合同與合同法課件

第一章合同與合同法

第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同法概述

第一章合同與合同法第一節(jié)合同概述1參考書目崔建遠(yuǎn)主編合同法（第五版）法律出版社王利明等著合同法（第三版），人民大學(xué)出版社，2009年版王利明合同法研究韓世遠(yuǎn)合同法總論（第三版）法律出版社王澤鑒著債法原理北京大學(xué)出版社李永軍主編合同法案例人民大學(xué)出版社吳慶寶主編最高人民法院專家法官闡釋民商裁判疑難問題中國法制出版社馬特等著英美合同法導(dǎo)論對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社參考書目崔建遠(yuǎn)主編合同法（第五版）法律出版社2法律法規(guī)中華人民共和國合同法（1999年3月15日）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）（1999年12月19日）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）（2009年4月24日）最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（2009年7月7日）關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2012年3月31日）法律法規(guī)中華人民共和國合同法（1999年3月15日）

最高人3兩種學(xué)說1、協(xié)議說—為大陸法系所采納古羅馬法:指得到法律承認(rèn)的債的協(xié)議.后此種理解為大陸法系各國所繼承.2、允諾說—英美法之學(xué)說美國合同法重述：合同是一個或一系列允諾，違反該允諾將由法律給予救濟(jì)，履行該允諾是法律在某些情況下所確認(rèn)的一項義務(wù)。將對價（約因）作為合同成立的基礎(chǔ)，忽視了意思表示的合致——合意。第一節(jié)合同概述兩種學(xué)說第一節(jié)合同概述43、二者的融合但允諾說在英美法中并非占一統(tǒng)天下的地位。協(xié)議說在英美法中也是非常普遍的一種說法。近來，協(xié)議說在英美學(xué)者的論著中地位越來越重要?！杜＝蚍纱筠o典》：合同是二人或多人之間為在相互間的設(shè)定合同義務(wù)而達(dá)成的具有法律強(qiáng)制力的協(xié)議。美國統(tǒng)一商法典第1—201（11）條稱合同為：來源于當(dāng)事人的協(xié)議的全部法律債務(wù)。3、二者的融合5一、合同的概念《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！崩碚撋蠣幾h：①認(rèn)為《合同法》中所稱協(xié)議不包含物權(quán)合同，《合同法》僅規(guī)范債權(quán)合同，其他合同可準(zhǔn)用或類推適用《合同法》；②認(rèn)為《合同法》中的合同概念涵蓋除身份合同之外的所有民事合同，包括產(chǎn)生物權(quán)的合同。一、合同的概念《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體6二、合同的特征(一)合同是一種雙方民事法律行為1.合同是一種民事法律行為，是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為。2.合同是一種雙方民事法律行為，即當(dāng)事人雙方的意思表示一致才可以成立的法律行為。（二）合同產(chǎn)生于平等主體之間（三）合同的目的在于產(chǎn)生具體的財產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)二、合同的特征7下列不屬于合同法調(diào)整范圍的有（）A婚約B計劃生育合同C企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任協(xié)議D市府與縣府簽訂的行政責(zé)任合同E國有土地使用權(quán)出讓合同下列不屬于合同法調(diào)整范圍的有（）8三、合同的分類（一）單務(wù)合同與雙務(wù)合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對待給付義務(wù)。雙務(wù)合同，是指雙方當(dāng)事人互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同，是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同。2.區(qū)分意義：（1）是否適用履行抗辯權(quán)；（2）由于不可歸責(zé)于合同當(dāng)事人的原因而不能履行合同時是否發(fā)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題（3）因當(dāng)事人的過錯而致合同不履行的后果不同。三、合同的分類9（二）有償合同與無償合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人獲得權(quán)益是否支付代價。有償合同，是指一方當(dāng)事人獲得合同約定的權(quán)益時，需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價的合同。無償合同，是指一方當(dāng)事人享有合同約定的權(quán)益，無需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價的合同。2.區(qū)分意義：（1）對合同主體的要求不同。