國際投資法教案

國際投資法授課教案第一章國際投資法總論教材名稱：《國際投資法》(第三版)余勁松主編主要內(nèi)容：國際投資法概述國際投資的含義(參見教材p.1)國際投資是國際間資金流動的一種重要形式，是投資者為獲得一定經(jīng)濟效益而將其資本投入國外的一種經(jīng)濟活動。對特定國家來說，國際投資包括本國的海外投資和本國接受的外國投資。國際投資的種類包括國際直接投資，也包括國際間接投資。國際直接投資主要指一國私人〔包括法人和自然人〕以營利為目的，以有形資產(chǎn)或無形資產(chǎn)投資外國的企業(yè)，直接或間接的控制其投資企業(yè)的經(jīng)營活動。主要方式包括：在國外設(shè)立獨資公司，企業(yè)或合營企業(yè)，收購、兼并外國企業(yè)，和為參與企業(yè)經(jīng)營而取得外國企業(yè)的股份等。國際間接投資主要指一國私人或政府對外國私人或政府的股票或其他證券的投資或貸款，也包括外國金融組織對各國的貸款等。主要方式包括購置外國公司的股票或其他證券；購置外國政府債券，和貸款等?？梢?，國際直接投資和國際間接投資的最主要區(qū)別在于：從主體上看，國際直接投資一般只限于私人，而國際間接投資那么包括私人，政府和國際金融組織；從投資目的上看，國際直接投資的目的在于直接或間接地控制其投資的企業(yè)的經(jīng)營活動，而國際間接投資那么無此目的。國際投資法的概念國際投資法是指調(diào)整國際間私人直接投資關(guān)系的法律標準的總和，是國際經(jīng)濟法的一個重要分支。它具有以下一些根本特征(參見教材p.10)：

調(diào)整國際私人投資關(guān)系。國家公司或國營公司在海外的投資，都看做私人投資。而對于各國政府間或政府與國際組織間以及國際組織之間的國際投資關(guān)系不作調(diào)整，屬于資金融通關(guān)系。調(diào)整國際直接投資關(guān)系：國際投資法的對象，只是國際直接投資關(guān)系，而國際間接投資關(guān)系那么由國際金融法進行調(diào)整。除了直接調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系之外，國際投資法還調(diào)整外國私人投資者與東道國政府之間的關(guān)系或海外投資者與其母國之間的關(guān)系，同時它也在一定程度上調(diào)整國家之間關(guān)于國際私人直接投資事務(wù)管理的關(guān)系。國際投資法的淵源國際投資法的淵源主要包括國際法淵源和國內(nèi)法淵源。國際法方面的淵源主要包括國際投資條約，國際投資案例，國際投資慣例以及聯(lián)合國有關(guān)決議等；其中國際投資條約又包含世界性多邊投資條約；而國內(nèi)法方面的淵源主要包括資本輸出國的國內(nèi)法和資本輸入國的國內(nèi)法。雙邊投資條約區(qū)域性多邊投資公約世界性多邊公約與協(xié)議外國投資法、合營企業(yè)法、外匯管理法、涉外稅法等海外投資保險法等雙邊投資條約區(qū)域性多邊投資公約世界性多邊公約與協(xié)議外國投資法、合營企業(yè)法、外匯管理法、涉外稅法等海外投資保險法等國際投資法的國際法淵源多邊投資條約分為區(qū)域性多邊投資條約和全球性多邊投資條約。世界性多邊投資條約《華盛頓公約》《漢城公約》區(qū)域性多邊投資條約《馬斯特里赫特條約》、《尼斯條約》；《安第斯共同市場外國投資規(guī)那么》；《東南亞國家聯(lián)盟促進和保護投資協(xié)定》等。雙邊投資條約雙邊投資條約是指國家之間簽訂的以促進和保護國際投資為主要內(nèi)容的雙邊條約。國際投資法的其他淵源--國際投資案例：--聯(lián)合國有關(guān)決議：--國際慣例：國際投資法的國內(nèi)法淵源--資本輸出國的外國投資法律制度：這是資本輸出國為了維護本國經(jīng)濟和社會利益而制定的有關(guān)保護、鼓勵和限制本國私人對外投資的法律標準的總稱。其中最主要的是由美國首倡的并得到許多國家，尤其是興旺國家積極響應(yīng)的用以鼓勵本國私人對外投資的海外投資保證制度。--資本輸入國的外國投資法律：這是指資本輸入國為了吸收和利用外國投資用以促進本國經(jīng)濟開展而制定的有關(guān)保護，鼓勵和管制外國投資的法律標準的總稱。包括調(diào)整資本輸入國政府和外國投資者之間投資關(guān)系，即縱向的管理外國投資的法律法規(guī)，以及調(diào)整資本輸入國本國私人和其他外國投資者之間經(jīng)營關(guān)系，即橫向的調(diào)整本國或外國投資者平等主體之間關(guān)系的法律法規(guī)。國際投資法的根本原那么--國家對自然資源永久主權(quán)原那么--平等互利原那么國際投資法的作用--保護國際投資--鼓勵國際投資--管理國際投資國際投資法主體國際投資法的主體，是指參與國際投資活動，在國際關(guān)系中能夠享有權(quán)利、承當(dāng)義務(wù)的人或組織。通常包括私人投資者、國家和國際組織等。私人投資者是指參加國際投資關(guān)系的法人、非法人組織和自然人。自然人是國際投資關(guān)系的參加者，能依有關(guān)國家的國內(nèi)法享有權(quán)利和承當(dāng)義務(wù)，是國際投資法的主體之一。以屬人法確認自然人一般權(quán)利能力和行為能力的準據(jù)法，但是，大陸法系國家以當(dāng)事人本國法作為屬人法，英美法系國家那么是以住所地作為屬人法。自然人作為國際投資法的主體，除應(yīng)具有一般的法律能力即民事權(quán)利能力和民事行為能力外，還應(yīng)具有從事國際投資活動的法律能力。法人法人是按法定程序設(shè)立，有一定的組織機構(gòu)和獨立的財產(chǎn)，并能以自己的名義享有權(quán)利和承當(dāng)義務(wù)的社會組織。法人的一般權(quán)利能力，國際上歷來認為應(yīng)依法人的屬人法確定，即法人國籍所屬國的法律。在實踐中，如何確定法人國籍，主要有成立地說、住所地說、法人設(shè)立人國籍說、實際控制說和復(fù)合標準說等。--成立地說又稱登記地說，主張以法人成立地為確認該法人國籍的依據(jù)。目前，英美法系國家均采用這一標準。--住所地說也稱管理中心地說，主張以法人住所地為依據(jù)確定其國籍，即法人的住所在哪一個國家，就具有哪國國籍。大陸法系的國家都采用住所地標準。--實際控制說主張法人的國籍要看法人的資本控制在哪一國公民手中，為哪國的利益效勞。--復(fù)合標準說主張一個法人的國籍，必須同時考慮兩個或兩個以上因素。跨國公司跨國公司作為一種經(jīng)濟組織，在法律性質(zhì)上與具有法人資格的一般商業(yè)公司沒有什么不同，但其本身特點，產(chǎn)生了特殊法律問題?？鐕荆侵敢粋€企業(yè)，組成這個企業(yè)的實體設(shè)在兩個或兩個以上的國家，而不管這些實體的法律形式和活動范圍如何，這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過一個或多個決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，因而具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略，企業(yè)的各個實體由于所有權(quán)或別的因素有聯(lián)系關(guān)系，其中一個或一個以上的實體能對其他實體的活動施加重要影響，尤其是可以同其他實體分享知識、資源以及分擔(dān)責(zé)任。跨國公司的特點：跨國性、戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性、公司內(nèi)部的相互聯(lián)系性?？鐕咀庸?獨立的法律實體)和分公司(不具有獨立的法律人格，具有總公司國籍)的不同法律地位。國家國家作為國際投資法的主體，與自然人和法人相比有其特殊性。國家參與國際投資活動的形式國家可以以以下身份參與國際投資活動：以主權(quán)者身份參與國際投資活動--作為主權(quán)者，對內(nèi)可以制定本國涉外投資法律，對本國境內(nèi)的外國投資以及本國的海外投資進行管理。--作為國際法主體，國際有權(quán)與其他國家簽訂關(guān)于投資問題的雙邊或多邊投資條約。--國家作為主權(quán)者還有權(quán)在國際法院進行訴訟。作為特殊的民事法律關(guān)系主體，直接參與國際投資活動國家在國際投資活動中的法律責(zé)任例如由政府或授權(quán)機關(guān)與外國公司簽訂開發(fā)自然資源或進行公用設(shè)施建設(shè)的特許協(xié)議。國際組織許多政府間國際組織，根據(jù)其設(shè)立的國際條約和文件，具有國際法律人格或法律人格，在其根本文件規(guī)定的范圍內(nèi)不受任何權(quán)力的管轄，具有獨立參加國際關(guān)系和直接承受國際法上權(quán)利和義務(wù)的能力。它們可以與其他法律主體締約，取得和處置財產(chǎn)，并通過訴訟或采取其他合法手段保護自己的權(quán)益。國際經(jīng)濟組織主要以貸款方式從事國際投資活動，即間接投資方式，同時也采取各種方式促進國際私人直接投資。國際經(jīng)濟組織和公司同為法人，但在承當(dāng)法律責(zé)任方面，不能套用公司法的一般原那么--國際經(jīng)濟組織作為法人，可為其債務(wù)負責(zé)。