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文檔簡介

長風破浪會有時,直掛云帆濟滄海。住在富人區(qū)的她2022年宿遷市宿城區(qū)法院考試錄用公務員模擬卷(含答案)(圖片大小可自由調整)全文為Word可編輯,若為PDF皆為盜版,請謹慎購買!卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.下列哪些選項的表述屬于法律關系的范疇?()

A、劉某與馬某均是某高校學生會的學生干部,在共同的學習和工作中互有好感,在畢業(yè)時二者確立了戀愛關系

B、李某和尚某都是某球隊的鐵桿球迷,經常為該球隊加油助威,因此形成了非常密切的友誼

C、小明自小失去父母,經常風餐露宿,韓某見他可憐,經法律認可與小明建立了收養(yǎng)關系

D、王某年邁無人照料,他與鄰居馬某依據(jù)我國繼承法訂立了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,由馬某照顧王某的生活起居,同時馬某繼承王某死后所遺留的財產

答案:C,D

解析:【考點】法律關系與其他社會關系的區(qū)別。解題思路;法律關系是在法律規(guī)范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系,它具有如下特征:(1)是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關系,具有合法性;(2)是體現(xiàn)意志性的特種社會關系,體現(xiàn)著國家意志性;(3)是特定法律關系主體之間的權利和義務關系,是以法律上的權利和義務為紐帶而形成的社會關系。因此,題目中的戀愛關系和友誼關系不是法律關系,所以,C、D項是正確答案。2.關于對非國家工作人員行賄罪的說法,正確的是:()

A.為謀取不正當利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數(shù)額較大的,成立對非國家工作人員行賄罪

B.為謀取不正當商業(yè)利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的,成立對非國家工作人員行賄罪

C.行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的,可以從輕或者減輕處罰

D.對非國家工作人員行賄罪與非國家工作受賄罪是典型的對合犯

答案:A,D

解析:A、D

考點:對非國家工作人員行賭罪

講解:為謀取不正當利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數(shù)額較大的,成立對非國家工作人員行賄罪;為謀取不正當商業(yè)利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的,成立對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪;行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的,可以減輕或者免除處罰;此外,對非國家工作人員行賄罪與非國家工作受賄罪是典型的對合犯。據(jù)此,本題的正確答案是AD。3.宏遠機械廠是一國有企業(yè),該廠被債權人申請破產,人民法院受理了申請,并指定管理人,法院依法宣告其破產,企業(yè)破產時管理的財產和債權人申報的債權情況如下:

(1)企業(yè)破產時經營管理的財產評估變現(xiàn)價值如下:

①第1號房產價值300萬元,全部用于對A銀行的債務抵押;

②第2號房屋價值160萬元,屬于租用B公司的房屋;

③對外投資140萬元;

④專利評估作價70萬元;

⑤破產案件受理之日前6個月玻產企業(yè)主動放棄對G公司的到期債權100萬元。

(2)債權人申報的債權情況如下:

①A銀行對該破產企業(yè)發(fā)放3年貸款,本金200萬元,年利率10%,到期應計利息共60萬元,尚有1年到期;

②B公司擁有到期債權700萬元;

③公司因為破產企業(yè)擔保,替破產企業(yè)償還債務本息共350萬元;

④D公司因管理人解除合同造成損失140萬元;

⑤欠稅務機關稅收罰款90萬元。請回答如下問題:

該案件中哪些屬于抵銷權,金額為多少?()

A.A銀行對該破產企業(yè)發(fā)放的貸款,本息共40萬元

B.宏遠機械廠對B公司擁有債權190萬元

C.C公司因為破產企業(yè)擔保,替破產企業(yè)償還債務本息共350萬元

D.D公司因清算組解除合同造成直接損失140萬元

答案:B

解析:。《企業(yè)破產法》第40條規(guī)定了破產抵銷權。B公司欠破產企業(yè)債務190萬元,可以抵銷破產企業(yè)所欠B公司的債權,屬抵銷權。4.甲的母牛走失,被乙拾得,尋找失主未果后,牽回家暫養(yǎng)。在乙飼養(yǎng)期間,母牛生下一頭小牛。乙為飼養(yǎng)這兩頭牛共支付草料費200元,并造成誤工損失300元。根據(jù)我國民法的相關規(guī)定下列說法正確的是:

A.小牛歸甲,乙有權要求甲支付200元

B.小牛歸乙,乙有權要求甲支付200元

C.小牛歸甲,乙有權要求甲支付500元

D.小牛歸乙,乙有權要求甲支付500元

答案:C

解析:本題中,乙作為拾得人,對甲的牛構成無權占有,無權占有人在返還時,原物與孳息均應返還。因此,乙應將母牛、小牛一并歸還?!睹穹倓t》第121條規(guī)定:“沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理的人,有權請求受益人償還由此支出的必要費用?!蓖ǔUJ為,這里的必要費用包括:在管理或者服務活動中直接支出的費用,以及在該活動中受到的實際損失。本題中,乙拾得后細心照顧,支出了草料費并造成誤工損失,屬于無因管理中必要費用的范圍,故乙可以請求甲支付草料費并賠償誤工損失共500元,C正確。5.甲、乙、丙因涉嫌綁架犯罪被逮捕。該案經人民檢察院審查起訴,認為丙犯罪證據(jù)不足,不符合起訴條件,于是作出不起訴決定;該不起訴決定宣布后,發(fā)生哪些法律后果?()

A.不起訴決定書立即發(fā)生法律效力

B.應當立即釋放丙

C.不得因該案件事實再次追究丙刑事責任

D.該案被害人可以在法定期間內向上一級人民檢察院申訴

答案:A,B,D

解析:。根據(jù)《刑事訴訟法》第174條的規(guī)定,不起訴的決定,應當公開宣布,并且將不起訴決定書送達被不起訴人和他的所在單位。如果被不起訴人在押,應當立即釋放。所以,A、B入選?!缎虂~訴訟法》第176條規(guī)定:“對于有被害人的案件,決定不起訴的,人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服,可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴,請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的,被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴,直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后,人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院?!睋?jù)此,D當選。《高檢規(guī)則》第287條規(guī)定:“人民檢察院根據(jù)刑事訴訟法第一百四十條第四款規(guī)定決定不起訴的,在發(fā)現(xiàn)新的證據(jù),符合起訴條件時,可以提起公訴?!睋?jù)此,排除C。6.下列關于刑罰權,結合社會主義法治理念來理解,正確的有:

A.我國的法院無權行使刑罰權

B.犯罪人具有免除處罰情節(jié)而免予刑事處罰的,因并沒有適用刑罰,所以人民法院沒有行使刑罰權、

C.在量刑權和行刑權中,量刑權是刑罰權的核心

D.量刑權又可稱為刑事審判權,由人民法院統(tǒng)一行使

答案:C

解析:本題實際考查的是行刑權。行刑權是指執(zhí)行刑罰的權力,我國大部分刑罰由監(jiān)獄執(zhí)行,少數(shù)由法院執(zhí)行,公安機關負責管制、拘役等少數(shù)刑罰的執(zhí)行。因此,法院可以行使部分刑罰權,A選項錯誤。量刑權是指刑罰裁量權,是指司法機關決定是否判處刑罰、判處刑罰的種類與強度的權力。人民法院依法認定免除刑罰,是行使決定不判處刑罰的權力,這是量刑權的體現(xiàn),也屬于行使刑罰權,因此B選項錯誤。定罪權與量刑權的有機組合,構成刑事審判權。因此D選項錯誤。制刑權、量刑權、行刑權三項權力并非相互獨立、性質不同的幾種刑罰權,而是刑罰權的有機組成部分,它們相互聯(lián)系、相互依存,共同構成刑罰權的整體。其中制刑權即刑罰立法的設定權,是刑罰權的基礎,而其他刑罰權則是制刑權的歸宿。而在量刑權和行刑權中,量刑權是刑罰權的核心內容。因此C選項正確,當選。7.甲將其對乙享有的10萬元貨款債權轉讓給丙,丙再轉讓給丁,乙均不知情。乙將債務轉讓給戊,得到了甲的同意。丁要求乙履行債務,乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的?