（2）當(dāng)事人的責(zé)任程度不同。（3）債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件不同。（4）第三人構(gòu)成善意取得的條件不同。（二）有償合同與無償合同10（三）諾成合同與實踐合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立是否須交付標(biāo)的物。諾成合同，是指經(jīng)各方當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。實踐合同/要物合同，是指合同的成立除需要當(dāng)事人意思表示一致以外，還須交付標(biāo)的物。2.區(qū)分意義：（1）合同成立要件不同。（2）交付標(biāo)的物的意義不同。（三）諾成合同與實踐合同11（四）要式合同與不要式合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：成立是否應(yīng)符合法律或者當(dāng)事人要求的形式要件。要式合同，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須具備一定形式的合同。不要式合同，是指法律未規(guī)定或者當(dāng)事人未約定必須采用特定形式，當(dāng)事人可以采用任何形式的合同。2.區(qū)分意義：合同成立的要件不同。不要式合同只要當(dāng)事人的意思表示一致即可成立；要式合同除當(dāng)事人意思表示一致外，還應(yīng)滿足一定的形式要件，合同才成立。合同以不要式為一般，以要式為特殊。（四）要式合同與不要式合同12（五）有名合同與無名合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：法律上是否為某一合同確定一個特定的名稱并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范。有名合同/典型合同，是指法律賦予一定名稱，并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范的合同。無名合同/非典型合同，是指法律沒有明文規(guī)定的合同。2.區(qū)分意義：二者適用法律上的區(qū)別。有名合同可以直接適用《合同法》分則的有關(guān)規(guī)定或者其他法律的相關(guān)規(guī)定。而無名合同應(yīng)根據(jù)合同的目的以及當(dāng)事人的意思，參照適用與之類似的有名合同的規(guī)定。（五）有名合同與無名合同131、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同(1)買賣合同;(2)供用電.水.氣.熱力合同;(3)贈與合同;(4)借款合同;2、轉(zhuǎn)讓使用權(quán)的合同(5)租賃合同;(6)融資租賃合同;3、提供服務(wù)的合同(7)承攬合同;(8)建設(shè)工程合同;(9)運輸合同;(10)技術(shù)合同;(11)保管合同;(12)倉儲合同;(13)委托合同;(14)行紀(jì)合同;(15)居間合同.1、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同3、提供服務(wù)的合同14（六）主合同與從合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：相互間的主從關(guān)系。主合同，是指不依賴其他合同而能夠獨立存在的合同。從合同，是指從屬于其他合同的合同。2.區(qū)分意義：從合同具有從屬性，從屬于主合同而存在。主合同變更，從合同原則上隨之變更。主合同被宣告無效、撤銷或終止，從合同原則上消滅，法律另有規(guī)定除外。（六）主合同與從合同15合同相對性合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡?5條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”第三人非合同當(dāng)事人合同相對性合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履16案例2010年5月8日，張三與李四簽訂了買賣水泥的合同，合同總價款為30000元，由于張三欠王五貨款45000元，于是張三與李四在合同中約定：李四應(yīng)將水泥款30000元支付給王五。合同簽訂后，張三按照合同約定履行交貨義務(wù)，李四在收貨后向王五支付了10000元的貨款。為此，王五向法院起訴，要求李四清償剩余的20000元貨款。案例2010年5月8日，張三與李四簽訂了買賣水泥的合同，合同17（七）束己合同與涉他合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的履行是否涉及第三人。束己合同指當(dāng)事人為自己約定并承受權(quán)利義務(wù)的合同。涉他合同指合同當(dāng)事人在合同中為合同當(dāng)事人以外的第三人設(shè)定權(quán)利或約定義務(wù)的合同，主要包括利他合同、第三人履行的合同。2.區(qū)分意義：束己合同嚴(yán)守合同的相對性原則，而涉他合同在一定意義上突破了該原則。明了合同的效力范圍，屆清了第三人是否承受合同權(quán)利義務(wù)，以及承受的界限。