--國際經(jīng)濟組織的獨立法律人格并不必然的限制成員國的責(zé)任。當(dāng)國際經(jīng)濟組織在國際投資活動中資不抵債時，成員國是否應(yīng)承當(dāng)責(zé)任，國際法上并沒有統(tǒng)一的規(guī)那么。實踐中，各國政府通過國際組織履行其職能時，其責(zé)任是無限的，除非有相反的明示規(guī)定。國際投資的企業(yè)形式合資經(jīng)營企業(yè)概念簡稱合營企業(yè)，是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人，為實現(xiàn)特定的商業(yè)目的，共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的一種企業(yè)形式。國際投資法上所稱合營企業(yè)，是指國際合營企業(yè)，即由不同國籍的投資者舉辦的合營企業(yè)。它通常是由一個或多個外國投資者(法人或自然人)同東道國的政府、法人或自然人按法定或約定的比例共同出資，共同經(jīng)營特定業(yè)務(wù)，共同分享利潤，共同承當(dāng)虧損。特征--它是內(nèi)外合營者共同舉辦的企業(yè)--它是合營雙方共同投資的企業(yè)--它是合營雙方共同經(jīng)營管理的企業(yè)--它是合營雙方共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的企業(yè)法律性質(zhì)--股份式合營企業(yè)--契約式合營企業(yè)組織形式有限責(zé)任公司公司股份合伙中外合資經(jīng)營企業(yè)(參見教材p.43-46)合作經(jīng)營企業(yè)(參見教材p.47-53)概念在利用外資的實踐中，許多國家除了采取上述股權(quán)式合營企業(yè)以外，還采取了各種非股權(quán)式或契約式合營。這種合營是兩個或兩個以上國家的當(dāng)事人為實現(xiàn)特定的商業(yè)目的，根據(jù)合同的約定投資和經(jīng)營，并依照合同的約定分享權(quán)益和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。--沒有組成實體的合作經(jīng)營--合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)國際合作開發(fā)概念國際合作開發(fā)是國家利用外國投資共同開發(fā)自然資源的一種國際合作形式。通常有資源國政府或國家公司同外國投資者簽訂協(xié)議、合同，允許外國投資者在資源國指定的開發(fā)區(qū)以及一定的年限內(nèi)，同資源國合作，進行勘探、開采自然資源，并共同生產(chǎn)，按約定比例承當(dāng)風(fēng)險、分享利潤。國際合作開發(fā)是多方面的，但尤以石油和其他礦產(chǎn)資源的開發(fā)最為常見。特征--國家對其自然資源享有永久主權(quán)--合作主體具有特殊性資源國一方當(dāng)事人是特定的。如，只有法定的國家石油公司才能成為合作開采的東道國一方當(dāng)事人，任何其他公司、經(jīng)濟組織都不具有合法資格。中國法定的4家國家石油公司。合作開發(fā)的外國投資者，可以是公司，也可以是公司集團。--合作方式大多為特殊的契約式合營國際合作開發(fā)的法律形式特許協(xié)議合資經(jīng)營方式聯(lián)合作業(yè)協(xié)議產(chǎn)品分成合同效勞合同外資企業(yè)(參見教材p.53-57)概念國際上對外資企業(yè)，無統(tǒng)一稱謂和定義。主要指根據(jù)東道國法律在東道國境內(nèi)設(shè)立的、全部或大局部資本由外國投資者投資的企業(yè)。我國《外資企業(yè)法》art2規(guī)定：“本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。〞企業(yè)形成的方式--設(shè)立新企業(yè)--并購現(xiàn)存企業(yè)跨國并購并購并購(MergersandAcquisitions，即M&A或T&A)是兼并、合并與收購三者的合稱?！安ⅷ暿侵钙髽I(yè)兼并與企業(yè)合并，“購〞那么還有收購與標購的意思。兼并(Merger)兼并及吸收合并，又稱全部收購，是指兩個或兩個以上的公司，通過法定方式重組，重組后只有一個公司繼續(xù)保存其合法地位。Ex1：“國美、永樂合并〞案Ex2：“波音兼并麥道〞合并(consolidation)狹義的合并即新設(shè)合并，是指兩個或兩個以上的公司通過法定方式重組，重組后，原有的公司法人資格都不再保存，而是組成一個新的公司。廣義的合并包括吸收合并。Ex3：紐約泛歐交易所和德意志證券交易所2023-2-10發(fā)表聯(lián)合聲明稱，雙方正在就并購交易進行更為深入的談判，可能會合并組成全球最大的交易所運營商。收購(Acquision)收購是指一家公司在證券市場上用現(xiàn)金、債券或股票購置另一公司的股票或資產(chǎn)已獲得對該公司的控股權(quán)，該公司的法人地位并不消失。收購的對象不同，可分為股權(quán)收購和資產(chǎn)收購。--股權(quán)收購，指收購者以現(xiàn)金、股票或其他有價證券為對價，向目標公司的股東購置股份，獲取目標公司全部或局部股份，進而取得對目標公司的控制權(quán)。Ex4：2005年5月1日，聯(lián)想正式宣布完成收購IBM全球PC業(yè)務(wù)。Ex5：2023年8月，吉利收購沃爾沃全部股權(quán)，以現(xiàn)金和票據(jù)方式支付。--資產(chǎn)收購，又叫營業(yè)轉(zhuǎn)讓，是指購置方以現(xiàn)金、股票或其他有價證券為對價，收購賣方公司全部或?qū)嵸|(zhì)全部的資產(chǎn)進而接管賣方公司的營業(yè)?？鐕①徲址Q越界并購，是指外國企業(yè)為了某種經(jīng)濟目的，通過一定的渠道、手段或支付方式，兼并或收購東道國企業(yè)的全部或者局部股份或資產(chǎn)，對東道國企業(yè)參股、相對控股或控股，最終取得東道國企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)或?qū)嶋H控制權(quán)的企業(yè)經(jīng)濟行為。外資并購概念外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)指的是外國投資者購置境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)；或者外國投資者協(xié)議購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。我們講的外資并購，主要指外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)。外資并購的優(yōu)點--能為我國企業(yè)的開展注入大量資金，將我國企業(yè)尤其是國有企業(yè)擁有的廉價生產(chǎn)原料和勞動力、廣闊的產(chǎn)品市場和閑置的生產(chǎn)能力與國外跨國公司擁有的資金、技術(shù)、管理和研發(fā)優(yōu)勢相結(jié)合，從而到達雙贏結(jié)果；--它還有利于推進國有企業(yè)改革，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制；--外資收購上市公司國有股和法人股股權(quán)，可以改變國有股比例過大、使公司制分散決策權(quán)的最大優(yōu)點無從發(fā)揮的現(xiàn)象，使上市公司投資主體多元化，從而有助于改善我國上市公司的公司治理結(jié)構(gòu)。我國外資并購的開展外資并購試探期(1995年7月~2002年10月)萌芽期(1995年7月~9月)Ex6：首例外資并購上市公司日本五十鈴自動車株式會社和伊藤忠商事株式會社------北旅股份1995年7月,日本五十鈴自動車株式會社和伊藤忠商事株式會社聯(lián)合以協(xié)議購置方式,一次性購置北旅股份北旅全稱是北京旅行車股份，是經(jīng)北京市政府批準的北京市第一家股份制企業(yè)，也是全國汽車工業(yè)第一家股份制公司。公司股票北旅全稱是北京旅行車股份，是經(jīng)北京市政府批準的北京市第一家股份制企業(yè)，也是全國汽車工業(yè)第一家股份制公司。公司股票1994年4月25日在上海掛牌交易。五十鈴公司在日本以生產(chǎn)中、輕型貨車見長，但隨著貨車市場的萎縮，效益出現(xiàn)了大幅下降，使得五十鈴公司必須進行產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整。因此，收購北旅股份從而進軍中國客車市場，是五十鈴公司經(jīng)營戰(zhàn)略調(diào)整的一個重要步驟。收購之后，伊藤忠商社取得了北旅的出口權(quán)。