A:甲將債權轉讓給丙的行為無效

B:丙將債權轉讓給丁的行為無效

C:乙將債務轉讓給戊的行為無效

D:如乙清償10萬元債務,則享有對戊的求償權

答案:D

解析:【考點】債權讓與;債務承擔【詳解】《合同法》第80條規(guī)定:“債權人轉讓權利的,應當通知債務人。未經通知,該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷,但經受讓人同意的除外?!睋?jù)此,債權讓與無需經債務人的同意。此外,通知債務人,亦非債權讓與的生效要件,而僅是對債務人發(fā)生效力的要件。所以,甲未通知乙,將債權轉讓給丙,轉讓行為有效,只是對乙不發(fā)生效力,選項A錯誤。同理,丙在取得對乙的債權后,雖未經乙同意而將其轉讓給丁,轉讓行為有效,只是對乙不發(fā)生效力,選項B錯誤?!逗贤ā返?4條規(guī)定:“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的,應當經債權人同意。”本題中,因為甲、丙、丁在轉讓債權時,均未通知乙,所以對乙不發(fā)生效力,乙仍可將甲視為債權人,向甲清償。乙經甲同意將債務轉移給戊,該行為有效,選項C錯誤。在債務轉移后,戊成為丁的債務人,若乙清償10萬元債務,則消滅戊的債務?!睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應當將取得的不當利益返還受損失的人。”據(jù)此,本題中戊構成不當?shù)美砸铱梢韵蛭烨髢敚x項D正確。綜上,本題正確答案為D。8.甲以傷害故意砍乙兩刀,隨即心生殺意又砍兩刀,但四刀中只有一刀砍中乙并致其死亡,且無法查明由前后四刀中的哪一刀造成死亡。關于本案,下列哪一選項是正確的?()(2015

年)

A.不管是哪一刀造成致命傷,都應認定為一個故意殺人罪既遂

B.不管是哪一刀造成致命傷,只能分別認定為故意傷害罪既遂與故意殺人罪未遂

C.根據(jù)日常生活經驗,應推定是后兩刀中的一刀造成致命傷,故應認定為故意傷害罪未遂與故意殺人罪既遂

D.根據(jù)存疑時有利于被告人的原則,雖可分別認定為故意傷害罪未遂與故意殺人罪未遂,但殺人與傷害不是對立關系,故可按故意傷害(致死)罪處理本案

答案:D

解析:本題考查的是故意傷害罪與故意殺人罪的界限。A項,僅在行為人有殺人故意,且系殺人行為造成死亡結果時,才能認定行為人構成故意殺人既遂。如果出于傷害故意的前兩刀造成致命傷,出于殺人故意的后兩刀不是致命傷時,因為后兩刀不足以殺死被害人,死亡結果不是故意殺人行為造成的,而是前面的故意傷害行為造成的,則對后兩刀的行為就只能以故意殺人未遂論處。故A項錯誤,不當選。

B項,如果是心生殺意后又砍兩刀的行為造成了致命傷,對此應當按照故意殺人罪既遂處理。故B項錯誤,不當選。

C項,哪一刀造成了致命傷,對定罪量刑具有重要影響,涉及行為人的實際利益。因此,應盡可能地通過鑒定制度來查明到底是哪一刀造成了致命傷,不可以簡單推定哪一刀造成了致命傷?!案鶕?jù)日常生活經驗,應推定是后兩刀中的一刀造成致命傷”,這一推定過于隨意,缺乏科學根據(jù)。故C項錯誤,不當選。

D項,由于無法查清是哪一刀導致的致命傷,所以,既不能對前兩刀認定為故意傷害既遂,也不能對后兩刀認定為故意殺人既遂,根據(jù)“存疑時有利于被告”的原則,對前兩刀和后兩刀可分別認定為故意傷害未遂和故意殺人未遂。由于殺人的故意包含著傷害的故意,殺人的行為包含著傷害的行為,所以,可以將甲主觀上整體評價為傷害的故意,客觀上四刀整體評價為傷害行為,甲以傷害的故意,實施的傷害行為導致被害人的死亡,因此甲的行為可被評價為故意傷害致人死亡。故D項正確,當選。9.甲公司向乙公司簽發(fā)了一張銀行承兌匯票,丙銀行進行了承兌,乙公司將匯票背書轉讓給丁公司,丁公司將匯票背書轉讓給張某,后張某又將匯票背書轉讓給乙公司,乙公司向銀行提示付款時被拒絕,乙公司可以向誰行使追索權?()

A:甲公司

B:丙銀行

C:丁公司

D:張某

答案:A

解析:【考點】追索權。詳解:《票據(jù)法》第69條規(guī)定,持票人為出票人的,對其前手無追索權。持票人為背書人的,對其后手無追索權。本題中張某將匯票又背書轉讓給乙公司,乙公司被拒絕付款的,乙公司作為背書人不能對其后手行使追索權,因此乙公司不能對丁公司和張某行使追索權,當然丙銀行拒絕付款,乙公司不能向丙銀行行使追索權,所以只能向甲公司行使追索權,A選項正確,BCD選項錯誤。10.楊某與張某長期通奸,為達到結合為夫妻之目的,預謀要殺害楊某的丈夫王某。他們共同商定由張某設法搞來毒藥,由楊某伺機下毒。張某找到在醫(yī)院工作的錢某要砒霜。錢某問張某干什么,張某講出真情,錢某拒絕。張某便以揭發(fā)錢某的隱私相要挾,錢某無奈,給張某一包硫酸銅(一種會引起嘔吐而不會致命的藥物),張某將藥交給了楊某。某日,楊某在王某的飲食中下了藥,王某吃后嘔吐,十分痛苦,楊某觀察了一段時間,見王某仍在痛苦之中,便后悔,遂急送王某到醫(yī)院搶救,王某很快恢復了健康。下列說法錯誤的有:()

A:錢某在本案中處于脅從犯的地位

B:錢某在本案中處于主犯的地位

C:楊某的行為是故意殺人罪的不能犯

D:張某的行為是故意殺人罪的未遂

答案:A,B,D

解析:【考點】犯罪中止及犯罪未遂的認定。詳解:脅從犯是指被脅迫參加共同犯罪,在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子。錢某故意給張某一包不會致命的硫酸銅,其主觀上沒有犯罪故意,也不存在過失,所以錢某不構成犯罪,也就不存在脅從犯和主犯問題。因此AB選項錯誤。由于錢某給張某的是不能致死的硫酸銅,因此楊某、張某均構成故意殺人罪的不能犯,即不構成故意殺人罪,由于硫酸銅可能致人傷害,所以楊某成立故意傷害罪的中止犯,張某成立故意傷害罪的未遂犯。故,本題正確答案為ABD。11.共用題干

內地甲公司和澳門乙公司發(fā)生爭議由澳門某仲裁委員會依據(jù)澳門仲裁法規(guī)作出仲裁裁決,內地甲公司向澳門法院申請強制執(zhí)行,并欲申請財產保全,下列說法正確的是、()

A、甲公司應當在法院受理執(zhí)行申請后再申請財產保全

B、甲公司可以在法院受理執(zhí)行申請前申請財產保全

C、法院可以依據(jù)職權對乙公司的財產采取保全措施

D、法院應當依據(jù)申請人住所地的法律規(guī)定采取保全措施

答案:B

解析:【考點】香港仲裁裁決在內地的申請執(zhí)行。詳解:A、C、D三項符合該安排規(guī)定。該安排只適用于內地與香港法院判決的認可與執(zhí)行,不適用于仲裁裁決,故B項錯誤。

【考點】香港仲裁裁決在內地的申請執(zhí)行。詳解:被申請人住所地、經常居住地或者財產所在地在內地不同的中級人民法院轄區(qū)的,申請人應當選擇向其中一個人民法院提出認可和執(zhí)行的申請,不得分別向兩個或者兩個以上人民法院提出申請,故A項錯誤。被申請人的住所地、經常居住地或者財產所在地,既在內地又在香港特別行政區(qū)的,申請人可以同時分別向兩地法院提出申請,故B項正確。根據(jù)執(zhí)行地的法律,執(zhí)行地法院對該案享有專屬管轄權的,應當裁定不予執(zhí)行,故C項正確。當事人對是否認可和執(zhí)行的裁定不服的,在內地可以向上一級人民法院申請復議,不能提出上訴,故D項錯誤。

【考點】涉外仲裁的財產保全。詳解:仲裁委員會應當將當事人申請財產保全的請求提交被申請人住所地或其財產所在地中級人民法院作出裁定。我國涉外仲裁機構將當事人的財產保全申請?zhí)峤蝗嗣穹ㄔ翰枚ǖ?,人民法院可以進行審查,決定是否進行保全。故C項正確,AD兩項錯誤。人民法院裁定保全的,應當責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。故B項正確。

【考點】內地與澳門之間的法院判決的認可與執(zhí)行。詳解:《最高人民法院、澳門特別行政區(qū)關于內地與澳門特別行政區(qū)相互認可和執(zhí)行仲裁裁決的安排》第11條規(guī)定:“法院在受理認可和執(zhí)行仲裁裁決申請之前或者之后,可以依當事人的申請,按照法院地法律規(guī)定,對被申請人的財產采取保全措施?!碑斒氯丝梢栽谑芾砬盎蚴芾砗笊暾堌敭a保全,因此A項錯誤,B項正確。法院只能依當事人的申請采取財產保全措施,因此項錯誤。法院采取保全措施,應當根據(jù)法院地法律進行,因此D項錯誤。本題答案為B。12.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾,生活完全不能自理而非常痛苦。一天,甲往兒子要喝的牛奶里放人“毒鼠強”時被乙看到,乙說:“這是毒藥吧,你給他喝呀?”見甲不說話,乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后,甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性,下列哪一選項是正確的?

