規(guī)范是指給予各種對社會作出貢獻的行為，以表彰或物質(zhì)獎勵的法律規(guī)范。3、制裁性規(guī)范是指對違法行為不予承認(rèn)，并加以撤銷以至制裁的法律規(guī)范。制裁性規(guī)范在各個法律部門中均有規(guī)定。第六章法律體系法律體系是指由國各法律部門構(gòu)成的、具有內(nèi)在聯(lián)系的整體。如果把法律體系整體看成宏觀結(jié)構(gòu)，那么法律體系的宏觀結(jié)構(gòu)是由公法、私法和社會法三方面構(gòu)成；而公法、私法和社會法三方面各門又都有自己的結(jié)構(gòu)，它們就是各個法律部門。所以法律體系的中觀結(jié)構(gòu)要素是法律部門。而法律規(guī)范則是法律體系的微觀結(jié)構(gòu)要素。由此可見，法律體系、法律部門和法律規(guī)范三者之間是層次從屬的關(guān)系。第一節(jié)法律體系結(jié)構(gòu)一、公法與私法法律在占代羅馬時期就被分為公法與私法兩大類。傳統(tǒng)的法律體系是由私法和公法兩大結(jié)構(gòu)要素構(gòu)成，其中私法以民法和商法為核心，公法以行政法與刑法為核心。一般來說，所謂公法主要是指關(guān)于國家或國家與個人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律部門的總和，包括行政法、組織法、財政法、刑法等，所謂私法主要是指關(guān)于個體與個體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律部門的總和，包括民法、商法、家庭法等。把法律體系要素分為公法與私法，是從社會經(jīng)濟生活的本源上進行的——公法與權(quán)力強行干預(yù)相適應(yīng)，私法與市場自行調(diào)節(jié)相適應(yīng).無論是簡單商晶經(jīng)濟社會，還是現(xiàn)代復(fù)雜的市場經(jīng)濟社會，法律內(nèi)部本身應(yīng)當(dāng)存在這兩種差異，也就是說，這個分類具有客觀性，它們的區(qū)別不是人為所能加以混清或掩蓋的。二、社會法的出現(xiàn)由于傳統(tǒng)兩大結(jié)構(gòu)要素存在不適應(yīng)現(xiàn)代社會的情況，所以法律體系發(fā)生了重大變革。這就是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會里出現(xiàn)了第二種法律體系結(jié)構(gòu)要素——社會法。在現(xiàn)代法律體系中，出現(xiàn)了經(jīng)濟法、勞動法、社會保障法等等，它們是以傳統(tǒng)公法要素與私法要素為基本框架，以傳統(tǒng)公法和私法的調(diào)整方法為原型混合而成的第二種結(jié)構(gòu)要素。我們稱之為社會法。它是法律社會化的結(jié)果.現(xiàn)代法律體系之所以劃分為三塊結(jié)構(gòu)要素，是因為現(xiàn)代市場經(jīng)濟的需要。社會法的確立是以經(jīng)濟法（最早是以反壟斷法為代表）的出現(xiàn)為標(biāo)志的，由經(jīng)濟法、勞動法和社會保隙法作為生干部門法來構(gòu)成。三、三大結(jié)構(gòu)要素的M別.調(diào)整對象，私法的主:要調(diào)整對象是個人（法人）與個人（法人）的利益關(guān)系，公法的調(diào)整對象主要是國家與個人（法人）的利益關(guān)系，社會法的調(diào)整對象是社會經(jīng)濟生活中的市場主