Ex7：定向增發(fā)B股模式浮出水面福特------江鈴汽車1995年8月,福特以4000萬美元的價格認購江鈴汽車發(fā)行的約1.39億股B股,其約占江鈴汽車此次發(fā)行B股總額的80%,占發(fā)行后總股本的20%。認購價格略高于江鈴汽車每股凈資產(chǎn)。同時,福特提名3人進入江鈴汽車的9人董事會。1998年10月,江鈴汽車增發(fā)B股1.7億股,福特以每股0.454美元認購了1.2億股。限制期(1995年9月~1999年8月)“北旅事件〞在外資并購國有企業(yè)方面引發(fā)了許多問題，為此，95年9月國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了國務(wù)院證券委員會《關(guān)于暫停將上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商的請示性通知》，文件規(guī)定：“在國家有關(guān)上市公司國家股和法人股管理方法頒發(fā)之前，任何單位一律不準向外商轉(zhuǎn)讓上市公司大道國家股和法人股。〞由此，政策上對外資并購實施了凍結(jié)，外資并購因此進入長達4年的低潮期。復(fù)蘇期(1999年8月~9月)1999年8月，國家經(jīng)貿(mào)委公布了《外商收購國有企業(yè)的暫行規(guī)定》，明確了外商可以參與購置國有企業(yè)；2001年10月，外經(jīng)貿(mào)部、財政部和中國人民銀行聯(lián)合下發(fā)了《金融資產(chǎn)管理公司吸收外資參與資產(chǎn)重組與處置的暫行規(guī)定》，標準外資參與重組和處置國內(nèi)不良資產(chǎn)的各項行為；2001年11月，外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的假設(shè)干意見》，對外商投資股份發(fā)行A股或B股和允許外商投資企業(yè)受讓上市公司非流通股作了原那么性規(guī)定；2002年7月1日，《外資參股證券公司的設(shè)立規(guī)那么》、《外資參股基金管理公司的設(shè)立規(guī)那么》正式實施。由此，外資并購正式逐漸復(fù)蘇。試探期，外資并購的經(jīng)典案例：Ex8：收購流通B股成為大股東皮爾金頓------耀皮玻璃1999年12月，耀皮玻璃發(fā)起人之一的聯(lián)合開展香港將其持有的8.35%股份轉(zhuǎn)讓給皮爾金頓國際控股公司。皮爾金頓成為耀皮玻璃的并列第一大股東。從2000年下半年開始,皮爾金頓陸續(xù)買入流通B股,在2000年年底以17.2%的股權(quán)成為第一大股東。Ex9：外資方50%＋1股間接控股上市公司阿爾卡特------上海貝嶺2001年10月，上海貝嶺第二大股東上海貝爾的中方股東與外資股東阿爾卡特公司簽署備忘錄，將原上海貝爾由中外合資企業(yè)改制為外商投資股份，更名為上海貝爾阿爾卡特。阿爾卡特公司占"50%＋1股"，中方股東占"50%-1股"。外資阿爾卡特公司通過絕對控股的上海貝爾間接持有上海貝嶺25.64%的股份。Ex10：首例外資并購銀行案新橋投資------深開展深開展于2002年9月末發(fā)布公告稱，經(jīng)政府有關(guān)主管部門批準，同意美國新橋投資集團公司作為國外戰(zhàn)略投資者進入深開展，雙方將爭取盡快完成此項交易。據(jù)報道，深開展將向新橋投資出售公司15%的股份，股權(quán)出售總金額15億元。股份出售后，新橋投資將成為深開展第一大股東。Ex11：金融創(chuàng)新初露端倪AB公司------青島啤酒青島啤酒與美國著名啤酒釀造商安海斯-布希公司(簡稱AB公司)簽署協(xié)議，青島啤酒將分三次向AB公司發(fā)行總額為億美金的定向可轉(zhuǎn)換債券，該債券在協(xié)議所規(guī)定的7年內(nèi)全部轉(zhuǎn)換成股權(quán)，屆時AB公司在青島啤酒中的股權(quán)將從目前的4.5%增加到27%。外資并購全面開展期(2002年10月至今)從2002年10月~2004年4月，為適應(yīng)外資并購的迅速開展，國家陸續(xù)出臺了一系列法規(guī)和規(guī)章?！渡鲜泄臼召徆芾矸椒ā泛汀渡鲜泄竟蓶|持股變動信息披露管理方法》出臺；《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》；《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理暫行方法》，《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》等，《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》于2004年4月12日開始實施。這是我國涉及外資并購的的一個標志性法規(guī)，至此，中國并購市場終于對外資全面開放。(《暫行規(guī)定》06年后修改，與同年9月8日實施)。近年來外資并購經(jīng)典案例：時間出資外資公司參股中國公司參股金額參股比例所屬行業(yè)朝日啤酒和伊藤忠商事株式會社康師傅控股50%包裝食品及飲料業(yè)法國歐萊雅集團靳羽西化裝品21%化裝及護膚品荷蘭喜力啤酒粵海啤酒集團21%啤酒英國BP公司廣順燃氣液化石油氣美國AB公司哈爾濱啤酒集團51億港元99.66%啤酒美國寶潔公司寶潔—和記18億美元20%日用化工英國TESCO集團樂購連鎖超市50%零售業(yè)TOM在線中國移動娛樂公司約6640萬美元互聯(lián)網(wǎng)美國亞馬遜公司卓越約7500萬美元電子商務(wù)法國威水投資公司深圳水務(wù)集團45%公用事業(yè)米塔爾鋼鐵公司湖南華菱管線37.175%鋼鐵凱雷投資集團徐工機械43%機械拉法基公司四川雙馬集團3億元66.5%水泥MS.AsiaInvestmentLimited國際金融公司(IFC)海螺集團億元10.61%3.73%水泥比利時英博啤酒福建雪津啤酒100%啤酒阿賽洛中國控股公司萊鋼集團38.41%鋼鐵高盛&鼎暉shine雙聚集團100%食品亞太企業(yè)投資管理(CVC)晨鳴紙業(yè)50億元42%造紙近年來外資銀行參股情況表時間出資外資銀行參股對象參股金額參股比例(%)國際金融公司中國民生銀行花旗銀行浦東開展銀行6700萬美元匯豐銀行交通銀行美洲銀行淡馬錫中國建設(shè)銀行25億美元14億美元蘇格蘭皇家銀行主導(dǎo)財團淡馬錫UBS亞洲開發(fā)銀行中國銀行31億美元31億美元5億美元1億美元1010高盛集團，安聯(lián)集團和美國運通公司組成的投資集團中國工商銀行10花旗集團及其子公司廣東開展銀行240多億美元外資并購流程(參見教材《企業(yè)并購流程管理》p.222-228)了解產(chǎn)業(yè)政策選擇并購目標企業(yè)選擇并購方式簽訂保密協(xié)議接受反壟斷調(diào)查簽署并購協(xié)議進行盡職調(diào)查簽署并購意向書履行審批程序辦理登記手續(xù)我國外資并購中存在的問題及對策問題：--外資圖謀行業(yè)壟斷，負面效應(yīng)不容無視--國有資產(chǎn)流失，資產(chǎn)評估水平有待提高--話語權(quán)缺失，自主開發(fā)能力下降--并購法律、法規(guī)不健全--外國投資者躲避外資政策和法律對策：--盡快建立和完善有關(guān)外資并購的法律體系--進一步開展資本市場，加快資本市場的開放速度--放寬外資并購的行業(yè)限制，加強對跨國公司的產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)--建立科學(xué)的資產(chǎn)評估和定價機制，將競爭機制引入產(chǎn)權(quán)交易--進一步完善社會保障體系，應(yīng)對外資并購可能引起的失業(yè)問題--加快培育外資并購的中介效勞機構(gòu)，提高外資并購的成功率企業(yè)并購中的中介機構(gòu)企業(yè)并購是由企業(yè)聘請的各方參謀(中介機構(gòu))組成的并購小組來進行的，即投資銀行、會計事務(wù)所、律師事務(wù)所等。復(fù)習(xí)與思考題：國際投資的概念國際投資法的概念國際投資法的調(diào)整對象國際投資法的根本原那么國際投資法的淵源國際投資法的主體有哪些？國際投資的企業(yè)形式跨國并購我國的外資并購?fù)卣归喿x書目余勁松主編《國際投資法》〔第三版〕，法律出版社2007年2月第3版陳安主編：《國際經(jīng)濟法學(xué)》〔第二版〕，北京大學(xué)出版社2001年版陳安總主編，曾華群主編：《國際投資法學(xué)》，北京大學(xué)出版社1999年版曾華群著：《國際經(jīng)濟法導(dǎo)論》，法律出版社1997年版詹昊：《反壟斷法下的企業(yè)并購實務(wù)——經(jīng)營者集中法律解讀、案例分析與操作指引》，法律出版社2023年版，第275頁。干春暉《并購之路》——20個世界500強企業(yè)的并購歷程，上海人民出版社2023年11月胡峰銀行跨國并購：理論、實證與政策協(xié)調(diào)[M],北京中國財政經(jīng)濟出版社，2005。鐘熙維外資銀行的進入對開展中國家的影響[J],拉丁美洲研究所，2006，(5)齊薇薇城市商業(yè)銀行引資：鋼絲上的博弈何時是盡頭？[N].國際商報，2006-11-27第二章國際投資法根本理論主要內(nèi)容：資本輸入國外國投資法一國要利用外資，開展本國經(jīng)濟，就必須創(chuàng)造一個良好的投資環(huán)境，對外資采取鼓勵與保護措施，以保證外國投資者的利益與平安。其次，為了消除外資可能產(chǎn)生的消極影響，發(fā)揮其積極作用，維護國家主權(quán)和利益，促進民族經(jīng)濟的自主開展，對外資又必須有目的地予以引導(dǎo)，進行管理，實行一定的限制。