A:甲與乙構成故意殺人的共同犯罪

B:甲構成故意殺人罪,乙構成包庇罪

C:甲構成故意殺人罪,乙構成遺棄罪

D:甲構成故意殺人罪,乙無罪

答案:A

解析:【考點】故意殺人罪;包庇罪;不作為的故意殺人罪;作為與不作為的共同犯罪【詳解】依照刑法理論,成立不作為犯罪必須具備以下客觀要件:(1)行為人負有實施特定積極行為的法律性質的義務(作為義務)。對于不作為的故意殺人罪來說,只有那些在法律上應當保證不發(fā)生死亡結果的人的不救助行為,才應作為犯罪處罰。這種處于保證地位的人,理論上稱為保證人。而哪些人屬于保證人,關鍵在于哪些人負有實施特定積極行為以防止結果發(fā)生的法律性質的義務。(2)行為人能夠履行特定義務。(3)行為人不履行特定義務,造成或可能造成危害結果。在本案中,乙作為被害人的母親,具有救助被害人的法律義務;同時乙發(fā)現(xiàn)了甲實施的投毒行為,且在詢問后得到了甲的默認,因此具有了履行救助義務的可能;但是乙并沒有實施任何救助行為,因此乙的行為構成了不作為的故意殺人罪。《刑法》第310條規(guī)定:“明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物,幫助其逃匿或者作假證明包庇的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑。犯前款罪,事前通謀的,以共同犯罪論處?!庇纱丝梢?,事先未與被窩藏、包庇的犯罪分子通謀,而在事后予以窩藏、包庇的,是窩藏、包庇罪;如果事先有通謀,則應以共同犯罪論處。在本案中,甲乙之間存在合謀,因此乙不構成包庇罪。最后,共同犯罪行為的表現(xiàn)形式既可能是共同作為或共同不作為,也可能是作為與不作為相結合。在本案中,甲乙具有共同的犯罪故意,且實施了共同的犯罪行為,故構成故意殺人罪的共同犯罪。因此A正確,BCD錯誤。13.《折獄龜鑒》載一案例:張泳尚書鎮(zhèn)蜀日,因出過委巷,聞人哭,懼而不哀,遂使訊之。云:“夫暴卒?!蹦烁独舾F治。吏往熟視,略不見其要害。而妻教吏搜頂發(fā),當有驗。乃往視之,果有大釘陷其腦中。吏喜,輒矜妻能,悉以告泳。泳使呼出,厚加賞方,問所知之由,并令鞫其事,蓋嘗害夫,亦用此謀。發(fā)棺視尸,其釘尚在,遂與哭婦俱刑于市。關于本案,張泳運用了下列哪一斷案方法?

A、《春秋》決獄

B、“聽訟”、“斷獄”

C、“據(jù)狀斷之”

D、九卿會審

答案:C

解析:【考點】先秦法制;司法制度(春秋決獄,會審)【詳解】《折獄龜鑒》又名《決獄龜鑒》,是中國古代一部著名的案例匯編,南宋鄭克所著。該書提出了著名的“情跡論”,情指案情真相,跡指痕跡、物證,主張“據(jù)狀斷之”,通過物證來推斷案情真相。本案就是通過尸體上的釘子來斷案的,依據(jù)不是“口供至上”,而是物證,故C項正確。A項,漢代《春秋》決獄指的是,以《春秋》等著作中提倡的精神原則審判案件,而不僅僅依據(jù)漢律審案。其要旨是“論(原)心定罪”,即根據(jù)行為人的主觀動機審斷。該案不是以動機而是以殺夫的行為定罪,故A錯。B項,西周時期審理民事案件稱為“聽訟”,審理刑事案件稱為“斷獄”?!奥犜A”、“斷獄”講的不是斷案方法,且該案為刑案,不涉及“聽訟”,故B不選。D項,明清時期的九卿會審指的是對某些特別重大的案件由中央機關九個部門的官員集議審理的一種制度。本案僅由張泳審理,顯然不是九卿會審。14.甲為一富商,乙為甲之子,為謀得甲之財產,乙多方虐待甲,甲宣布斷絕與乙的關系,并立下字據(jù),剝奪乙的繼承權。甲年老之后,乙幡然悔悟,對甲多盡孝道,甲原諒了乙的行為。對于乙的繼承權,下列表述不正確的是:()

A.乙因虐待甲當然喪失繼承人資格,無須任何程序

B.乙因甲宣布斷絕關系而當然喪失繼承權

C.乙因甲立下字據(jù),剝奪其繼承權而喪失繼承權

D.乙因甲的原諒行為而恢復其繼承權,且無須任何程序

答案:A,B,C

解析:。對于虐待被繼承人而剝奪繼承人資格的,應經人民法院判決。A選項錯誤。在我國,宣布斷絕父子關系不發(fā)生相應法律效力。B選項錯誤。甲立下字據(jù)不成為剝奪繼承人繼承權的法定理由。被繼承人生前原諒繼承人的行為可導致其繼承權恢復?;謴屠^承權無須法院判決。本題正確選項為ABC。15.案情:甲告訴乙說想要殺丙,乙告訴丙說不如先下手為強,并介紹丁給丙助其達成心愿。丙和丁見面后,告訴丁要“做得干凈”,于是,丁找到戊讓其幫助弄一支槍,說借來玩玩。戊是某地武警,和丁交情甚好,礙于情面,將自己所佩戴的槍支借給丁。丁拿到槍后伺機下手,某日,在大街上看見甲,抽槍便射,不想,卻誤中甲身邊的庚,庚不治身亡。丁連忙逃跑,恰好旁邊一人從摩托車上下來未來得及上鎖,丁一把推開車主騎上車子逃走。行至無人區(qū),丁看到車把上掛有皮包一個,內有現(xiàn)金500元,丁將現(xiàn)金拿出,將車子砸毀,扔到路邊草叢。在火車站,因為行為鬼祟,被乘警發(fā)現(xiàn)盤問,丁當即交代了殺人經過,并說明是受乙和丙之托。公安機關根據(jù)這一線索,將丙和乙抓獲。討論本案中各人的刑事責任。

答案:

解析:1.甲的行為不構成犯罪。他只是將殺人的想法告訴乙,并未實施特別的準備工作,也沒有與己合謀的故意,只是犯意表達,根據(jù)《刑法》規(guī)定,不構成犯罪。

2.乙教唆丙實施殺人行為,成立故意殺人罪的教唆,與丙成立共犯。雖然丁沒有殺死甲,但打擊錯誤對于乙的刑事責任不發(fā)生影響,所以,乙成立故意殺A罪既遂。

同時,乙介紹丁給丙的行為,構成丙故意殺人罪的幫助犯。

3.丙聽說甲要殺死自己后,即先下手為強,在乙的幫助下找到丁,讓其殺死甲,成立故意殺人罪,和丁成立共犯,因為丁未將甲殺死,但打擊錯誤不影響故意殺人罪的成立,所以,丙和丁成立故意殺人罪的既遂。

4.丁殺人的行為成立故意既遂?!?/p>

丁奪走車子逃跑的行為成立搶奪罪,因為丁是在車主不備的時候將車子騎走,是一種搶奪行為,而不是使用暴力的搶劫,所以,成立搶奪罪。然后將皮包內的現(xiàn)金拿走的行為成立盜竊罪,因為丁在主人不在的情況下的秘密竊取,所以,成立盜竊罪。丁隨后將車子砸毀的行為成立故意毀害財物罪。

丁在車站因為行為鬼祟被警察發(fā)現(xiàn)即交代了自己的罪行,根據(jù)最高人民法院《關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定,“罪行尚未被司法機關發(fā)覺,僅因形跡可疑,被有關組織或者司法機關盤問、教育后,自動交代自己的罪行的”成立自首。因此,對于丁可以從輕或者減輕處罰。

5.戊的刑事責任:《刑法》第128條規(guī)定:“違反槍支管理規(guī)定,非法持有、私藏槍支、彈藥的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管'制;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。依法配備公務用槍的人員,非法出租、出借槍支的,依照前款的規(guī)定處罰。戊非法出借槍支,造成庚的死亡后果,達到了情節(jié)嚴重的程度,因此,成立非法出借槍支罪。16.關于刑事證據(jù)規(guī)則的表述,下列哪一選項是正確的?