（七）束己合同與涉他合同18典型案例2007年3月15日，原告馬某與被告北海市強(qiáng)遠(yuǎn)房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司簽訂《房地產(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》，雙方約定，原告認(rèn)購被告開發(fā)的商品房一套，該房建筑面積約95平方米，總價為225625元；簽訂認(rèn)購書之日，原告向被告支付定房定金10000元；被告辦好商品房預(yù)售許可證網(wǎng)上公布，并通知原告之日起20天內(nèi)，原告必須與被告簽訂《商品房買賣合同》，并選擇按揭貸款方式或一次性付款方式辦理支付房款，原告超過時間不來簽訂《商品房買賣合同》的，被告取消原告購房資格，所交定金被告不予退還，被告違約則雙倍返還定金。典型案例2007年3月15日，原告馬某與被告北海市強(qiáng)遠(yuǎn)房地產(chǎn)19《房地產(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》簽訂后，原告于2007年3月16日向被告交納定金10000元。被告于2008年11月26日取得商品房預(yù)售許可證，2008年11月28日由北海市建設(shè)委員會在網(wǎng)上進(jìn)行公告。2008年12月29日，原告通過中國工商銀行匯給被告房款50000元。2009年2月20日，被告在北海日報上對原告刊登公告：由于你違反雙方協(xié)議的約定，已經(jīng)構(gòu)成違約，現(xiàn)我公司要求你來我公司辦理退款手續(xù)。《房地產(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》簽訂后，原告于2007年3月16日向被告20

(七)預(yù)約(預(yù)備合同)和本約(本合同)標(biāo)準(zhǔn):目的之關(guān)聯(lián)性1.預(yù)約:指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同。2.本約:根據(jù)預(yù)約,將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同.預(yù)約與附停止條件的合同不同：1.在附停止條件的合同中，本合同已經(jīng)在訂約時成立，但尚未生效；而在預(yù)約中，本合同在預(yù)約時尚未成立。2.預(yù)約合同的成立和生效，僅使當(dāng)事人負(fù)有將來按預(yù)約規(guī)定的條件訂立本合同的義務(wù)。(七)預(yù)約(預(yù)備合同)和本約(本合同)21如何判斷一個合同是預(yù)約還是本約？當(dāng)事人的真實意思。當(dāng)真意不明或有爭執(zhí)時，應(yīng)通觀全部內(nèi)容加以確定，若合同要素已經(jīng)明確合致，已無另行訂立合同的必要，應(yīng)認(rèn)定為本約。商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。諸如初步協(xié)議、意向書等，只要不具有法律約束力，不是預(yù)約和本約。違反獨立、有效的預(yù)約合同，當(dāng)事人承擔(dān)的應(yīng)是一種違約責(zé)任，而非締約過失責(zé)任。如何判斷一個合同是預(yù)約還是本約？當(dāng)事人的真實意思。當(dāng)真意不明22（八）一時性合同與繼續(xù)性合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：時間因素在合同履行中所處的地位和所起的作用。一時性合同，是指合同約定當(dāng)事人的給付應(yīng)一次性完成。繼續(xù)性合同，是指合同的內(nèi)容非一次給付即可完結(jié)，而是繼續(xù)地實現(xiàn)的合同。2.區(qū)分意義：（1）在合同的履行方面：債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否立即消滅。（2）解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同。（3）合同消滅是否溯及既往不同。（八）一時性合同與繼續(xù)性合同23（九）其他分類1.實定合同和射幸合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：合同訂立時當(dāng)事人的給付義務(wù)是否確定。實定合同指合同訂立時就已經(jīng)確定當(dāng)事人給付義務(wù)的合同。射幸合同指合同訂立時當(dāng)事人的給付義務(wù)尚未確定的合同，保險合同為其典型。（2）區(qū)分意義：實定合同一般要求等價有償，顯失公平的合同可能被撤銷。射幸合同則不能簡單地以是否等價來衡量是否公平。2.商議合同和格式合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人能否對合同條款進(jìn)行充分協(xié)商。商議合同指當(dāng)事人可以就合同條款進(jìn)行充分協(xié)商而訂立的合同。格式合同指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同。（2）區(qū)分意義：法律通常會對格式合同進(jìn)行特別規(guī)制，以避免未經(jīng)協(xié)商的合同可能造成當(dāng)事人之間實質(zhì)上的不公平。返回（九）其他分類返回24典型試題甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？A.屬于無名合同B.屬于實踐合同C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定【答案】ACD典型試題甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙25下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?A．