為實現(xiàn)這些目的，就必須借助法律手段，通過外資立法來調(diào)整關(guān)于外國投資方面的關(guān)系，因此外資法應(yīng)運而生。外國投資法概念外資法是指資本輸入國制定的關(guān)于調(diào)整外國私人直接投資關(guān)系的法律標準的總稱。其內(nèi)容各國規(guī)定不盡一致，但主要包括關(guān)于外國投資的范圍、形式、條件、投資者的權(quán)利和義務(wù)，對外資的保護、鼓勵和管制等方面的法律內(nèi)容。外資法的立法體制不一，大致可分為三種體制和形式。(參見教材p.121)第一，制定比擬系統(tǒng)的、統(tǒng)一的外國投資法或投資法典，作為調(diào)整外國投資的根本法律，并輔以其他有關(guān)的可適用于外國投資的法律。第二，沒有統(tǒng)一的外資法，而是制定一個或幾個關(guān)于外國投資的專門法律或特別法規(guī)、法令，由此構(gòu)成關(guān)于外國投資的根本法或法群，輔之適用其他相關(guān)法規(guī)。第三，未制定關(guān)于外國投資的根本法或?qū)ｉT法規(guī)而是通過一部國內(nèi)法律、法規(guī)來調(diào)整外國投資關(guān)系及活動。開展中國家關(guān)于國際投資的立法二戰(zhàn)后開展中國家吸收外國投資方面的立法二戰(zhàn)以后，廣闊開展中國家紛紛取得了民族獨立，為了促進本國經(jīng)濟的開展，它們急需吸收外國投資來彌補本國經(jīng)濟的缺乏。但各國基于不同的國情，而采取了不同的做法，但總體趨勢是在確保國家經(jīng)濟主權(quán)的前提下日益開放和寬松。從立法層次而言，既包括了憲法層面的立法，也包括部門法層次和更低層次的立法；從立法的內(nèi)容來看，既包括吸收外國投資方面的立法，又包括本國對外投資方面的立法。

開展中國家在管理吸收外國投資方面的立法主要由兩個方面構(gòu)成，一方面為對于外國投資的保護和鼓勵，另一方面是對外國投資的管制。開展中國家對外國投資進行保護和鼓勵的立法為了創(chuàng)造良好的投資法律環(huán)境以吸引外資，開展中國家的外資立法都規(guī)定了對于外資的種種保護和鼓勵措施。這些措施主要包括以下一些方面：外國投資者的待遇的規(guī)定：在關(guān)于外資待遇方面，主要是“最惠國待遇〞和“國民待遇〞。前者是指本國給予外資的待遇不低于本國已經(jīng)給予或?qū)⒁o予任何第三國相同外資的待遇，實質(zhì)在于使各國外資之間的待遇平等；而后者那么是指本國給予外資的待遇不低于給予本國相同資本的待遇，實質(zhì)在于使外資與內(nèi)資之間的待遇平等。但實際上，一國要完全實現(xiàn)“國民待遇〞往往是困難重重，甚至不可能。資本和利潤的匯出的規(guī)定：資本流動的目的是為了獲取更大利潤，而禁兌險禁兌險指可歸因于東禁兌險指可歸因于東道國政府的任何措施，限制將其貨幣兌換成可自由使用貨幣或投資者可接受的貨幣，或限制將兌換的貨幣匯出東道國境內(nèi)，包括東道國政府未能在合理時間內(nèi)對該投資者提出的匯兌申請作出行動。征收或國有化征收或國有化是指可歸因于東道征收或國有化是指可歸因于東道國政府的任何立法上的作為或行政上的作為或不作為，具有剝奪投資者對其投資所有權(quán)或控制權(quán)，或其應(yīng)從該投資中得到大量收益的效果，但政府為管理其境內(nèi)的經(jīng)濟活動而采取的正常采取的普遍適用的非歧視性措施不在此列。征收和國有化是資本輸出國海外投資保證制度承保的主要險種之一，也是保護國際投資的核心問題之一。各開展中國家對此均作出了一定規(guī)定。給予各種財稅優(yōu)惠的規(guī)定：采取財稅優(yōu)惠是很多開展中國家吸引外資的手段之一。主要包括稅收優(yōu)惠，關(guān)稅減免，和其他優(yōu)惠措施，如財政信貸，對于投資地區(qū)、行業(yè)的優(yōu)惠等。關(guān)于解決投資爭端的規(guī)定：解決投資爭端屬于程序法方面的規(guī)定，為了消除外國投資者的擔(dān)憂，增強投資信心，大局部開展中國家往往在強調(diào)當(dāng)?shù)胤ㄔ汗茌牂?quán)的同時，也允許將涉外投資糾紛提交境外的仲裁機構(gòu)裁決，而對于外國投資者和本國政府之間的爭端，大多數(shù)國家一般都同意允許將爭端提交“解決投資爭端國際中心〞仲裁解決。開展中國家對外國投資的管制盡管開展中國家強調(diào)吸引外資，但為了維護本國經(jīng)濟權(quán)益，對于外資實行必要的管制是很必要的。事實上，世界上沒有一個國家對所有外國投資實行完全開放的政策。對于外國投資的管制，主要表現(xiàn)在以下方面：外資審批制度：即東道國或其授權(quán)機關(guān)按照本國的法律，政策和特定時期的經(jīng)濟開展水平或目標，按照一定的標準和程序?qū)τ谕鈬顿Y進行鑒定和評價，并決定是否批準。這是國家主權(quán)的正當(dāng)行使，目的在于使引進的外資和本國的經(jīng)濟開展目標相一致，更好地為本國經(jīng)濟和社會開展效勞，也消除和抵抗了不利于本國的外國投資。對外國投資的監(jiān)管：外資進入本國以后，東道國往往也需要采取一定措施來對外資進行管制，使其符合本國的經(jīng)濟開展目標。對外資投向的管制：為了使外資的流向符合本國的經(jīng)濟開展戰(zhàn)略，很多開展中國家往往對于外資的行業(yè)，地區(qū)等作出限制。如對于那些危及本國平安的行業(yè)，各國均不允許外國投資，而對于本國需要保護的民族產(chǎn)業(yè)，往往也會進行限制外國投資。對投資原本和利潤匯出的限制：對于外國投資原本和利潤的匯回，各國也是有限制的。很多國家都對外資匯回的原本和利潤的期限或限額作出規(guī)定。當(dāng)?shù)匚镔Y利用限制：開展中國家為了充分利用本國資源和開展民族工業(yè)，往往通過不同手段促使外國投資企業(yè)盡可能利用本國的原材料，零部件等物資。雇傭限制：開展中國家為了保證本國的就業(yè)問題和培訓(xùn)本國的技術(shù)人才，一般對于外國投資企業(yè)的雇傭外國人方面作了一定限制。投資期限和本地化的限制：很多開展中國家為了維護和加強本國民族經(jīng)濟，往往還會規(guī)定外國投資企業(yè)在一定期限內(nèi)逐步降低外資比例，而內(nèi)資比例相應(yīng)提高，以逐步到達將外資本地化的目的。開展中國家對外投資立法由于廣闊開展中國家經(jīng)濟根底差，政府往往希望將有限的資金留在國內(nèi)進行建設(shè)，因此對于本國對外進行投資一般采取較嚴格的管理和限制。盡管如此，有些開展中國家，尤其是新興工業(yè)化開展中國家為了開拓海外市場，獲取海外資源或者淘汰舊的產(chǎn)業(yè)，從而升級本國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，往往也會有選擇地對外進行投資。開展中國家對外投資立法主要也包括兩個方面：保護和鼓勵對外投資的立法和限制對外投資的立法。保護和鼓勵對外投資的立法開展中國家關(guān)于保護和鼓勵對外投資主要是為了提高本國的國際競爭力。鼓勵措施主要包括以下方面：--資訊和技術(shù)援助：鼓勵對外投資的最簡單和最早實施的方法是資訊和技術(shù)援助。援助的范圍和內(nèi)容因國而異，尤其與當(dāng)?shù)卣c商界的關(guān)系性質(zhì)有關(guān)。--財稅鼓勵措施，包括優(yōu)惠貸款，稅收優(yōu)惠等。我國的外資政策與立法(參見教材p.132-134)我國外資法體系我國外資法不是采取統(tǒng)一立法形式，而是由各種專項立法及相關(guān)的單行法律、法規(guī)相互聯(lián)系綜合而形成的一個外國投資法體系，既包括縱向?qū)哟魏蜋M向聯(lián)系的各項專門法律和相關(guān)法規(guī)、規(guī)章而形成的一個有機的和系統(tǒng)的外資法體系。我國外資政策與立法的特點--堅持平等互利，確保中外雙方權(quán)益--鼓勵與限制相結(jié)合，重在鼓勵與保護--參照通行的國際慣例，履行我國承當(dāng)?shù)臈l約義務(wù)興旺國家的對外投資立法美國的外資立法美國既是世界上最大的資本輸出國之一，又是最大的資本輸入國之一，資本流動享有很大的自由，無論是國際直接投資還是國際間接投資，均持開放政策，除了在特定領(lǐng)域內(nèi)〔如國防工業(yè)，金融，保險，通訊，播送，交通運輸?shù)取硨ν赓Y進入作了限制以外，外資根本可以到達“國民待遇〞的標準。