A.“證明證人可信品行的證據(jù),只能在該證人的誠信已受到攻擊時才能采納”,這一規(guī)定體現(xiàn)了傳聞證據(jù)規(guī)則

B.“依法應當出庭作證的證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證,其庭前證言真實性無法確認的,不得作為定案根據(jù)”,這一規(guī)定體現(xiàn)了意見證據(jù)規(guī)則

C.“不得強迫任何人證實自己有罪”,這一規(guī)定體現(xiàn)了關聯(lián)性規(guī)則

D.“書證的副本、復制件不能反映原件及其內容的,不能作為定案的根據(jù)”,這一規(guī)定體現(xiàn)了最佳證據(jù)規(guī)則

答案:D

解析:A選項體現(xiàn)了品格證據(jù)規(guī)則,表述錯誤;B選項體現(xiàn)了傳聞證據(jù)規(guī)則,表述錯誤;C選項體現(xiàn)了自白任意規(guī)則,表述錯誤;D選項體現(xiàn)了最佳證據(jù)規(guī)則,表述正確。17.李某從超市購得橄欖調和油,發(fā)現(xiàn)該油標簽上有“橄欖”二字,側面標示“配料:大豆油,橄欖油”,吊牌上寫明:“添加了特等初榨橄欖油”,遂訴之。經查,李某事前曾多次在該超市“知假買假”。關于此案,下列哪些說法是正確的?()

A.該油的質量安全管理,應遵守《農產品質量安全法》的規(guī)定

B.該油未標明橄欖油添加量,不符合食品安全標準要求

C.如李某只向該超市索賠,該超市應先行賠付

D.超市以李某“知假買假”為由進行抗辯的,法院不予支持

B項:《食品安全法》第70條規(guī)定:“食品添加劑應當有標簽、說明書和包裝。標簽、說明書應當載明本法第六十七條第一款第一項至第六項、第八項、第九項規(guī)定的事項,以及食品添加劑的使用范圍、用量、使用方法,并在標簽上載明‘食品添加劑’字樣?!痹撻蠙煊臀礃嗣魈砑娱蠙煊偷挠昧?,不符合食品安全標準要求,所以B項正確。

C項:《消費者權益保護法》第40條規(guī)定:“消費者在購買、使用商品時,其合法權益受到損害的,可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后,屬于生產者的責任或者屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責任的,銷售者有權向生產者或者其他銷售者追償。消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產損害的,可以向銷售者要求賠償,也可以向生產者要求賠償。屬于生產者責任的,銷售者賠償后,有權向生產者追償。屬于銷售者責任的,生產者賠償后,有權向銷售者追償。消費者在接受服務時,其合法權益受到損害的,可以向服務者要求賠償?!比绻M者李某可以向銷售者或生產者要求賠償,若只向銷售者超市索賠,超市有義務先行賠付,C項正確。

D項:根據(jù)《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第3條的規(guī)定,因食品、藥品質量問題發(fā)生糾紛,購買者向生產者、銷售者主張權利,生產者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質量問題而仍然購買為由進行抗辯的,人民法院不予支持。本題中李某“知假買假”的行為屬于“購買者明知食品、藥品存在質量問題而仍然購買”的情況,超市以此為理由抗辯,法院不予支持,所以D項正確。

答案:B,C,D

解析:本題考查食品質量安全管理、食品安全標準、消費者賠償、知假買假。A項:《食品安全法》第2條第2款規(guī)定:“供食用的源于農業(yè)的初級產品(以下稱食用農產品)的質量安全管理,遵守《中華人民共和國農產品質量安全法》的規(guī)定。但是,食用農產品的市場銷售、有關質量安全標準的制定、有關安全信息的公布和本法對農業(yè)投入品作出規(guī)定的,應當遵守本法的規(guī)定?!痹撻蠙煊筒粚儆谠从谵r業(yè)的初級產品,不適用《農產品質量安全法》,而應適用《食品安全法》,所以A項錯誤。18.關于檢察院審查起訴,下列哪一選項是正確的?

A:認為需要對公安機關的勘驗、檢查進行復驗、復查的,可以自行復驗、復查

B:發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的,應當自行調查取證

C:對已經退回公安機關二次補充偵查的案件,在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實的,應當將已偵查的案件和新發(fā)現(xiàn)的犯罪一并移送公安機關立案偵查

D:共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潛逃的,應當中止對全案的審查,待潛逃犯罪嫌疑人歸案后重新開始審查起訴

答案:A

解析:【考點】審查起訴的內容【詳解】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第369條規(guī)定:“人民檢察院審查案件的時候,對公安機關的勘驗、檢查,認為需要復驗、復查的,應當要求公安機關復驗、復查,人民檢察院可以派員參加;也可以自行復驗、復查,商請公安機關派員參加,必要時也可以聘請專門技術人員參加?!边x項A正確。該規(guī)則第379條規(guī)定:“人民檢察院公訴部門在審查中發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言等證據(jù)材料的,應當依法排除非法證據(jù)并提出糾正意見,同時可以要求偵查機關另行指派偵查人員重新調查取證,必要時人民檢察院也可以自行調查取證?!边x項B不正確。該規(guī)則第384條規(guī)定:“人民檢察院對已經退回偵查機關二次補充偵查的案件,在審查起訴中又發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實的,應當移送偵查機關立案偵查;對已經查清的犯罪事實,應當依法提起公訴?!边x項C不正確。對于D項,刑訴法和司法解釋未明確規(guī)定,從理論上來講,共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潛逃的,對潛逃犯罪嫌疑人可以中止審查;對其他犯罪嫌疑人的審查起訴應當照常進行。選項D不正確。正確答案是A。19.廣義上的當事人,除原告和被告以外,還包括()。

A.共同訴訟人

B.訴訟代表人

C.第三人

D.原告人

E.被告人

答案:A,B,C

解析:廣義上的當事人,除原告和被告以外,還包括共同訴訟人、訴訟代表人、第三人。20.關于共同犯罪的論述,下列哪一選項是正確的?()

A.無責任能力者與有責任能力者共同實施危害行為的,有責任能力者均為間接正犯

B.持不同犯罪故意的人共同實施危害行為的,不可能成立共同犯罪

C.在片面的對向犯中,雙方都成立共同犯罪

D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪,但不能據(jù)此否認片面的共犯

答案:D

解析:本題考查共同犯罪。A項,一般認為,達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人支配沒有達到刑事責任年齡、不具有刑事責任能力的人實施犯罪行為的,不構成共同犯罪,利用者成立間接正犯。但是,如果被利用者在事實上具有一定的辨認控制能力,利用者并沒有支配被利用者的,二者能夠成立共同犯罪。有責任能力者“均為”聞接正犯的表述錯誤。故A項錯誤。

B項,按照部分犯罪共同說,成立共同犯罪,要求共犯人具有共同故意,但不要求共犯人故意的內容完全相同。如果共犯人持不同的故意共同實施了某種行為,則只就他們所實施的性質相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪。故B項錯誤。

C項,對向犯是一種共同犯罪的特殊形式,指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪。具體有三種情形:(1)雙方的罪名與法定刑相同,如重婚罪;(2)雙方的罪名與法定刑都不同,如賄賂罪中的行賄與受賄;(3)只處罰一方的行為,對另一方的行為刑法沒有規(guī)定為犯罪,這種情況叫片面對向犯。如販賣淫穢物品牟利罪,只處罰販賣者,不處罰購買者。因此,在片面的對向犯中,僅一方構成犯罪,另一方不構成犯罪。故C項錯誤。

D項,片面共犯是指參與同一犯罪的人中,一方認識到自己是在和他人共同犯罪,而另一方沒有認識到他人和自己實施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實行、片面的教唆、片面的幫助。對于片面共犯,對知情者適用共犯的處罰原則,對不知情者按照單獨犯罪來處理。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯,因此,即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪,但不能據(jù)此否認片面的共犯。故D項正確。21.根據(jù)勞動合同法律制度的規(guī)定,關于勞務派遣的下列表述中,正確的有()。

A.勞動合同關系存在于勞務派遣單位與被派遣勞動者之間

B.勞務派遣單位是用人單位,接受以勞務派遣形式用工的單位是用工單位

C.被派遣勞動者的勞動報酬可低于用工單位同類崗位勞動者的勞動報酬

D.被派遣勞動者不能參加用工單位的工會

答案:A,B

解析:被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利,故選項C錯誤;被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護自身的合法權益,故選項D錯誤。22.法與政治都是一定經濟基礎上的上層建筑,都反映一定階級的意志和利益,兩者相互作用,密切關聯(lián),關于二者關系的以下論述,錯誤的有、()

A、政治對法的影響體現(xiàn)在政治對于法的主導地位,具體也體現(xiàn)在政治的先進與落后是法的先進與落后的重要根據(jù)

B、政治的發(fā)展變化,往往直接導致法和法治的發(fā)展變化,我國只有建立民主政治,法治才能有效發(fā)展,才能真正實現(xiàn)依法治國

C、法具有獨立的發(fā)展規(guī)律,法不反映和實現(xiàn)一定階級、集團的政治目的和政治要求

D、沒有不反映政治的法,沒有不存在法律的政治

答案:C,D

解析:法雖然有自己獨特的發(fā)展規(guī)律,但是法要反映和實現(xiàn)一定階級、集團的政治目的和政治要求。所以C是錯誤的。法、法治反映政治,但是并不是每一個具體的法都有相應的政治內容,都反映政治要求,例如一些技術規(guī)則:但是在階級政治的發(fā)展中往往是伴隨法的存在的,所以D是錯誤的。23.關于公證制度和業(yè)務,下列哪一選項是正確的?()(2016年)

A.依據(jù)統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局設立的公證處,其名稱中的字號不得與國內其他公證處的字號相同或者相近