保管合同B．委托合同C．借款合同D．互易合同【答案】ABC賈某因裝修房屋，把一批古書交朋友王某代為保管，王某將古書置于床下。一日，王某樓上住戶家水管被凍裂，水流至王某家，致賈某的古書嚴(yán)重受損。對此，下列說法哪一個是正確的？A．王某具有過失，應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任B．王某具有過失，應(yīng)給予適當(dāng)賠償C．此事對王某而言屬不可抗力，王某不應(yīng)賠償D．王某系無償保管且無重大過失，不應(yīng)賠償【答案】D下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?26第二節(jié)合同法概述

一、合同法的概念合同法是調(diào)整合同關(guān)系法律規(guī)范的總稱。二、合同法的立法目的1.保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。2.維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。3.促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。三、合同法的特征1.合同法是財產(chǎn)法。2.合同法是交易法。3.合同法以任意性規(guī)范為主。第二節(jié)合同法概述一、合同法的概念27四、合同法的基本原則合同法的基本原則，是指貫穿于整個合同法的根本準(zhǔn)則，是制定、適用、解釋和研究合同法的依據(jù)和出發(fā)點。1.平等原則：①合同當(dāng)事人之間法律地位平等；②當(dāng)事人在適用規(guī)則上的平等。2.自由原則：①訂立、變更和終止合同的自由；②選擇合同相對人的自由；③確定合同內(nèi)容的自由；④選擇合同方式的自由。合同自由并不是絕對的，合同當(dāng)事人的自由要受到合法性原則的限制。。四、合同法的基本原則283.合法性原則。指合同當(dāng)事人訂立、履行合同時應(yīng)遵守法律、行政法規(guī)，否則，合同可能被宣告無效或撤銷。合同法對合同自由予以一定的限制，是為了保護(hù)交易安全，維護(hù)社會公共利益。4.公平原則：①合同當(dāng)事人公平確定合同各方的權(quán)利和義務(wù)。②立法時合理分配當(dāng)事人在合同中的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險。5.誠實信用原則。在合同訂立階段，當(dāng)事人負(fù)有通知、照顧、保護(hù)等附隨義務(wù)；在合同履行階段，當(dāng)事人還應(yīng)履行各種附隨義務(wù)；合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)保密等必要的附隨義務(wù)。3.合法性原則。指合同當(dāng)事人訂立、履行合同時應(yīng)遵守法律、行政296.鼓勵交易原則。指在合同訂立、履行、終止的一系列制度規(guī)范中，盡可能減少當(dāng)事人交易的制度障礙，降低當(dāng)事人的交易成本，促進(jìn)當(dāng)事人通過合同實現(xiàn)交易目的。該原則在合同法中主要體現(xiàn)為：①在不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下,充分尊重合同當(dāng)事人的自由意志，減少國家對合同的干預(yù)。②合同法提供了當(dāng)事人可參照適用的條款，以避免因合同中部分條款缺失或不明確而導(dǎo)致合同不成立或無效。③合同法嚴(yán)格限制合同解除的條件，避免一方當(dāng)事人以合同履行中微小的瑕疵主張解除合同而使當(dāng)事人的交易目的無法實現(xiàn)。鼓勵交易原則同樣要受到公平、誠實信用、合法性原則的限制。6.鼓勵交易原則。指在合同訂立、履行、終止的一系列制度規(guī)范中30五、我國當(dāng)代合同法的發(fā)展及體系（一）我國當(dāng)代合同法的發(fā)展我國現(xiàn)行的統(tǒng)一《合同法》頒布以前，調(diào)整交易關(guān)系的法律呈現(xiàn)“三足鼎立”的局面，即由分別頒布于1981年12月、1985年3月和1987年6月的《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》三部合同法以及與之配套的一系列有關(guān)合同的行政法規(guī)分別進(jìn)行調(diào)整。1999年3月15日，九屆全國人大第二次會議通過了《合同法》，該法于1999年10月1日生效，《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》同時廢止。（二）我國當(dāng)代合同法的體系我國現(xiàn)行合同法的體系以《民法通則》和《合同法》確立的合同法基本原則為指導(dǎo)，由《民法通則》、《合同法》及其他單行法律、法規(guī)中的具體的合同規(guī)范、有關(guān)合同法的司法解釋以及我國簽訂或加入的國際條約和國際慣例構(gòu)成。返回五、我國當(dāng)代合同法的發(fā)展及體系返回31第一章合同與合同法

第一節(jié)合同概述第二節(jié)合同法概述