就對外資的鼓勵措施而言，聯(lián)邦政府沒有特殊的對外資的優(yōu)惠政策，但各個州和地方政府為促進本地區(qū)的經(jīng)濟開展，可能會向外資提供一定的優(yōu)惠待遇，但這種優(yōu)惠待遇也是適用“國民待遇〞的，外資和內(nèi)資都可以享有。此外，美國有一整套關(guān)于外資的政策信息咨詢與效勞網(wǎng)絡(luò)，外資的管理具有較高的透明度，這也促進了外資流入美國。就對外資的限制而言，美國對于外資也有一定的限制，這主要表現(xiàn)在特定的領(lǐng)域之內(nèi)，如世界上許多其他國家一樣，為了保證本國的國家平安，美國對于包括通訊，國內(nèi)交通，能源，國防工業(yè)，金融，保險，播送等領(lǐng)域的外國投資持限制態(tài)度。西歐各國的外資立法西歐是世界上興旺國家最密集的地區(qū)，也是國際投資的熱點地區(qū)。從總體上講，西歐各國的投資環(huán)境是比擬寬松的，但各國之間會有差異。就外資的準入環(huán)節(jié)而言，英國，德國和荷蘭對于外資準入沒有特別的規(guī)定，外資企業(yè)與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)在投資金額，投資形式，投資比例以及企業(yè)設(shè)立等方面適用與內(nèi)資同樣的程序和法律，對于外國投資領(lǐng)域的限制也比擬少，僅限于某些重要行業(yè)，如國防工業(yè)等。而法國那么規(guī)定，非歐盟國民在法國境內(nèi)建立或收購企業(yè)，必須事先得到財政部的批準；而西班牙那么對于外資比例和投資程序上作了特別規(guī)定。就外資待遇而言，西歐各國一般都賦予外資“國民待遇〞。在匯兌方面，外資企業(yè)的投資原本和利潤一般可以自由匯兌。在投資鼓勵措施方面，西歐國家將外資和內(nèi)資一視同仁，較少給予外資特別的優(yōu)惠措施，即便有優(yōu)惠措施，外資和內(nèi)資一般都能享有。此外，西歐國家一般沒有建立特別的投資審批，管理機構(gòu)，但建立了投資促進機構(gòu)，用以招商引資，或提供信息咨詢，甚至直接提供資金援助。如英國1977年設(shè)立的投資局及比利時的國家投資公司等。日本的外資立法在興旺國家中，日本的外資立法變動比擬大。長期以來，日本一直實行嚴格的管制，但到20世紀60年代以后逐漸放松，80年代以后根本實現(xiàn)了外資準入自由化，并開始注重吸引外資。以在1949年公布的《外匯及外貿(mào)管理法》和1950年公布的《關(guān)于外資的法律》為主，日本構(gòu)筑了嚴格管制外資的立法框架。管制主要存在于對外資的嚴格審批之中。而1963年，日本成為國際貨幣基金組織第八條成員國之后，實現(xiàn)了外匯在經(jīng)常工程經(jīng)常工程是指不用作資本轉(zhuǎn)移為目的的支付，包括但不限于所有關(guān)于對外貿(mào)易。其他經(jīng)常性業(yè)務(wù)以及正常短期銀行信貸業(yè)務(wù)的支付，貸款利息和其他投資凈收入的支付，數(shù)額不大的歸還貸款本金或攤提直接投資折舊的支付以及數(shù)額不大的贍家匯款等。和資本工程資本工程為在國際收支中因資本輸入輸出而產(chǎn)生的資產(chǎn)與負債的增減工程，主要包括直接投資，各類貸款以及證券投資等形式。下的自由流動，加上1964年日本參加了《資本流動自由化公約》，它就不得不承當(dāng)資本流動自由化的義務(wù)，但日本仍舊根據(jù)本國經(jīng)濟情況，對于外國投資產(chǎn)業(yè)方面進行了限制。而到了70年代后期，日本在經(jīng)濟上已經(jīng)成為一個強國，不必擔(dān)憂外資會控制日本經(jīng)濟，日本有意放松了外資管制，依據(jù)1980年公布的《外匯與外貿(mào)管理法》，資本交易原那么上可以自由進行。經(jīng)常工程是指不用作資本轉(zhuǎn)移為目的的支付，包括但不限于所有關(guān)于對外貿(mào)易。其他經(jīng)常性業(yè)務(wù)以及正常短期銀行信貸業(yè)務(wù)的支付，貸款利息和其他投資凈收入的支付，數(shù)額不大的歸還貸款本金或攤提直接投資折舊的支付以及數(shù)額不大的贍家匯款等。資本工程為在國際收支中因資本輸入輸出而產(chǎn)生的資產(chǎn)與負債的增減工程，主要包括直接投資，各類貸款以及證券投資等形式。外資進入的條件概念外資是指具有外國國籍的自然人、法人或非法人實體所進行的投資，也有的國家將本國內(nèi)其他法域或地區(qū)的自然人或法人所進行的投資也看做是外國投資(如我國的港澳臺在大陸的投資)。資本構(gòu)成資本構(gòu)成又稱出資方式，包括外幣現(xiàn)金，機器、設(shè)備、原材料等實物，專利權(quán)、商標權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他權(quán)利等，既包括有形資產(chǎn)，也包括無形資產(chǎn)。投資范圍(參見教材9)禁止外資進入的行業(yè)戰(zhàn)略性或極其重要的，支配國家經(jīng)濟命脈的公用事業(yè)、認為國內(nèi)能力或國內(nèi)生產(chǎn)已經(jīng)充足的部門，以及可通過中小企業(yè)或可在“極小或家庭部門〞進行的行業(yè)，是保存給本國投資的。包括公用事業(yè)、航空、內(nèi)陸運輸、電訊、國際與武器彈藥、批發(fā)、小宗貿(mào)易和零售、印刷、無線電、電視、商業(yè)銀行、原子能、石油、保險和投資銀行、進出口等。限制外國投資的部門主要是指限制外資在某些部門中的股權(quán)比例(占少數(shù)股權(quán))，有時還涉及對董事會成員的國籍和住所地的限制。允許或鼓勵外國投資的部門(參見教材p.141)即確定外國投資的重點領(lǐng)域，引導(dǎo)外資流向有利于本國經(jīng)濟開展的行業(yè)。投資比例涉及合營企業(yè)利益的分享及管理權(quán)的分配。在外資法中規(guī)定一個適用于國內(nèi)一般行業(yè)的比例。--有上限而無下限--有下限而無上限--有上下限，可以在此幅度內(nèi)自由選擇對不同的行業(yè)適用不同的比例外國投資的審查與批準審批的目的與作用外國投資的審查與批準，是指資本輸入國政府依據(jù)一定的程序、標準，對進入本國的外國投資進行鑒定、甄別、評價，并決定是否給予許可的一種制度。審批制度是資本輸入國管制外國投資進入的重要手段。實行審批制度，總的來說，其目的是使國家能有方案、有選擇、有重點地利用外資，充分發(fā)揮外資的經(jīng)濟效益，并使其與國家的經(jīng)濟開展的總體目標保持一致，促進本國經(jīng)濟健康開展。其特點為：--保證外國投資符合法律規(guī)定的要求，適合國民經(jīng)濟開展的需要，與本國的經(jīng)濟方案、優(yōu)先開展目標相一致。--禁止或限制外資進入某些工業(yè)部門，將涉及國家平安、國計民生或國民經(jīng)濟關(guān)鍵部門保存給本國政府或本國國民，防止由外資控制這些關(guān)鍵行業(yè)和部門。--使外國投資有利于東道國的國際收支平衡。--防止外國投資過分集中于少數(shù)經(jīng)濟部門，造成經(jīng)濟畸形開展。審批機構(gòu)--設(shè)立專門的中央機構(gòu)--由現(xiàn)存的有關(guān)政府部門行使審批職能--中央與地方的復(fù)合或分級審批機構(gòu)審批范圍我國對外國投資采取逐項審查的做法，不管投資額大小，不管投向哪個行業(yè)，均須政府審批機構(gòu)審查批準，并根據(jù)投資總額的多少，限額以下的由地方或其他授權(quán)機關(guān)審批，限額以上的由商務(wù)部審批。審批標準(參見教材48)根據(jù)各國外資法的規(guī)定，審批標準可分為兩種：積極標準和消極標準。積極標準是指審批機構(gòu)鑒定外資積極作用的標準。外國投資假設(shè)滿足積極標準之一項或幾項，就可能獲得批準。消極標準是指不予批準外國投資的條件。審批程序--初步申請或立項--正式申請--審查與批準審批的法律效果--成認該項外國投資合法有效，可依法獲得保護--給予外商及外資工程以法定的優(yōu)惠待遇，如享受國民待遇，稅收減免待遇--給予必要的保證和支持對外資的保護與鼓勵為了吸引和利用外資，開展本國經(jīng)濟，各國外資法均對外國投資的平安與利益給予保護，甚至給予各種鼓勵和優(yōu)惠。這些保護與鼓勵措施主要有：關(guān)于國有化與補償方面的保證，關(guān)于外資利潤及原本匯出的保證，以及稅收優(yōu)惠與其他優(yōu)惠。國有化和征收問題這是關(guān)系到資本輸入國的主權(quán)問題，又關(guān)系到外國投資者的投資平安與利益，向來是國際投資爭議中最突出的問題，也是外國投資保護的核心問題。國有化的定義所謂國有化是國家對原有屬私人或外國政府所有的財產(chǎn)，采取收歸國有化的強制性措施。國際法學(xué)會在1952年做了如下定義：“國有化是通過立法行為與為了公共利益，將某種財產(chǎn)或私有權(quán)利轉(zhuǎn)移給國家，目的在于由國家利用或控制它們，或由國家將它們用于新的目的。〞關(guān)于國有化的規(guī)定，最早見于羅馬法。羅馬法除了規(guī)定私有財產(chǎn)所有權(quán)是排他的、絕對的和永續(xù)的之外，對所有權(quán)的行使還做了必要的限制，比方為了公共利益，國家可以通過特別立法取得私人財產(chǎn)，但財產(chǎn)所有人會就起損失得到充分賠償。行使國有化權(quán)力的理論根底--國家行為理論，是指一國國內(nèi)法院無權(quán)判斷另一國家在其領(lǐng)域內(nèi)所采取的主權(quán)行為是否合法。這種理論是在英美國家的國內(nèi)法院判例法的根底上形成的，最早產(chǎn)生于英國。--國家主權(quán)理論，指依據(jù)國家主權(quán)原那么，國家對其所管轄領(lǐng)域內(nèi)的所有自然資源都擁有最高的、排他的、壟斷性的權(quán)力，國家在其領(lǐng)土內(nèi)對經(jīng)濟活動有權(quán)加以管制，所以國有化是國家行使其對自然資源和經(jīng)濟活動的永久主權(quán)的必然結(jié)果。