B.省級司法行政機關有權任命公證員并頒發(fā)公證員執(zhí)業(yè)證書,變更執(zhí)業(yè)公證處

C.黃某委托其子代為辦理房屋買賣手續(xù),其住所地公證處可受理其委托公證的申請

D.王某認為公證處為其父親辦理的放棄繼承公證書錯誤,向該公證處提出復議的申請

答案:C

解析:根據(jù)《公證機構執(zhí)業(yè)管理辦法》第19條第2款規(guī)定,公證機構名稱中的字號,應當由兩個以上文字組成,并不得與所在省、自治區(qū)、直轄市內設立的其他公證機構的名稱中的字號相同或者近似。據(jù)此,A項“國內”二字錯誤。根據(jù)《公證法》第21條規(guī)定,公證員由司法部任命,并由省級政府司法行政部門頒發(fā)公證員執(zhí)業(yè)證書。根據(jù)《公證員執(zhí)業(yè)管理辦法》第15條規(guī)定,公證員變更執(zhí)業(yè)機構,應當經所在公證機構同意和擬任用該公證員的公證機構推薦,報所在地司法行政機關同意后,報省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關辦理變更核準手續(xù);公證員跨省、自治區(qū)、直轄市變更執(zhí)業(yè)機構的,經所在的省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關核準后,由擬任用該公證員的公證機構所在的省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關辦理變更核準手續(xù)。故B項“省級司法行政機關有權任命公證員”表述錯誤。《公證法》第25條規(guī)定:“自然人、法人或者其他組織申請辦理公證,可以向住所地、經常居住地、行為地或者事實發(fā)生地的公證機構提出。申請辦理涉及不動產的公證,應當向不動產所在地的公證機構提出;申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,可以適用前款規(guī)定?!睋?jù)此,房屋買賣手續(xù)的委托,可以由當事人住所地的公證機構管轄。故C項正確。

根據(jù)《公證法》第39條規(guī)定,當事人、公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的,可以向出具該公證書的公證機構提出復查。故D項“提出復議的申請”的說法錯誤。24.省、自治區(qū)、直轄市的設立、撤銷、合并、更名,其審議決定的機關是、()

A、國務院

B、全國人民代表大會

C、全國人大常委會

D、中共中央

答案:B

解析:《憲法》第62條規(guī)定,全國人民代表大會行使下列職權:……批準省、自治區(qū)和直轄市的建置。25.下列情形中,造成勞動仲裁時效中斷的有()。

A.當事人一方向對方當事人主張權利

B.當事人一方向有關部門請求權利救濟

C.對方當事人同意履行義務

D.出現(xiàn)不可抗力

答案:A,B,C

解析:選項D屬于仲裁時效中止的情形。26.成年人錢甲教唆未成年人小沈實施詐騙犯罪,錢甲委托其在鄰市檢察院擔任檢察官助理的哥哥錢乙擔任辯護人,小沈由法律援助律師武某擔任辯護人。關于本案處理,下列哪一選項是正確的?

A.錢甲被拘留后,錢乙可為其申請取保候審

B.本案移送審查起訴時,公安機關應將案件移送情況告知錢乙

C.檢察院訊問小沈時,武某可在場

D.如檢察院對錢甲和小沈分案起訴,法院可并案審理

答案:A

解析:選項A正確?!缎淌略V訟法》第九十五條規(guī)定,犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者辯護人有權申請變更強制措施。人民法院、人民檢察院和公安機關收到申請后,應當在三日以內作出決定;不同意變更強制措施的,應當告知申請人,并說明不同意的理由。據(jù)此可知,犯罪嫌疑人錢甲被拘留后,辯護人錢乙可為其申請取保候審。選項B錯誤。《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第十條規(guī)定,人民檢察院辦理未成年人刑事案件,可以應犯罪嫌疑人家屬、被害人及其家屬的要求,告知其審查逮捕、審查起訴的進展情況,并對有關情況予以說明和解釋。另外,《刑事訴訟法》第一百六十條規(guī)定。公安機關偵查終結的案件,應當做到犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,并且寫出起訴意見書,連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定;同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護律師。本案中,錢乙并不具有律師身份,因此公安機關沒有告知的義務。選項C錯誤。《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第十七條第四款規(guī)定,訊問未成年犯罪嫌疑人,應當通知其法定代理人到場,告知法定代理人依法享有的訴訟權利和應當履行的義務。無法通知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的,也可以通知未成年犯罪嫌疑人的其他成年親屬,所在學校、單位或者居住地的村民委員會、居民委員會、未成年人保護組織的代表等合適成年人到場,并將有關情況記錄在案。到場的法定代理人可以代為行使未成年犯罪嫌疑人的訴訟權利,行使時不得侵犯未成年犯罪嫌疑人的合法權益。據(jù)此可知,并未允許辯護人在場。選項D錯誤?!度嗣駲z察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第五十四條規(guī)定,人民檢察院對未成年人與成年人共同犯罪案件分別提起公訴后,在訴訟過程中出現(xiàn)不宜分案起訴情形的,可以建議人民法院并案審理。《最高人民法院關于適用的解釋》第四百六十四條規(guī)定,對分案起訴至同一人民法院的未成年人與成年人共同犯罪案件,可以由同一個審判組織審理;不宜由同一個審判組織審理的,可以分別由少年法庭、刑事審判庭審理。未成年人與成年人共同犯罪案件,由不同人民法院或者不同審判組織分別審理的,有關人民法院或者審判組織應當互相了解共同犯罪被告人的審判情況,注意全案的量刑平衡。據(jù)此可知,本案并無不宜分案處理的情形,應對二人分案起訴。對于分案起訴到同一個法院的成年人與未成年人共同犯罪的案件,可以由同一個審判組織審理,不宜由同一個審判組織審理的,可以由少年法庭、刑事審判庭審理,這里的同一個審判組19織審理,并非是并案審理,而是由同一個審判組織分別審理。只有在訴訟過程中出現(xiàn)不宜分案起訴情形的,檢察院才可以建議法院并案審理。27.某公司欲建總部辦公樓,樓址選在一幢居民樓的前面。但該居民樓的居民們認為規(guī)劃圖中辦公樓與居民樓之間距離過近,而且辦公樓高達14層,建成以后勢必影響居民樓內幾十戶居民正常的通風與采光。居民們遂要求有關部門不要批準該公司的建筑申請,并要求某公司另擇地或調整現(xiàn)有的規(guī)劃圖。但有關部門認為辦公樓與居民樓之間的距離符合相關標準,遂批準了某公司的申請,向其頒發(fā)了相關許可證。

如果居民樓內的所有住戶均提起行政訴訟,那么以下說法哪些符合《行政訴訟法》的規(guī)定?()

A.他們是必要共同訴訟中的共同原告

B.他們可以分別委托自己的律師參加訴訟,以維護自己的合法權益

C.訴訟代表人可以委托1至2人作為訴訟代理人

D.對于他們的起訴,人民法院有一并審理的義務

答案:A,C,D

解析:考查行政訴訟的共同訴訟人。由于這些訴訟是由同一行政行為發(fā)生的,屬于學理上所謂的必要的共同訴訟,根據(jù)《行政訴訟法》第27條的規(guī)定,人民法院應當合并審理。根據(jù)《行訴解釋》第29條第3款的規(guī)定,C項正確,所以,應選ACD項。28.對法國《人權宣言》表述不準確的是、()

A.奠定了法國憲政制度的基礎

B.是多部法國憲法的序言

C.法律是人民意志的表現(xiàn)

D.是每一部法國憲法的序言

答案:D

解析:。本題考查的是法國《人權宣言》提出的民主法治原則。參見第23題解析。29.我國某法院受理一起涉外民事案件,在審理過程中,我國法院依據(jù)我國的沖突規(guī)則應適用外方當事人本國法處理該爭議,但該國不同地區(qū)實行不同的法律,則下列選項正確的是、()

A.若該外國法律規(guī)定應適用中國法律則我國法院可適用我國法律

B.以該外方當事人在其本國經常居所地法為其本國法

C.以與該民事關系有最密切聯(lián)系的法律為外國當事人本國法

D.先依據(jù)該外國區(qū)際沖突規(guī)范加以確定;若該國法律未作規(guī)定,再以與該民事關系有最密切聯(lián)系的法律為外國當事人本國法

答案:C

解析:考點:我國法律關于反致的規(guī)定、區(qū)際法律沖突下準據(jù)法的確定

講解:《法律適用法》第9條規(guī)定:“涉外民事關系適用的外國法律,不包括該國的法律適用法。”所以,我國法院在審理該案件時,即使外國的法律規(guī)定要適用中國法律,我國也不予采用,即我國不允許反致。所以A錯誤。第6條規(guī)定:“涉外民事關系適用外國法律,該國不同區(qū)域實施不同法律的,適用與該涉外民事關系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律”。所以B、D錯誤,C正確。選項D的說法是原先《民通意見》第192條規(guī)定,現(xiàn)應適用《法律適用法》的規(guī)定。30.趙某與劉某將共有商鋪出租給陳某。劉某瞞著趙某,與陳某簽訂房屋買賣合同,將商鋪轉讓給陳某,后因該合同履行發(fā)生糾紛,劉某將陳某訴至法院。趙某得知后,堅決不同意劉某將商鋪讓與陳某。關于本案相關人的訴訟地位,下列哪一說法是正確的?(2015年)

