司法過(guò)程的性質(zhì)讀后感

精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)專心---專注---專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)讀《司法過(guò)程的性質(zhì)》有感摘要：卡多佐的《司法過(guò)程的性質(zhì)》總結(jié)了他自己多年擔(dān)任法官的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，并運(yùn)用實(shí)用主義的思想去論證法官在司法過(guò)程中是如何判案的，筆者希望通過(guò)梳理和闡述卡多佐在這本書(shū)所要展現(xiàn)的思想，更好地了解司法的過(guò)程和發(fā)展。關(guān)鍵詞：司法過(guò)程；社會(huì)福利；實(shí)用主義卡多佐生于1870年，于1938年逝世。卡多佐生活的年代是美國(guó)工業(yè)化、城市化高速發(fā)展的社會(huì)轉(zhuǎn)型期。在這一時(shí)期，產(chǎn)生于農(nóng)業(yè)社會(huì)并主要回應(yīng)農(nóng)業(yè)問(wèn)題的普通法已不能適應(yīng)當(dāng)時(shí)多變的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，而其貫徹的“嚴(yán)格遵循先例”的原則已難以調(diào)解日益復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，因而美國(guó)司法界面臨傳統(tǒng)主義與實(shí)用主義的兩難選擇?？ǘ嘧糇鳛楫?dāng)時(shí)最著名的法官，憑借他多年擔(dān)任法官的豐富經(jīng)驗(yàn)及其智慧和才華，在其任職期間“靜悄悄地”完成了普通法的革命[1]2。卡多佐的《司法過(guò)程的性質(zhì)》凝聚了他幾十年法官生涯的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，也是對(duì)實(shí)用主義法學(xué)的系統(tǒng)闡述。一、內(nèi)容概述卡多佐的《司法過(guò)程性質(zhì)》分為四講：（1）引論；哲學(xué)方法；（2）歷史、傳統(tǒng)和社會(huì)學(xué)的方法；（3）社會(huì)學(xué)方法，即法官作為立法者；（4）遵循先例。司法過(guò)程的下意識(shí)因素。貫穿卡多佐《司法過(guò)程的性質(zhì)》一書(shū)的核心主題是法官在司法過(guò)程中應(yīng)該如何作出判決結(jié)果。本書(shū)揭示了法官判案時(shí)所擔(dān)當(dāng)?shù)穆氊?zé)和判決方法；司法過(guò)程的性質(zhì)及其限制因素。作為實(shí)用主義的代表，卡多佐認(rèn)為司法過(guò)程的性質(zhì)就是追求社會(huì)福利的最大化，以遵循先例為前提的“法官造法”活動(dòng)。引論引論中首先通過(guò)提出法官在面對(duì)案件需要處理的若干問(wèn)題，展示了本全書(shū)的寫作思路和寫作目的?？ǘ嘧魧⒎ü僮龀龅呐袥Q比作“釀造化合物”，這個(gè)釀造的過(guò)程受到依據(jù)的法律和法官個(gè)人的“哲學(xué)”影響。卡多佐將法官的首要工作比作是“將自己手上的案件的色彩與攤在他們桌上的許多樣品案件的色彩加以對(duì)比，色彩最接近的樣品案件提供了可以適用的規(guī)則”[1]8的過(guò)程。認(rèn)為法官的工作一般有三種基本情況：一是嚴(yán)格依據(jù)憲法和制定法，這種情況下，法官需要做的僅僅是服從法律；二是從普通法中尋求合適的規(guī)則；三是在無(wú)法找到先例的情況下，卡多佐認(rèn)為這才是法官工作的真正開(kāi)始，即“法官造法”的過(guò)程。司法過(guò)程的四種方法卡多佐在第二講中重點(diǎn)講述了法官開(kāi)展工作的過(guò)程，即“法官造法”的過(guò)程，而法官如何造法？卡多佐根據(jù)自己多年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了四種方法：1.哲學(xué)的方法。又稱為邏輯、類推的方法。法律本身是一個(gè)邏輯的體系，法官在司法過(guò)程中所應(yīng)用的是邏輯推理方法，以法律為大前提，后以事實(shí)為小前提，運(yùn)用邏輯推理得出判決結(jié)果?？ǘ嘧魧⒄軐W(xué)的方法列于四種方法之首，但他并不認(rèn)為這種方法是最重要的，而往往要讓位于其他方法，之所以將它放在首席位置，因?yàn)檫\(yùn)用理性化的邏輯原則對(duì)大量案件進(jìn)行分析，進(jìn)而運(yùn)用這種原則處理大量案件，可以提高法官的工作效率，同時(shí)對(duì)于兩個(gè)相同的案件，當(dāng)事人都會(huì)期望得到相同的判決，這也是公平的要求。