國有化的合法性理論--國家責(zé)任論，西方國家及某些西方學(xué)者把國家未履行其同外國人訂立的契約義務(wù)區(qū)分為不法的權(quán)利侵害與合法的權(quán)利侵害，分別追究國家責(zé)任。對國有化也分為違法的國有化與合法的國有化，其依據(jù)三個標準：國有化必須是出于國家的公共利益必須是對外國投資者采取非歧視待遇必須對外國投資者予以公正補償如果不具備以上三個條件，國有化那么屬于國際法上的違法行為。--權(quán)利限制論，如果違法了某些限制，國有化行為就是非法的。限制如下：公共利益和法律程序；尊重國際條約和國際契約；支持公正補償；無歧視。其中法律程序是指國有化和征收必須遵守正當(dāng)?shù)姆沙绦?，否那么該行為就是“專橫的〞，也要涉及國家責(zé)任。無需置疑，一國在實行國有化時，必須遵守條約義務(wù)和國際法。因為一國的主權(quán)必須受到國際法的制約，當(dāng)出現(xiàn)違法條約，實行種族歧視等違法國際法的行為時，國家必須對此承當(dāng)責(zé)任。當(dāng)然，也不是絕對的，也有免責(zé)的情況，例如廢除不平等條約及情勢變更原那么等。間接征收國有化和征收的關(guān)系國有化和征收都是由國家采取的強制措施，都是將私人財產(chǎn)收歸國有，因此，其根本內(nèi)容和法律性質(zhì)是相同的。但有細微區(qū)別：--征收是傳統(tǒng)的法律概念，國家征收被認為是主權(quán)國家固有的權(quán)力；--實行征收不一定需要公布專門性的法令，而實行國有化那么一般需要公布專門性的國有化法令；--國家通常將征收的財產(chǎn)作為他用，而國有化的目的是使財產(chǎn)繼續(xù)原來的用途；--征收僅影響個別人的權(quán)利與財產(chǎn)，而國有化是大規(guī)模的，并反映國家的社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的變化。間接征收又稱“逐漸征收〞或“蠶食性征收〞、“事實上征收〞，或“本地化〞，原意指東道國政府和外國投資者事先約定，外國投資者在一定年限內(nèi)，按一定比例分期將其股份逐步轉(zhuǎn)讓給東道國政府或國民，使東道國所持股份到達51%以上，甚至到達全部轉(zhuǎn)讓?，F(xiàn)在普遍是指雖然沒有直接轉(zhuǎn)移或剝奪投資者的財產(chǎn)權(quán)，但效果等同于直接征收，或稱與征收“任何類似的其他措施〞、與征收“效果相同的其他措施〞。如今的雙邊投資條約和區(qū)域貿(mào)易協(xié)定，一般都有保護投資者不被征收(包括間接征收)的規(guī)定。國有化或征收的補償標準赫爾準那么赫爾準那么又稱全部補償，即“充分、及時、有效〞的賠償標準。充分，指補償應(yīng)當(dāng)包括被征用財產(chǎn)的全部價值的計算往往是按財產(chǎn)征收時的全部市場價值，包括連續(xù)營運可能獲得的利潤。及時，指必須在征用之前或之后很短時間內(nèi)支付補償，不得延遲。有效，指補償應(yīng)為接受補償者有效支配與使用，應(yīng)是可自由兌換的貨幣或受償者愿意接受的實物。該準那么源于1938年，代表了海外投資者的利益，得到大多數(shù)資本輸出國的支持。但，赫爾準那么尚未在國際實踐中得到證明。不予補償有學(xué)者認為，國有化國不存在對被征收了財產(chǎn)的外國人予以補償?shù)膰H法律義務(wù)，因而不予補償。但這一理論很少有人支持。適當(dāng)補償又稱局部補償理論，是考慮國有化國家的賠償能力，認為應(yīng)酌情予以補償。其理論依據(jù)是公平互利原那么和國家對自然資源永久主權(quán)原那么。這在司法實踐中得到成認和支持。中國關(guān)于國有化或征收的立場我國對外資原那么上采取不征收和不實行國有化的立場，《外資企業(yè)法》art5：國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補償。中國在同外國簽訂雙邊保護投資協(xié)定中，對征收條件分別作了規(guī)定：--為了平安和公共利益，依照法定程序，所采取的措施是非歧視性的，并給予補償。--為了法律允許的目的，在非歧視的根底上，根據(jù)其法律，并給予補償。--為了國家利益的公共目的，給予公平合理的補償，并在非歧視的根底上和根據(jù)普遍適用的國內(nèi)法律。--為了公共利益并給予補償。在中國同外國簽訂的雙投資保護協(xié)定中，絕大多數(shù)都有關(guān)于國有化或征收的補償標準規(guī)定，但規(guī)定不一。大致有五種：--補償數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于采取征收、國有化或其他類似措施前一刻投資的價值；--補償應(yīng)等于投資在征收已為公眾所知前一刻的真正價值；--補償應(yīng)相當(dāng)于被征收投資的適當(dāng)價值；--補償應(yīng)該是國民和公司處于未被采取征收和國有化或其他類似效果的措施時相同的財政狀況；--補償應(yīng)按措施為公眾所知前一刻的投資的市場價值為根底計算。補償?shù)臅r間，不應(yīng)無故延遲或不適當(dāng)延遲。補償?shù)姆绞剑强蓛稉Q的和可自由轉(zhuǎn)移的貨幣。國際投資中的政治風(fēng)險含義政治風(fēng)險也稱非商業(yè)性風(fēng)險，是指與東道國政治、社會、法律有關(guān)的，人為的、非投資者所能控制的風(fēng)險?！叭藶榈抹曋赣蓶|道國政府所為行為產(chǎn)生的風(fēng)險，包括東道國政府及政府機構(gòu)或類似團體的積極作為和消極不作為所引起的，通常是給外國投資者造成不利影響的特別風(fēng)險。如，東道國基于國家及社會公共利益的需要，對外國投資企業(yè)實行國有化、沒收或征用；或因國際收支陷于困境，實行外匯管制，禁止或限制外國投資者原本利潤匯回本國；或因東道國發(fā)生革命、戰(zhàn)爭、內(nèi)亂等，使外國投資企業(yè)資產(chǎn)遭受重大損失以致不能經(jīng)營。政治風(fēng)險的存在，會嚴重影響投資者的平安與利益，同時也會影響到資本輸出國的利益。特征政治風(fēng)險的形成與東道國政府行為直接相關(guān)。政治風(fēng)險涉及到東道國政治和政策的穩(wěn)定性，非投資者所能控制。對政治風(fēng)險發(fā)生的可能性，為防止風(fēng)險發(fā)生或減少風(fēng)險發(fā)生后所產(chǎn)生的危害，以改善投資環(huán)境，鼓勵國際私人資本的流動，世界各國紛紛建立了國際投資保證制度。類型(具體內(nèi)容見海外投資保險制度)典型的政治風(fēng)險包括：匯兌險、征收險、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險、違約險。不同類型的風(fēng)險可能重疊，同一投資事故可能產(chǎn)生基于不同風(fēng)險的求償權(quán)。--外匯險--征收險--戰(zhàn)亂險--違約險--其他政治風(fēng)險(延遲支付險、營業(yè)中斷險)資本輸出國海外投資法制(參見教材80)海外投資的鼓勵與管理海外投資的鼓勵措施稅收鼓勵和保護措施解決雙重征稅的問題Ex13：美國法人A公司，在中國投資設(shè)立一分公司B，負責(zé)A公司產(chǎn)品在亞洲地區(qū)的銷售、運輸和售后效勞。06年，B公司產(chǎn)生的利潤100萬美元，對這100萬美元，中國和美國均主張稅收管轄權(quán)。Ex14：A國公司境內(nèi)外全部所得為300萬元，境內(nèi)所得200萬元+來自B國的境外所得為100萬元A國所得稅率為30%，B國所得稅率為20%該公司的稅負為：在A國納稅300*0.3=90萬元在B國納稅100*0.2=20萬元如果，A國的另外一個居民公司所得也為300萬元。但只有境內(nèi)無境外所得。該公司的稅負為：300*0.3=90萬元此時，對于同一國的不同公司，特別是對有跨國業(yè)務(wù)的投資者來說，在同一條件下就顯失公平。對資本輸入國，本國開展需要吸引外資和技術(shù)，如果不解決雙重征稅問題，不利于該國開展，不能吸引外資。對資本輸出國，在本國市場飽和以及資本過剩的情況下，對外投資是企業(yè)生產(chǎn)開展的必要，如果不消除對企業(yè)境外投資重復(fù)征稅，公司沒有對外投資積極性，缺乏利潤增長點。對國際經(jīng)濟開展產(chǎn)生阻礙，使得國際間資金、技術(shù)、人員和商品不能正常流動與交往。在消除雙重征稅的問題上，采取全額免稅法和累進免稅法、全額抵免法和限額抵免法、直接抵免法和間接抵免法以及稅收饒讓抵免。政府資助與效勞--投資情報效勞--資金援助海外投資的管理措施要求海外投資企業(yè)公開情報防止海外投資企業(yè)逃避稅(避稅天堂)國際避稅地又稱為稅收天堂、避稅港、離岸中心等，國際避稅地又稱為稅收天堂、避稅港、離岸中心等，指那些為吸引外國資本流入，繁榮本國或本地區(qū)經(jīng)濟，在本國或本地區(qū)確定一定范圍，允許境外人士在此投資和從事各種經(jīng)濟、貿(mào)易和效勞活動，獲取收入或擁有財產(chǎn)而又不對其征直接稅、或者實行低直接稅稅率、或者實行特別稅收優(yōu)惠的國家和地區(qū)。