A.法院應依職權追加趙某為共同原告

B.趙某應以劉某侵權起訴,陳某為無獨立請求權第三人

C.趙某應作為無獨立請求權第三人

D.趙某應作為有獨立請求權第三人

答案:D

解析:本題考查共同訴訟人和第三人。必要共同訴訟,是指當事人一方或雙方為兩人或兩人以上,其訴訟標的是共同的,法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的訴訟。有獨立請求權第三人,是指對原告和被告之間爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權,參加到原告、被告已經開始的訴訟中進行訴訟的人。無獨立請求權的第三人,是指對當事人雙方的訴訟標的沒有獨立的請求權,但是案件處理結果與其有法律上的利害關系,自行申請參加訴訟或者由人民法院通知其參加訴訟的人。有獨立請求權第三人與必要共同原告需要進行如下區(qū)分:后者是基于共同的訴訟標的而作為原告,而前者則是以原告和被告為被告,既反對原告又反對被告。在本案中,趙某基于共有權而在訴訟中享有請求權,不是無獨立請求權第三人;趙某不同意劉某將商鋪讓與陳某,劉某本身也是侵犯了趙某的共有權,趙某以劉某和陳某為被告,趙某屬于有獨立請求權第三人。假如趙某同意賣房,只是與劉某站在一起同陳某進行買賣合同糾紛的爭訟,那么趙某就是必要共同原告,故D選項當選。31.張大爺和王大媽為某一大院的鄰居,平時關系很好。王大媽因家中女兒出嫁,邀請大院內的鄰居和張大爺共赴喜宴,張大爺想起自己能說話的鸚鵡,便教其說“百年好合"。赴喜宴那天,張大爺帶著鸚鵡赴宴,見到王大媽的女兒便說百年好合,在場的人均十分髙興。張大爺暗暗得意,喜宴上,開懷暢飲,不久便醉了,帶著自己心愛的鸚鵡便在王大媽的客廳的沙發(fā)上睡著,后不久鞭炮齊鳴,?鵡因受驚嚇而死,張大爺也被鞭炮聲驚醒,后發(fā)現(xiàn)自己心愛的鸚鵡已經死亡,便找王大媽理論,要求王大媽賠償2000元,并為此發(fā)生糾紛。本案應如何處理?()

A.不應賠償,屬意外事件

B.應予賠償,屬過錯責任

C.由張大爺和王大媽平均分擔,因為雙方當事人都有過錯

D.王大媽應予適當補償,屬公平責任

答案:D

解析:。本題涉及公平責任問題。根據(jù)《民法通則》笫132條的規(guī)定,當事人對造成損害都沒有過錯的,可以根據(jù)實際情況,由當事人分擔民事責任。本條規(guī)定的是公平責任?!睹裢ㄒ庖姟返?57條進一步規(guī)定了公平責任的適用范圍,當事人對造成損害均無過錯,但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的,可以責令對方或者受益人給予一定的經濟補償。本題中,張大爺與王大媽對鸚鵡的死亡均無過錯,但鸚鵡是在為王大媽女兒出嫁助興過程中受到鞭炮聲驚嚇而死亡的,故而基于公平原則,可讓王大媽予以適當補償。故本題應選D。32.鄒某死亡,對所遺留財產無遺囑。鄒某有二子一女,長子生有一兒子甲,甲生一女兒乙;鄒某的次子生有一女兒丙;鄒某的女兒收養(yǎng)一兒子丁。而鄒某的二子一女以及長子的兒子甲均于鄒某死亡前死亡?,F(xiàn)乙、丙、丁為繼承而發(fā)生爭執(zhí)。丙認為乙是曾孫女,乙無繼承權;乙、丙認為丁是收養(yǎng)的,無權代位繼承。關于本案下列何者享有繼承權:

A.乙、丙、丁均有繼承權

B.乙、丙可以繼承,丁不可以

C.C丙可以繼承,乙、丁均不可以

D.乙、丙、丁均無繼承權

答案:A

解析:A.正確。依《繼承法》第10條規(guī)定:“遺產按照下列順序繼承:第一順序:配偶、子女、父母。第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。本法所說的父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關系的繼兄弟姐妹?!盉.錯誤。第11條規(guī)定:“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權繼承的遺產份額?!盋.錯誤。根據(jù)《繼承法意見》第25條規(guī)定:“被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承,代位繼承人不受輩數(shù)的限制?!盌.錯誤。該《意見》第26條規(guī)定:“被繼承人的養(yǎng)子女、已形成扶養(yǎng)關系的繼子女的生子女可代位繼承;被繼承人親生子女的養(yǎng)子女可代位繼承;被繼承人養(yǎng)子女的養(yǎng)子女可代位繼承;與被繼承人已形成扶養(yǎng)關系的繼子女的養(yǎng)子女也可以代位繼承?!?/p>

33.根據(jù)有關法律規(guī)定,下列爭議中,不適用普通訴訟時效期間的是()。

A.涉外合同爭議

B.貸款擔保合同爭議

C.建設工程合同引發(fā)的爭議

D.因運輸?shù)纳唐穪G失或損毀引起的爭議

答案:A

解析:知識點:訴訟時效。選項A:適用4年的特殊訴訟時效期間。34.根據(jù)涉外投資法律制度的規(guī)定,外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議的牽頭機構有()

A.工業(yè)與信息化部

B.國家發(fā)改委

C.商務部

D.國家工商總局

答案:B,C

解析:我國建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度,具體承擔并購安全審查工作。聯(lián)席會議在國務院領導下,由國家發(fā)改委、商務部牽頭,根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領域,會同相關部門開展并購安全審查。35.共用題干

行政行為合法性審查原則是行政訴訟最有特色的基本原則。下列關于行政行為合法性審查原則的說法正確的有:()

A:法院以審查被訴行政行為合法性為原則,以審查被訴行政行為的合理性為例外

B:法院對被訴行政行為的事實問題和法律問題進行全面的審查

C:法院對被訴行政行為的程序問題和實體問題進行全面的審查

D:行政訴訟以合法性審查為原則的特點是由司法權和行政權的關系所決定的

答案:A,B,C,D

解析:《行政訴訟法》第68條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,由審判員組成合議庭,或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員,應當是三人以上的單數(shù)?!睋?jù)此,A項正確。該法第83條規(guī)定:“適用簡易程序審理的行政案件,由審判員一人獨任審理,并應當在立案之日起四十五日內審結?!睋?jù)此,B項正確?!缎性V法解釋》第6條第2款規(guī)定:“專門人民法院、人民法庭不審理行政案件,也不審查和執(zhí)行行政機關申請執(zhí)行其具體行政行為的案件?!睋?jù)此,C項正確?!缎姓V訟法》第4條第2款規(guī)定:“人民法院設行政審判庭,審理行政案件?!薄缎性V法解釋》第6條第1款規(guī)定:“各級人民法院行政審判庭審理行政案件和審查行政機關申請執(zhí)行其具體行政行為的案件。”但是,根據(jù)《最高人民法院關于專利、商標等授權確權類知識產權行政案件審理分工的規(guī)定》,北京市高級人民法院和最高人民法院知識產權審判庭有權審理專利、商標等授權確權類知識產權行政案件。故D項“只能”二字太過絕對,錯誤。

《行政訴訟法》第6條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,對行政行為是否合法進行審查?!钡?0條規(guī)定:“行政行為有下列情形之一的,人民法院判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出行政行為:(一)主要證據(jù)不足的;(二)適用法律、法規(guī)錯誤的;(三)違反法定程序的;(四)超越職權的;(五)濫用職權的;(六)明顯不當?shù)??!狈ㄔ翰粌H審查被訴行政行為的合法性,還審查其是否明顯不當。故A項正確。從《行政訴訟法》第70條看,選項B、C正確。行政權與司法權彼此獨立,各有自己的活動領域。司法權對行政權的監(jiān)督來自法律的明確授權,并且必須在法定范圍內進行。因而,司法權對行政權的監(jiān)督只能限于合法性。否則,國家職能分工的平衡狀態(tài)將被打破。故D項正確。

行政訴訟主體具有恒定性,被告只能是行政機關或被授權組織,一般的公民、法人或者其他組織不能做行政訴訟的被告。故A項正確。行政訴訟中,當事人雙方的權利義務不完全對等。例如,公民、法人或者其他組織享有起訴權,而作為執(zhí)行公務行使職權的行政機關就沒有起訴權,也沒有反訴權。被告行政機關對行政行為的合法性負有舉證責任,而原告并不承擔此項舉證責任。故B項錯誤。在行政訴訟中,法院審理的重點是被訴行政行為的合法性,法院有權對行政行為作出維持、撤銷、變更、履行等判決,但通常不對當事人在行政法上的權利義務直接作出判決。故C項錯誤?!缎姓V訟法》第60條第1款規(guī)定:“人民法院審理行政案件,不適用調解。但是,行政賠償、補償以及行政機關行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權的案件可以調解。”行政訴訟中,被訴行政行為合法性審查部分禁止適用調解,法院在訴訟中不得調解當事人雙方爭議,也不得以調解結案。故D項正確。

《行政訴訟法》第6條規(guī)定:“人民法院審理行政案件,對行政行為是否合法進行審查。”此處的“行政行為”是指被訴行政行為。在行政訴訟中,法院審理和裁判的內容是被訴行政行為的合法性。故本題應選C項。36.甲父老甲去世,將遺體送到A市殯儀館火化,約定第二天去取父親的骨灰及骨灰盒。翌日,甲如約而至,不料,由于殯儀館工作人員的失誤,將甲父的骨灰盒摔壞,同時骨灰隨風飄散。甲知道后,傷心至極,向法院起訴,請求殯儀館返還火化費用,賠償骨灰盒的損失,并主張精神損害賠償。關于本案下列說法正確的是