第一章合同與合同法第一節(jié)合同概述32參考書目崔建遠(yuǎn)主編合同法（第五版）法律出版社王利明等著合同法（第三版），人民大學(xué)出版社，2009年版王利明合同法研究韓世遠(yuǎn)合同法總論（第三版）法律出版社王澤鑒著債法原理北京大學(xué)出版社李永軍主編合同法案例人民大學(xué)出版社吳慶寶主編最高人民法院專家法官闡釋民商裁判疑難問題中國法制出版社馬特等著英美合同法導(dǎo)論對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社參考書目崔建遠(yuǎn)主編合同法（第五版）法律出版社33法律法規(guī)中華人民共和國合同法（1999年3月15日）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）（1999年12月19日）最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）（2009年4月24日）最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（2009年7月7日）關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2012年3月31日）法律法規(guī)中華人民共和國合同法（1999年3月15日）

最高人34兩種學(xué)說1、協(xié)議說—為大陸法系所采納古羅馬法:指得到法律承認(rèn)的債的協(xié)議.后此種理解為大陸法系各國所繼承.2、允諾說—英美法之學(xué)說美國合同法重述：合同是一個或一系列允諾，違反該允諾將由法律給予救濟(jì)，履行該允諾是法律在某些情況下所確認(rèn)的一項義務(wù)。將對價（約因）作為合同成立的基礎(chǔ)，忽視了意思表示的合致——合意。第一節(jié)合同概述兩種學(xué)說第一節(jié)合同概述353、二者的融合但允諾說在英美法中并非占一統(tǒng)天下的地位。協(xié)議說在英美法中也是非常普遍的一種說法。近來，協(xié)議說在英美學(xué)者的論著中地位越來越重要?！杜＝蚍纱筠o典》：合同是二人或多人之間為在相互間的設(shè)定合同義務(wù)而達(dá)成的具有法律強(qiáng)制力的協(xié)議。美國統(tǒng)一商法典第1—201（11）條稱合同為：來源于當(dāng)事人的協(xié)議的全部法律債務(wù)。3、二者的融合36一、合同的概念《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！崩碚撋蠣幾h：①認(rèn)為《合同法》中所稱協(xié)議不包含物權(quán)合同，《合同法》僅規(guī)范債權(quán)合同，其他合同可準(zhǔn)用或類推適用《合同法》；②認(rèn)為《合同法》中的合同概念涵蓋除身份合同之外的所有民事合同，包括產(chǎn)生物權(quán)的合同。一、合同的概念《合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體37二、合同的特征(一)合同是一種雙方民事法律行為1.合同是一種民事法律行為，是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為。2.合同是一種雙方民事法律行為，即當(dāng)事人雙方的意思表示一致才可以成立的法律行為。（二）合同產(chǎn)生于平等主體之間（三）合同的目的在于產(chǎn)生具體的財產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)二、合同的特征38下列不屬于合同法調(diào)整范圍的有（）A婚約B計劃生育合同C企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任協(xié)議D市府與縣府簽訂的行政責(zé)任合同E國有土地使用權(quán)出讓合同下列不屬于合同法調(diào)整范圍的有（）39三、合同的分類（一）單務(wù)合同與雙務(wù)合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：雙方當(dāng)事人是否互負(fù)對待給付義務(wù)。雙務(wù)合同，是指雙方當(dāng)事人互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同，是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同。2.區(qū)分意義：（1）是否適用履行抗辯權(quán)；（2）由于不可歸責(zé)于合同當(dāng)事人的原因而不能履行合同時是否發(fā)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題（3）因當(dāng)事人的過錯而致合同不履行的后果不同。三、合同的分類40（二）有償合同與無償合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人獲得權(quán)益是否支付代價。有償合同，是指一方當(dāng)事人獲得合同約定的權(quán)益時，需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價的合同。無償合同，是指一方當(dāng)事人享有合同約定的權(quán)益，無需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價的合同。2.區(qū)分意義：（1）對合同主體的要求不同。（2）當(dāng)事人的責(zé)任程度不同。（3）債權(quán)人行使撤銷權(quán)的條件不同。（4）第三人構(gòu)成善意取得的條件不同。（二）有償合同與無償合同41（三）諾成合同與實踐合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立是否須交付標(biāo)的物。