但實際中，并沒有一個精確的技術(shù)定義。其他法律措施中國對境外投資的管理與鼓勵(參見教材84)我國境外投資概況境外投資是指我國公司、企業(yè)乃至個人將資本投向境外地區(qū)，包括香港、澳門、臺灣地區(qū)。其具體形式包括設(shè)立子公司、分公司、建立合營企業(yè)，收購?fù)鈬髽I(yè)等。我國境外投資的主要特點：投資涉及的行業(yè)從初期的貿(mào)易開展到資源開發(fā)、生產(chǎn)加工、交通運輸、工程承包等領(lǐng)域。投資地區(qū)主要集中在港澳地區(qū)和美國、澳大利亞、加拿大、德國、泰國，逐步向中東和非洲國家開展。投資規(guī)模較小，海外企業(yè)的投資額超過一百多萬美元的不多，到達上億美元的工程為數(shù)很少。境外投資企業(yè)的設(shè)立設(shè)立條件商務(wù)部和國家發(fā)改委于2004年10月分別發(fā)布了《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定》和《境外投資工程核準暫行管理方法》，對境外投資工程和設(shè)立條件作出了規(guī)定。依據(jù)商務(wù)部規(guī)定，國家支持和鼓勵有比擬優(yōu)勢的各種所有制企業(yè)赴境外投資開辦企業(yè)。國家有關(guān)機構(gòu)對境外投資工程和開辦企業(yè)實行核準制。關(guān)于境外投資工程國家發(fā)改委核準工程的條件為：符合國家法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策，不危害國家主權(quán)、平安和公共利益，不違法國際法準那么；符合經(jīng)濟和社會可持續(xù)開展要求，有利于開發(fā)國民經(jīng)濟開展所需戰(zhàn)略性資源；符合國家關(guān)于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的要求，促進國內(nèi)具有比擬優(yōu)勢的技術(shù)、產(chǎn)品、設(shè)備出口和勞務(wù)輸出，吸收國外先進技術(shù)；符合國家資本工程管理和外債管理規(guī)定；投資主體具備相應(yīng)的投資實力。對于境外開辦企業(yè)，商務(wù)部主要從消極標準把握，即國內(nèi)企業(yè)境外投資涉及以下情形的，不予核準；危害國家主權(quán)、平安和社會公共利益的；違法國家法律法規(guī)和政策的；可能導(dǎo)致中國政府違反所締結(jié)的國際協(xié)定的；涉及我國禁止出口的技術(shù)和貨物的；東道國政局動亂和存在重大平安問題的；與東道國或地區(qū)的法律法規(guī)或風(fēng)俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。至于境外投資開辦企業(yè)在經(jīng)濟、技術(shù)上是否可行，那么由企業(yè)自行負責(zé)。核準程序?qū)τ诰惩馔顿Y工程和開辦企業(yè)，我國采取分級核準制。商務(wù)部和發(fā)改委職能分工。--境外投資工程(參見《暫行方法》art.4-7)--境外投資開辦企業(yè)產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向商務(wù)部、外交部04年7月聯(lián)合制定和發(fā)布了《對外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄(一)》。境外投資企業(yè)的外匯管理外匯風(fēng)險及外匯來源的事先審查登記與投資外匯資金的匯出外匯利潤和資產(chǎn)的調(diào)回外匯優(yōu)惠與支持外匯監(jiān)管境外投資國有資產(chǎn)的管理境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記制度--開辦產(chǎn)權(quán)登記--變動產(chǎn)權(quán)登記--注銷產(chǎn)權(quán)登記--產(chǎn)權(quán)登記年度檢查境外投資財務(wù)管理制度--明確投資單位對境外國有資產(chǎn)管理的相應(yīng)職責(zé)--嚴格控制將國有資產(chǎn)以個人名義進行產(chǎn)權(quán)注冊--處分境外投資國有資產(chǎn)管理制度--經(jīng)營與監(jiān)管--根底管理--效績管理--法律責(zé)任鼓勵境外投資的措施為鼓勵境外投資，采取一些支持和鼓勵措施，除了外匯方面的，還有信貸支持、對境外帶料加工裝配的支持等。信貸支持對境外帶料加工裝配業(yè)務(wù)的鼓勵措施--資金鼓勵--享受出口退稅政策--其他鼓勵政策我國境外投資立法的完善改革和完善境外投資管理制度建立和健全境外投資企業(yè)的效勞制度完善鼓勵海外投資的制度海外投資保險制度(參見教材97)海外投資保險的概念與特征海外投資保險制是資本輸出國政府對本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險，提供保證或保險，投資者向本國投資保險機構(gòu)申請保險后，假設(shè)承保的政治風(fēng)險發(fā)生，致投資者遭受損失，那么由國內(nèi)保險機構(gòu)補償其損失的制度。海外投資保險制與一般民間保險相類似，即投保者與保險機構(gòu)訂立保險合同，并支付保險費，承保機構(gòu)那么在約定的保險事故發(fā)生后向投保者賠償所受損失。實質(zhì)看，海外投資保險制是一種政府保證，具有與一般民間保險顯然不同的特征：--海外投資保險是由政府機構(gòu)或公營公司承保的，政府承保機構(gòu)與私營保險公司不同，不是以營利為目的，而是以保護投資為目的。--海外投資保險的對象，只限于海外私人直接投資，而且私人直接投資只有符合一定條件才可作為保險的對象。--海外投資保險的范圍，只限于政治風(fēng)險，如征用險、外匯險、戰(zhàn)爭險等，不包括一般商業(yè)風(fēng)險。--海外投資保險的任務(wù)，不單是像民間保險那樣在于進行事后補償，而更重要的是防與未然。海外投資保險制度的歷史開展興旺國家是世界上的主要資本輸出國，為了保護甚至促進本國的對外投資，興旺國家最重要的是建立了海外投資保險制度。

海外投資保險制度由美國首創(chuàng)，并被廣闊興旺國家廣泛效仿，作為保護其海外投資的手段。二戰(zhàn)以后，世界各國的經(jīng)濟往來急劇增加，跨國投資也隨之成為重要的一項內(nèi)容。二戰(zhàn)后第一個大舉對外投資的國家是美國，它推出了重建歐洲的“馬歇爾方案〞，作為該方案的一局部，美國國會于1948年通過了《經(jīng)濟合作法案》，正是該法案的簡單條文創(chuàng)立了最初的海外投資保險制度，該法案的規(guī)定已經(jīng)具備了現(xiàn)代海外投資保險制度的本質(zhì)。法案規(guī)定了美國對歐洲投資保險的主辦機構(gòu)是美國經(jīng)濟合作署，保險內(nèi)容僅限于貨幣兌換險，而經(jīng)濟合作署有權(quán)收取保險費，并有權(quán)在支付了賠償金后取得代位權(quán)，海外投資保險制度正是在這個根底之上逐漸開展起來的。美國所創(chuàng)立的海外投資保險制度得到了其他興旺國家的效仿，但由于這些國家的經(jīng)濟開展在二戰(zhàn)后經(jīng)歷了一段時期，所以其海外投資起步較晚，相應(yīng)的其海外投資保險制度開展也較遲。海外投資保險制度的主要內(nèi)容承保機構(gòu)：(參見教材p.199)由于海外投資保險的高風(fēng)險性，一般私人保險公司都不愿意承保，因此，各國的海外投資保險業(yè)務(wù)都是由政府部門經(jīng)營的，有些雖然以公司名義經(jīng)營，但實際上也受到政府的密切監(jiān)控。美國于1969年決定將海外投資保險業(yè)務(wù)從純政府機構(gòu)中別離出來，成立了海外私人投資公司海外私人投資公司〔OverseasPrivateInvestmentCorporation，OPIC〕于1971年開始運營，作為美國的同時也是世界上首家海外投資保險機構(gòu)，它具有公、私兩方面性質(zhì)：一方面，法律明文規(guī)定該公司是“在美國國務(wù)院政策指導(dǎo)下的一個機構(gòu)〞，其法定資本由國庫撥款；另一方面，該公司作為法人，完全按照公司的體制和章程經(jīng)營管理。在承保險別上，美國起初僅承保貨幣禁兌險，后來逐漸擴大到戰(zhàn)亂險、征收險等政治風(fēng)險。來經(jīng)營，它雖然是公司的體制，但是該公司確是美國國際開發(fā)合作總署的直轄單位；德國的海外投資保險的法定保險人是聯(lián)邦政府，政府享有最終決定權(quán)，但具體業(yè)務(wù)有指定的兩家公司，即“信托股份公司〞和“黑姆斯信貸擔(dān)保股份公司〞來經(jīng)營(即政府與國營公司共同實施保險業(yè)務(wù))。海外私人投資公司〔OverseasPrivateInvestmentCorporation，OPIC〕于1971年開始運營，作為美國的同時也是世界上首家海外投資保險機構(gòu)，它具有公、私兩方面性質(zhì)：一方面，法律明文規(guī)定該公司是“在美國國務(wù)院政策指導(dǎo)下的一個機構(gòu)〞，其法定資本由國庫撥款；另一方面，該公司作為法人，完全按照公司的體制和章程經(jīng)營管理。