A.殯儀館應當返還甲支出的火化費用、賠償骨灰盒費用的損失

B.法院應當支持甲的精神損害賠償請求,但甲的精神損害賠償請求權在提起訴訟前不得轉讓

C.殯儀館的行為構成違約和侵權

D.若甲要提起精神損害賠償,應以侵權為由提起訴訟

答案:A,B,C,D

解析:殯儀館與甲之間有合同關系,殯儀館沒有如約履行,將骨灰盒摔壞并造成骨灰消失,既違約又侵權,故應返還相關費用、賠償相應損失,AC正確?;谡H说睦斫?,骨灰及骨灰盒屬于具有人格象征意義的財產,損毀滅失的可主張精神損害賠償,但是,按照我國司法慣例,要提起精神損害賠償,應當以侵權為由來提起,故D正確。《人身損害賠償解釋》第18條第2款規(guī)定:“精神損害撫慰金的請求權,不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經以書面方式承諾給予金錢賠償,或者賠償權利人已經向人民法院起訴的除外?!睋?jù)此,精神損害賠償請求權除了兩種特殊情況外,不得轉讓或繼承。本案中,由于沒有賠償義務人書面承諾給予賠償?shù)氖聦?,故精神損害賠償請求權在提起訴訟前不得轉讓的主張是正確的,故B正確。

37.甲公司注冊了商標“霞露”,使用于日用化妝品等商品上,下列哪一選項是正確的?

A:甲公司要將該商標改成“露霞”,應向商標局提出變更申請

B:乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標,甲公司有權禁止

C:甲公司因經營不善連續(xù)三年停止使用該商標,該商標可能被注銷

D:甲公司簽訂該商標轉讓合同后,應單獨向商標局提出轉讓申請

答案:B

解析:【考點】注冊商標的變更、撤銷、轉讓、保護【詳解】《商標法》第24條規(guī)定:“注冊商標需要改變其標志的,應當重新提出注冊申請?!睋?jù)此,甲公司要將該商標改成“露霞”,應向商標局重新提出注冊申請而非變更申請,選項A錯誤?!渡虡朔ā返?7條規(guī)定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權:(一)未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;……”據(jù)此,甲公司作為商標權人,對于乙公司未經其許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的行為,其有權予以禁止,選項B正確?!渡虡朔ā返?9條第2款規(guī)定:“注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的,任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個月內做出決定。有特殊情況需要延長的,經國務院工商行政管理部門批準,可以延長三個月。”據(jù)此,甲公司連續(xù)三年停止使用的,可能會被商標局撤銷而不是注銷,選項C錯誤?!渡虡朔ā返?2條第1款規(guī)定:“轉讓注冊商標的,轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議,并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。”據(jù)此,甲公司轉讓該商標的,應由轉讓雙方共同向商標局提出申請,選項D錯誤。因此,本題正確答案為B。38.張某利用其任佛山市紅太陽不銹鋼加工廠(個體工商)司機的職務之便,在該廠安排其獨自一人開車將一批價值8萬余元的不銹鋼卷帶送往本市某不銹鋼制品有限公司之機,將該批貨物擅自變賣他人,并棄車攜變賣款逃匿,后被抓獲。張某的行為應如何認定?()

A.構成侵占罪

B.構成職務侵占罪

C.構成盜竊罪

D.構成搶奪罪

答案:A39.甲送給國有收費站站長吳某3萬元,與其約定:甲在高速公路另開出口幫貨車司機逃費,吳某想辦法讓人對此不予查處,所得由二人分成。后甲組織數(shù)十人,鋸斷高速公路一側隔離欄、填平隔離溝(恢復原狀需3萬元),形成一條出口。路過的很多貨車司機知道經過收費站要收300元,而給甲100元即可繞過收費站繼續(xù)前行。甲以此方式共得款30萬元,但騙吳某僅得20萬元,并按此數(shù)額分成。關于甲鋸斷高速公路隔離欄的定性,下列分析正確的是:()(2015年)

A.任意損毀公私財物,情節(jié)嚴重,應以尋釁滋事罪論處

B.聚眾鋸斷高速公路隔離欄,成立聚眾擾亂交通秩序罪

C.鋸斷隔離欄的行為,即使得到吳某的同意,也構成故意毀壞財物罪

D.鋸斷隔離欄屬破壞交通設施,在危及交通安全時,還觸犯破壞交通設施罪

答案:C,D

解析:本題考查故意毀壞財物罪、破壞交通設施罪。AB項,尋釁滋事罪的成立要求以無事生非的動機隨意毀壞財物,甲不具有無事生非的動機,而是有著明確的目的性,所以不成立尋釁滋事罪。聚眾擾亂交通秩序罪要求聚集多人以人群聚集的方式阻礙交通,甲沒有這樣的行為,所以不構成該罪。故AB項錯誤。

CD項,鋸斷高速公路隔離欄桿,造成3萬元的財產損失,由于對國家財物吳某的被害人承諾無效,屬于故意毀壞財物罪,如果該行為同時制造了交通隱患,危及交通安全,還滿足破壞交通設施罪的犯罪構成。故CD項正確。40.根據(jù)《憲法》規(guī)定,關于國務院的說法,下列哪些選項是正確的?()(2010年)

A.國務院由總理、副總理、國務委員、秘書長組成

B.國務院常務會議由總理、副總理、國務委員、秘書長組成

C.國務院有權改變或者撤銷地方各級國家行政機關的不適當?shù)臎Q定和命令

D.國務院依法決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內部分地區(qū)進入緊急狀態(tài)

答案:B,C,D

解析:《憲法》第86條第1款規(guī)定:“國務院由下列人員組成:總理,副總理若干人,國務委員若干人,各部部長,各委員會主任,審計長,秘書長?!睋?jù)此,A項錯誤。注意:中國人民銀行行長的地位與各部部長相同,也屬于國務院組成人員?!稇椃ā返?8條第2款規(guī)定:“總理、副總理、國務委員、秘書長組成國務院常務會議?!睋?jù)此,B項正確?!稇椃ā返?9條規(guī)定:“國務院行使下列職權:……(十四)改變或者撤銷地方各級國家行政機關的不適當?shù)臎Q定和命令;……(十六)依照法律規(guī)定決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內部分地區(qū)進入緊急狀態(tài);……”據(jù)此,C、D項正確。41.甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同,約定由乙公司負責建筑某住宅樓。合同簽訂后,乙公司進行了施工,并經驗收合格。甲公司以乙公司在簽訂合同時不具備相應資質為由拒付工程款,為此引起糾紛。經查,乙公司在簽訂合同時尚未取得相應資質,但在工程竣工之前已經取得了相應資質。甲、乙公司所簽訂的建設工程合同的效力為:()

A.有效B.無效

C.效力未定D.可撤銷

答案:A

解析:。本題涉及無效合同的補正問題。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程施工合同解釋》)第1條規(guī)定:“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的;(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的?!备鶕?jù)該條規(guī)定,甲乙公司所簽訂的建設工程合同應為無效合同。但對于合同當事人主體資格欠缺,可通過取得相應資格獲得補正。該解釋第5條規(guī)定:“承包人超越資質等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持?!币虼?本題答案為A。42.李佳佳是甲公司的董事長和法定代表人,李佳佳代表甲公司與乙公司簽署《貨物買賣合同》標的額200萬元,為支付貨款,李佳佳擅自以甲公司名義簽發(fā)一張200萬元的銀行承兌匯票,李佳佳在票據(jù)上簽章,但未加蓋甲公司印章。關于該票據(jù)下列說法正確的是?

A.該票據(jù)有效,李佳佳應承擔票據(jù)責任

B.該票據(jù)有效,甲公司應承擔票據(jù)責任

C.該票據(jù)無效,但李佳佳應承擔對乙公司的付款責任

D.該票據(jù)無效,但甲公司應承擔對乙公司的付款責任

答案:D

解析:根據(jù)最高人民法院《關于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第41條第(一)項:“票據(jù)出票人在票據(jù)上的簽章上不符合票據(jù)法以及下述規(guī)定的,該簽章不具有票據(jù)法上的效力:(一)商業(yè)匯票上的出票人的簽章,為該法人或者該單位的財務專用章或者公章加其法定代表人、單位負責人或者其授權的代理人的簽名或者蓋章;……”所以本案中的匯票,只有法定代表人簽章,并沒有甲公司印章,該出票人簽章無效?!镀睋?jù)法》第22條:“匯票必須記載下列事項:(一)表明‘匯票’的字樣;(二)無條件支付的委托;(三)確定的金額;(四)付款人名稱;(五)收款人名稱;(六)出票日期;(七)出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的,匯票無效?!背銎比撕炚率菂R票的絕對必要記載事項,簽章無效導致票據(jù)無效,A、B項錯誤。李佳佳作為甲公司的法定代表人,代表甲公司與乙公司簽署的《貨物買賣合同》有效,甲公司應該承擔付款責任,D項正確,C項錯誤。