諾成合同，是指經(jīng)各方當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。實踐合同/要物合同，是指合同的成立除需要當(dāng)事人意思表示一致以外，還須交付標(biāo)的物。2.區(qū)分意義：（1）合同成立要件不同。（2）交付標(biāo)的物的意義不同。（三）諾成合同與實踐合同42（四）要式合同與不要式合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：成立是否應(yīng)符合法律或者當(dāng)事人要求的形式要件。要式合同，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定必須具備一定形式的合同。不要式合同，是指法律未規(guī)定或者當(dāng)事人未約定必須采用特定形式，當(dāng)事人可以采用任何形式的合同。2.區(qū)分意義：合同成立的要件不同。不要式合同只要當(dāng)事人的意思表示一致即可成立；要式合同除當(dāng)事人意思表示一致外，還應(yīng)滿足一定的形式要件，合同才成立。合同以不要式為一般，以要式為特殊。（四）要式合同與不要式合同43（五）有名合同與無名合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：法律上是否為某一合同確定一個特定的名稱并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范。有名合同/典型合同，是指法律賦予一定名稱，并設(shè)有相應(yīng)的規(guī)范的合同。無名合同/非典型合同，是指法律沒有明文規(guī)定的合同。2.區(qū)分意義：二者適用法律上的區(qū)別。有名合同可以直接適用《合同法》分則的有關(guān)規(guī)定或者其他法律的相關(guān)規(guī)定。而無名合同應(yīng)根據(jù)合同的目的以及當(dāng)事人的意思，參照適用與之類似的有名合同的規(guī)定。（五）有名合同與無名合同441、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同(1)買賣合同;(2)供用電.水.氣.熱力合同;(3)贈與合同;(4)借款合同;2、轉(zhuǎn)讓使用權(quán)的合同(5)租賃合同;(6)融資租賃合同;3、提供服務(wù)的合同(7)承攬合同;(8)建設(shè)工程合同;(9)運輸合同;(10)技術(shù)合同;(11)保管合同;(12)倉儲合同;(13)委托合同;(14)行紀(jì)合同;(15)居間合同.1、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同3、提供服務(wù)的合同45（六）主合同與從合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：相互間的主從關(guān)系。主合同，是指不依賴其他合同而能夠獨立存在的合同。從合同，是指從屬于其他合同的合同。2.區(qū)分意義：從合同具有從屬性，從屬于主合同而存在。主合同變更，從合同原則上隨之變更。主合同被宣告無效、撤銷或終止，從合同原則上消滅，法律另有規(guī)定除外。（六）主合同與從合同46合同相對性合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！钡谌朔呛贤?dāng)事人合同相對性合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履47案例2010年5月8日，張三與李四簽訂了買賣水泥的合同，合同總價款為30000元，由于張三欠王五貨款45000元，于是張三與李四在合同中約定：李四應(yīng)將水泥款30000元支付給王五。合同簽訂后，張三按照合同約定履行交貨義務(wù)，李四在收貨后向王五支付了10000元的貨款。為此，王五向法院起訴，要求李四清償剩余的20000元貨款。案例2010年5月8日，張三與李四簽訂了買賣水泥的合同，合同48（七）束己合同與涉他合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：合同的履行是否涉及第三人。束己合同指當(dāng)事人為自己約定并承受權(quán)利義務(wù)的合同。涉他合同指合同當(dāng)事人在合同中為合同當(dāng)事人以外的第三人設(shè)定權(quán)利或約定義務(wù)的合同，主要包括利他合同、第三人履行的合同。2.區(qū)分意義：束己合同嚴(yán)守合同的相對性原則，而涉他合同在一定意義上突破了該原則。明了合同的效力范圍，屆清了第三人是否承受合同權(quán)利義務(wù)，以及承受的界限。（七）束己合同與涉他合同49典型案例2007年3月15日，原告馬某與被告北海市強(qiáng)遠(yuǎn)房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司簽訂《房地產(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》，雙方約定，原告認(rèn)購被告開發(fā)的商品房一套，該房建筑面積約95平方米，總價為225625元；簽訂認(rèn)購書之日，原告向被告支付定房定金10000元；被告辦好商品房預(yù)售許可證網(wǎng)上公布，并通知原告之日起20天內(nèi)，原告必須與被告簽訂《商品房買賣合同》，并選擇按揭貸款方式或一次性付款方式辦理支付房款，原告超過時間不來簽訂《商品房買賣合同》的，被告取消原告購房資格，所交定金被告不予退還，被告違約則雙倍返還定金。典型案例2007年3月15日，原告馬某與被告北海市強(qiáng)遠(yuǎn)房地產(chǎn)50《房地產(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》簽訂后，原告于2007年3月16日向被告交納定金10000元。被告于2008年11月26日取得商品房預(yù)售許可證，2008年11月28日由北海市建設(shè)委員會在網(wǎng)上進(jìn)行公告。2008年12月29日，原告通過中國工商銀行匯給被告房款50000元。2009年2月20日，被告在北海日報上對原告刊登公告：由于你違反雙方協(xié)議的約定，已經(jīng)構(gòu)成違約，現(xiàn)我公司要求你來我公司辦理退款手續(xù)?！斗康禺a(chǎn)內(nèi)部認(rèn)購書》簽訂后，原告于2007年3月16日向被告51