2.歷史的方法。當(dāng)一個(gè)原則的指導(dǎo)力量沿著歷史的發(fā)展路線起作用時(shí)，稱之為歷史的方法或進(jìn)化的方法?？ǘ嘧粽J(rèn)為法律原則都有自身擴(kuò)展到其邏輯極限的傾向，但這種傾向有被這一原則自身歷史限度所限制。歷史的影響力為邏輯清掃了前進(jìn)的路徑，卡多佐在書(shū)中例舉了土地法、不確定繼承法、私人信托等較難以理解的法律概念，從而說(shuō)明了歷史的方法的重要作用。即只有在考察歷史的過(guò)程中，才能了解它們的意義，在這些領(lǐng)域，“一頁(yè)歷史就抵得上一卷邏輯”[1]32。3.習(xí)慣的方法。也稱傳統(tǒng)的方法。一些法律也是源于習(xí)慣，由于社會(huì)是不斷發(fā)展的，法律的發(fā)展存在一定的滯后性，因?yàn)樵诜蓪?shí)際發(fā)揮作用時(shí)，還需要參照傳統(tǒng)或習(xí)慣，法官需要從習(xí)慣中吸取合理的內(nèi)容對(duì)案件作出判決。4.社會(huì)學(xué)的方法。在闡述了哲學(xué)、歷史和習(xí)慣的方法在司法過(guò)程中的指導(dǎo)作用后，卡多佐用最濃重的筆墨引出了社會(huì)學(xué)的方法。雖然卡多佐認(rèn)為前三種方法在司法過(guò)程中起到不可磨滅的作用，但仍不可避免地具有一定的局限性。當(dāng)法官判案時(shí)遇到多種指導(dǎo)力量的作用時(shí)，應(yīng)該選擇何種方法呢？卡多佐在這里引入了社會(huì)正義的力量，歸結(jié)為社會(huì)福利，這就是社會(huì)學(xué)的方法?？ǘ嘧粽J(rèn)為社會(huì)福利是一個(gè)很寬泛的概念，它是宗教的要求、倫理的要求或社會(huì)正義感的要求，“法律的終極原因是社會(huì)福利，未達(dá)到其目標(biāo)的貴州不可能永久性地證明其存在的合理性”[1]39，認(rèn)為社會(huì)福利原則是最大的維護(hù)整個(gè)社會(huì)利益的最重要原則，在司法實(shí)踐活動(dòng)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)以尊重社會(huì)利益的最大化為依據(jù)，不能拘泥于過(guò)去的先例和原則，這就是卡多佐實(shí)用主義觀點(diǎn)的重大體現(xiàn)。法官作為立法者卡多佐認(rèn)為司法過(guò)程的最高境界并不是發(fā)現(xiàn)法律，而是創(chuàng)造法律，法官真正的工作開(kāi)始于無(wú)法找到相似的先例可以參照，而法官在這種情況下，就必須運(yùn)用自己的積累的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，穿梭于各種方法之中，尋求一種更為公平的規(guī)則去判案。然而法官的這種造法活動(dòng)或創(chuàng)新法律的活動(dòng)并不是隨意性的，而是“必須保持在普通法的空隙界限之內(nèi)進(jìn)行法官實(shí)施的創(chuàng)新”[1]63，法官的這種創(chuàng)新活動(dòng)是基于法官對(duì)社會(huì)有比較深入的考察和理解，為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化，就必須依據(jù)當(dāng)前社會(huì)的需求和變化做出符合時(shí)宜的判決，這也是法官造法的前提。遵循先例和司法過(guò)程中的下意識(shí)因素雖然卡多佐認(rèn)為社會(huì)學(xué)的方法是最重要的方法，法官在判案時(shí)應(yīng)該考慮社會(huì)利益的最大化，但卡多佐仍然把哲學(xué)的方法放在首位，是因?yàn)榫S護(hù)法律的安定性和形式的統(tǒng)一性，也是最基本的社會(huì)利益之一，即如果要讓當(dāng)事人確信法院的的活動(dòng)是公平的，那么久必須堅(jiān)持與先例保持一致，而不是產(chǎn)生一個(gè)例外。因此，卡多佐認(rèn)為法官在司法過(guò)程中必須遵循先例，沿襲傳統(tǒng)，所以我們可以發(fā)現(xiàn)，遵循先例是一個(gè)非常重要的前提，它是衡量社會(huì)福利的尺度。最后卡多佐還探討了影響法官判案的另一個(gè)重要因素——下意識(shí)因素，雖然上文提到的四種方法和法官對(duì)社會(huì)的考察程度對(duì)法官判案產(chǎn)生非常重要的影響，但法官在判案時(shí)內(nèi)心的喜好、不同的信仰、心情的好壞、或者不同的出生和不同的教育背景等，都會(huì)影響到法官對(duì)案件的判決，而這些因素也就是所謂的下意識(shí)因素，是難以控制的。二、總結(jié)和啟示卡多佐的這部《司法過(guò)程的性質(zhì)》向我們展示了法官是如何判案、如何造法，并暗示他為何要這么做?？ǘ嘧舻姆伤枷塍w系屬于實(shí)用主義思想體系，這跟他所處的工業(yè)化、城市化的高速發(fā)展的社會(huì)轉(zhuǎn)