43.某商廈為了記錄自己的開業(yè)慶典,于8月7日向某照相館租借一臺攝像機。慶典之日,商廈的工作人員不慎摔壞攝像機,商廈決定買下以賠償電視臺的損失,遂于8月9日通過電話向照相館負責人表明此意,對方表示同意。8月15日,商廈依約定向照相館支付了價款。攝像機所有權何時轉移?()

A:8月7日

B:8月8日

C:8月9日

D:8月15日

答案:C

解析:《合同法》第133條規(guī)定:標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。本題解答的關鍵在于如何理解交付的含義。出賣人交付標的物以轉移所有權的方式大體有兩種,即現(xiàn)實交付和擬制交付?!段餀喾ā返?5條對此做了規(guī)定。現(xiàn)實交付,是指出賣人將標的物以自提、送貨、托運等方式直接轉移給買受人而使標的物處于買受人的實際控制之下,實現(xiàn)買受人對標的物的事實占有?,F(xiàn)實交付是標的物交付的主要方式,一般適用于具體的、可以轉移實際占有的標的物的交付。擬制交付,也叫觀念交付,是指出賣人不轉移標的物本身的占有,而是轉移標的物的權利憑證如房屋權屬證書、倉單、提單等以替代對實物的交付。擬制交付是標的物交付的特殊方式,一般適用于特定情形下標的物的交付。如《合同法》第135條規(guī)定:出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取標的物的單證,并轉移標的物所有權的義務。擬制交付又可分為簡易交付、占有改定和指示交付三種形式。其中,簡易交付是指在買賣合同訂立前買受人已經通過租賃、借用等方式實際占有標的物,自合同生效時起視為標的物的交付,此前買受人雖然占有標的物,但不享有標的物的所有權,合同生效時才轉移標的物的所有權。簡易交付能夠簡化手續(xù),節(jié)約交易成本。《合同法》第140條規(guī)定:標的物在訂立合同之前已為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間。占有改定是指買賣合同當事人約定買受人取得標的物所有權,但在約定的期間標的物不轉移占有,仍由出賣人繼續(xù)占有,買受人取得標的物的間接占有以代替標的物的實際交付。指示交付是指標的物由第三人占有時,出賣人將對于第三人返還標的物的請求權讓與買受人以代替標的物的實際交付,而該返還請求權正是標的物所有權的體現(xiàn)。擬制交付就是在標的物不可以轉移實際占有的情況下,出賣人將標的物的單證交付與買受人而代替現(xiàn)實交付的方式。8月8日顯然沒有產生法律關系,8月9日商廈通過電話的方式發(fā)出要約,照相館表示同意承諾即生效,買賣合同成立。攝像機所有權也同時發(fā)生轉移。8月15日,商廈支付價款的行為只是合同的履行行為。44.納稅義務人具有下列哪些情形的,應當按規(guī)定辦理個人所得稅納稅申報?()(2010年)

A.個人所得超過國務院規(guī)定數(shù)額的

B.在兩處以上取得工資、薪金所得的

C.從中國境外取得所得的

D.取得應納稅所得沒有扣繳義務人的

答案:C,D

解析:本題考查個人所得稅的納稅申報。A、B、C、D項:《個人所得稅法》第10條第1款規(guī)定:“有下列情形之一的,納稅人應當依法辦理納稅申報:(一)取得綜合所得需要辦理匯算清繳;(二)取得應稅所得沒有扣繳義務人;(三)取得應稅所得,扣繳義務人未扣繳稅款;(四)取得境外所得;(五)因移居境外注銷中國戶籍;(六)非居民個人在中國境內從兩處以上取得工資、薪金所得;(七)國務院規(guī)定的其他情形?!痹谒膫€選項中,C選項符合上述第4項規(guī)定,D選項符合第2項規(guī)定,所以C、D項正確。45.張某在某商場購買了一臺電熱水器,張某洗浴時熱水器爆炸,將張某炸傷,以下說法正確的是:

A:張某可以依據(jù)《合同法》要求商場承擔違約責任

B:張某可以依據(jù)《民法通則》和相關司法解釋要求商場承擔賠償責任

C:張某可以依據(jù)《消費者權益保護法》要求商場承擔賠償責任

D:張某可以依據(jù)《產品質量法》要求商場承擔賠償責任

答案:A,B,C,D

解析:張某在商場購買熱水器,意味著張某與商場之間形成了買賣合同關系,因此張某有權要求商場承擔違約責任,所以A選項正確。熱水器爆炸炸傷了張某,侵害了張某的人身權,張某有權要求商場承擔侵權責任,所以B選項正確。張某購買熱水器自用,屬于《消費者權益保護法》的調整范圍,根據(jù)《消費者權益保護法》第40條,張某有權要求商場承擔賠償責任,所以C選項正確。根據(jù)《產品質量法》第43條的規(guī)定,商場銷售的熱水器給張某造成人身損害,張某有權要求商場承擔賠償責任,所以D選項正確。46.目前定居北京的中國人王某已經結婚,夫人劉某,一次同學聚會上與自己的初戀情人邂逅,遂欲享齊人之福。聽了陸寰老師的講三國之后決定帶著初戀情人到阿聯(lián)酋定居兩年并締結婚姻。經查,我國法律規(guī)定涉外結婚首先適用共同經常居所地法。下列說法正確的是:

A.我國法律并沒有規(guī)定禁止改變經常居所地,所以王某的做法可以得到我國法律的認可

B.由于王某的行為會造成重婚的后果,所以可以根據(jù)公共秩序保留制度排除阿聯(lián)酋婚姻法的適用

C.對于王某的行為可以根據(jù)法律規(guī)避制度排除阿聯(lián)酋婚姻法的適用

D.只要劉某不反對,王某的行為也可以得到我國法律的認可

答案:C

解析:選項A錯誤。雖然我國法律并沒有禁止改變經常居所地,但還是要具體問題具體分析。本案中王某改變經常居所地,是為了規(guī)避本來應該適用的中國婚姻法中關于一夫一妻制的規(guī)定?!丁捶蛇m用法〉司法解釋(一)》第11條對這種規(guī)避有明確的規(guī)定,一方當事人故意制造涉外民事關系的連結點,規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的,人民法院應認定為不發(fā)生適用外國法律的效力。所以本案中王某的行為不能獲得認可。選項B錯誤。這里的考點在于區(qū)別公共秩序保留和法律規(guī)避,公共秩序保留的前提是“本應”適用外國法,這里的“本應”意味著沒有當事人的故意和行為。本題中顯然存在當事人的故意和行為,不符合公共秩序保留的前提條件。選項C正確。如A項解析所述,本題中王某故意改變經常居所地,意圖規(guī)避本應適用的中國婚姻法中的強制性規(guī)定,所以應當根據(jù)法律規(guī)避制度來排除阿聯(lián)酋法律的適用。選項D錯誤。雖然民事行為非常尊重當事人的意思表示,但并不適用本案的情況。意思自治不能違反法律的強制性規(guī)定。

47.★環(huán)宇生物制藥有限責任公司與某市醫(yī)院達成協(xié)議,共同開發(fā)SP制劑。試產期間,市衛(wèi)生局、市醫(yī)藥管理局、工商局、技術監(jiān)督局同時接到群眾舉報;即同時對該公司進行了調查。經査,該藥在尚未獲得批準的情況下,就在市醫(yī)院投人臨床使用。四機關遂對

該公司作出處罰,責令停止生產,沒收庫存藥品和非法所得,并處罰款10萬元。環(huán)宇生物制藥有限公司不服,提起訴訟。本案行政主體或被告應當是誰?()

A.應當是醫(yī)藥管理局,因為處罰涉及其行政職責

B.應當是衛(wèi)生局,以工商局和技術監(jiān)督局為第三人

C.應當是衛(wèi)生局等四機關,因為是共同行為

D.應當是四機關共同的上級機關

答案:C

解析:。本案為共同行政行為?!缎姓V訟法》第25條第3款規(guī)定,兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的,共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。48.甲、乙合謀殺害丙,計劃由甲對丙實施砍殺,乙持槍埋伏于遠方暗處,若丙逃跑則伺機射殺。案發(fā)時,丙不知道乙的存在。為防止甲的不法侵害,丙開槍射殺甲,子彈與甲擦肩而過,擊中遠處的乙,致乙死亡。關于本案,下列哪些選項是正確的?

A.丙的行為屬于打擊錯誤,依具體符合說,丙對乙的死亡結果沒有故意

B.丙的行為屬于對象錯誤,依法定符合說,丙對乙的死亡結果具有故意

C.不論采取何種學說,丙對乙都不能構成正當防衛(wèi)

D.不論采用何種學說,丙對甲都不構成故意殺人罪未遂

答案:A,D

解析:選項A正確。打擊錯誤,指由于行為本身的誤差,導致行為人所欲損傷的對象與實際受害的對象不一致,所欲損傷的對象與實際損傷的對象體現(xiàn)相同的法益。“丙開槍射殺甲,子彈與甲擦肩而過,擊中遠處的乙”,可知丙并未誤認被害人,而是行為本身存在偏差,構成打擊錯誤,其對乙的死亡結果主觀上應認定為過失選項B錯誤。對象錯誤,是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害,而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益,行為人的認識內容與客觀事實仍屬同一

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