(七)預(yù)約(預(yù)備合同)和本約(本合同)標(biāo)準(zhǔn):目的之關(guān)聯(lián)性1.預(yù)約:指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同。2.本約:根據(jù)預(yù)約,將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同.預(yù)約與附停止條件的合同不同：1.在附停止條件的合同中，本合同已經(jīng)在訂約時成立，但尚未生效；而在預(yù)約中，本合同在預(yù)約時尚未成立。2.預(yù)約合同的成立和生效，僅使當(dāng)事人負(fù)有將來按預(yù)約規(guī)定的條件訂立本合同的義務(wù)。(七)預(yù)約(預(yù)備合同)和本約(本合同)52如何判斷一個合同是預(yù)約還是本約？當(dāng)事人的真實意思。當(dāng)真意不明或有爭執(zhí)時，應(yīng)通觀全部內(nèi)容加以確定，若合同要素已經(jīng)明確合致，已無另行訂立合同的必要，應(yīng)認(rèn)定為本約。商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。諸如初步協(xié)議、意向書等，只要不具有法律約束力，不是預(yù)約和本約。違反獨立、有效的預(yù)約合同，當(dāng)事人承擔(dān)的應(yīng)是一種違約責(zé)任，而非締約過失責(zé)任。如何判斷一個合同是預(yù)約還是本約？當(dāng)事人的真實意思。當(dāng)真意不明53（八）一時性合同與繼續(xù)性合同1.分類標(biāo)準(zhǔn)：時間因素在合同履行中所處的地位和所起的作用。一時性合同，是指合同約定當(dāng)事人的給付應(yīng)一次性完成。繼續(xù)性合同，是指合同的內(nèi)容非一次給付即可完結(jié)，而是繼續(xù)地實現(xiàn)的合同。2.區(qū)分意義：（1）在合同的履行方面：債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否立即消滅。（2）解除權(quán)產(chǎn)生的原因不同。（3）合同消滅是否溯及既往不同。（八）一時性合同與繼續(xù)性合同54（九）其他分類1.實定合同和射幸合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：合同訂立時當(dāng)事人的給付義務(wù)是否確定。實定合同指合同訂立時就已經(jīng)確定當(dāng)事人給付義務(wù)的合同。射幸合同指合同訂立時當(dāng)事人的給付義務(wù)尚未確定的合同，保險合同為其典型。（2）區(qū)分意義：實定合同一般要求等價有償，顯失公平的合同可能被撤銷。射幸合同則不能簡單地以是否等價來衡量是否公平。2.商議合同和格式合同。（1）分類標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人能否對合同條款進(jìn)行充分協(xié)商。商議合同指當(dāng)事人可以就合同條款進(jìn)行充分協(xié)商而訂立的合同。格式合同指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同。（2）區(qū)分意義：法律通常會對格式合同進(jìn)行特別規(guī)制，以避免未經(jīng)協(xié)商的合同可能造成當(dāng)事人之間實質(zhì)上的不公平。返回（九）其他分類返回55典型試題甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙則無償教甲的女兒學(xué)鋼琴。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？A.屬于無名合同B.屬于實踐合同C.應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定D.可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定【答案】ACD典型試題甲、乙雙方達(dá)成協(xié)議，約定甲將房屋無償提供給乙居住，乙56下列合同中，既可以是有償合同也可以是無償合同的有哪些?A．保管合同B．委托合同C．借款合同D．互易合同【答案】ABC賈某因裝修房屋，把一批古書交朋友王某代為保管，王某將古書置于床下。一日，王某樓上住戶家水管被凍裂，水流至王某家，致賈某的古書嚴(yán)重受損。對此，下列說法哪一個是正確的？A．王某具有過失，應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任B．王某具有過失，應(yīng)給予適當(dāng)賠償C．此事對王某而言屬不可抗力，王某不應(yīng)賠償D．王某系無償保管且無重大過失，不應(yīng)賠償【答案】D下列合同中，