在承保險別上，美國起初僅承保貨幣禁兌險，后來逐漸擴大到戰(zhàn)亂險、征收險等政治風(fēng)險。中國的實踐：中國出口信用保險公司是從事政策性出口信用保險業(yè)務(wù)的國有獨資保險公司，該公司注冊資本為40億人民幣，資本來源為出口信用保險風(fēng)險基金，由國家財政預(yù)算安排。公司按商業(yè)化方式運作，獨立核算，保本經(jīng)營。公司設(shè)立監(jiān)事會，不設(shè)董事會，實行總經(jīng)理負責(zé)制。海外投資保險是該公司開辦的一項政策性保險，不以盈利為目的。這種以國有政策性保險公司所為保險人的做法與上述美國的做法相類似。承保險別：一般而言，興旺國家海外投資保險的承保險別包括外匯險、征收險、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險。外匯險外匯險，亦稱匯兌險、轉(zhuǎn)移險，包括貨幣兌換險和匯出險。這種風(fēng)險是指東道國基于國際收支困難，通過公布法律或采取其他措施，禁止或限制外國投資者將其投資本金或收益兌換成可自由使用的貨幣并轉(zhuǎn)移出東道國境外，致使外國投資者遭受損害。禁兌險是外匯險的一種，東道國政府未能在合理的時間內(nèi)對該投保人提出的匯兌申請作出行動就屬于禁兌險的范圍。作為被批準投資工程的利潤或其他收益?；蛞蛲顿Y回收或處分投資財產(chǎn)而獲得的當(dāng)?shù)刎泿呕蚱渌泿牛跂|道國禁止兌換成美元。美國、日本、德國等海外投資保證機構(gòu)規(guī)定的合理期限為60天，《漢城公約》規(guī)定為90天。由于東道國匯兌的具體情況不同，這一期限也可由合同規(guī)定予以延長。(參見教材p.201美國具體規(guī)定)我國出口信用保險公司也承保匯兌限制險。匯兌限制指投資所在國政府實施的阻礙、限制投資者把當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q為可自由兌換貨幣并/或匯出投資所在國的措施，或者使投資者必須以遠高于市場匯率的價格才能將當(dāng)?shù)刎泿艃稉Q為可自由兌換貨幣并/或匯出投資所在國的措施。由此，我國承保的匯兌限制險既包括貨幣不能自由兌換，也包括不能自由匯出。征收險征收險，即東道國基于國家和社會公共利益的需要，對外資企業(yè)實行征用、沒收或國有化措施，致使投保者的投資財產(chǎn)受到局部或全部損失，那么由承保人負責(zé)賠償。Ex15：Ponderosa公司索賠案我國保險機構(gòu)承保的征收險是指投資所在國政府采取、批準、授權(quán)或同意的對投資實行的強行征用、沒收、國有化、扣押等行為。這些行為需持續(xù)一段時間，且使投資者無法建立或經(jīng)營工程企業(yè)，或者剝奪、阻礙投資者的權(quán)益。可見，這里的征收包括直接征收，也包括間接征收，因為阻礙投資者收益的也構(gòu)成征收。與美國做法不同，我國承保的征收險不包括政府違約，政府違約作為一個單獨險別加以承保。戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險戰(zhàn)亂險，亦稱政治暴亂險，包括戰(zhàn)爭險和內(nèi)亂險，指外國投資者在東道國的投資因當(dāng)?shù)匕l(fā)生戰(zhàn)爭等軍事行動或內(nèi)亂而遭受損害，而由承保人負責(zé)賠償。Ex16：“茶葉進口公司和C&W貿(mào)易公司〞我國承保的戰(zhàn)爭險中的戰(zhàn)爭指投資所在國發(fā)生的戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、恐怖行為以及其他類似的行為，將恐怖行為納入戰(zhàn)爭險內(nèi)。違約險違約險是指以東道國政府對投資者的毀約或違約，一般以無法訴諸東道國司法或仲裁機構(gòu)解決，或者東道國或仲裁機構(gòu)判決或裁決遲延或不能執(zhí)行為條件。違約險發(fā)生的兩種情況：東道國政府作為合同的第三方。東道國政府作為合同的當(dāng)事方。第一種情況下，與征收和類似措施相重合，如美國海外私人投資公司就將二者均作為征用險而予以承保，不開列違約險。第二種情況是由于國家直接干預(yù)經(jīng)濟，介入商業(yè)經(jīng)濟而發(fā)生的，如國家進行自然資源開發(fā)、公共設(shè)施建設(shè)等，因此，該險別設(shè)立的主要目的是由東道國政府承當(dāng)其參與國際經(jīng)濟活動的違約而產(chǎn)生的責(zé)任，這實際上和國際法上的有限豁免理論相照應(yīng)。多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公(MIGA)將違約作為一個獨立的險別加以承保，在國際投資保險業(yè)務(wù)上是一個創(chuàng)新。我國也將政府違約作為單獨險別承保。政府違約指投資所在國政府非法地或者不合理地取消、違反、不履行或者拒絕成認其出具、簽訂的與投資有關(guān)的特定擔(dān)保、保證或特許協(xié)議等。其他險別--延遲支付險，指投資者因投資所產(chǎn)生的到期債權(quán)，因東道國停止支付或延遲支付而完全不能得到保證或完全不能受益者。--營業(yè)中斷險，由于發(fā)生禁兌事故、征收事故或戰(zhàn)亂事故，致使投資人投保的某些營業(yè)暫時中斷，從而遭受損失者，應(yīng)由承保人給予賠償。承保條件：為了使其投資保險業(yè)務(wù)可以正常開展，各海外投資保險機構(gòu)在承保一項業(yè)務(wù)時往往要考慮各種因素。在適格投資者方面，一般各國的海外投資保險機構(gòu)都要求投保的投資者和本國有相當(dāng)?shù)穆?lián)系；在適格投資方面，各國一般只承保新投資，即除了創(chuàng)立新企業(yè)以外，還包括對現(xiàn)有企業(yè)的擴大，現(xiàn)代化和重建。此外各國都將股權(quán)投資作為適格投資的最重要的形式，在投資領(lǐng)域，有些國家對于特定行業(yè)的投資不提供保險，對于投資的效益，各國一般也要求一項海外投資既對投資者母國產(chǎn)生效益，又對東道國產(chǎn)生良好的效益。在適格東道國方面，有些國家實行單邊投資保險制度，即不要求東道國政府和本國政府簽訂雙邊投資保護協(xié)定，而有些國家緊緊地將東道國與雙邊投資保護協(xié)定聯(lián)系起來。其他規(guī)定：除了以上三方面內(nèi)容之外，各國的海外投資保險還有一些其他規(guī)定，包括投保程序，保險期限，保險費率等。索賠假設(shè)約定的保險事故發(fā)生，在索賠上就出現(xiàn)兩種情況：一種是承保人依國內(nèi)保險合同的規(guī)定向投保人支付保險金，另一種是承保人取得代位求償權(quán)向投資所在東道國索賠。--保險金支付，依據(jù)損失額和賠償率來確定的。一般賠償90%，自負10%。--投保人義務(wù)。預(yù)防和減少損失；盡快通知風(fēng)險與損失的發(fā)生；保管好有關(guān)的一切資產(chǎn)和資料；向承保人轉(zhuǎn)交有關(guān)承保投資的資產(chǎn)和權(quán)益；與承保人通力合作，幫助代位索賠。--承保人取得代位求償權(quán)(取得投保人有關(guān)投資的一切權(quán)利，包括有關(guān)資產(chǎn)的所有權(quán)、債權(quán)、索賠權(quán)等，向東道國索賠)評價(參見教材p.209)國際投資擔(dān)保的國際規(guī)那么《多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公約》的產(chǎn)生多邊投資擔(dān)保機構(gòu)的法律地位和業(yè)務(wù)范圍《漢城公約》簽署的目的是成立“多邊投資擔(dān)保機構(gòu)(MIGA)〞，MIGA于89年6月正式開始營業(yè)，其宗旨是為成員國的國際投資提供非商業(yè)風(fēng)險的保險效勞和其他效勞，以促進成員國之間特別是向開展中國家的生產(chǎn)性投資的流動。MIGA的法律地位MIGA是世界銀行集團的成員之一世界銀行集團包括世界銀行、國際金融公司、國際開發(fā)協(xié)議、解決投資爭端國際中心、多邊投資擔(dān)保機構(gòu)。，但它也是一個獨立的國際組織。MIGA擁有完全的法人地位，有權(quán)締結(jié)合同，取得并處理不動產(chǎn)和動產(chǎn)及進行法律訴訟世界銀行集團包括世界銀行、國際金融公司、國際開發(fā)協(xié)議、解決投資爭端國際中心、多邊投資擔(dān)保機構(gòu)。獨立的法人地位對MIGA極為有利，因為作為一個多邊投資擔(dān)保機構(gòu)，擁有獨立的法人地位有利于其業(yè)務(wù)的正常開展。根據(jù)《公約》規(guī)定，機構(gòu)法定資本為10億特別提款權(quán)，分為10萬股，每股1萬特別提款權(quán)，由各成員國分別按分配定額認購，每個會員國認股數(shù)不得少于50股。從《公約》對會員國生效之日起90天內(nèi)，每股股金的10％須以現(xiàn)金繳付〔開展中國家可以本國貨幣支付25％〕，另有10％用不可轉(zhuǎn)讓的無息本票或類似債券繳付。余下80％在機構(gòu)需清償其債務(wù)時催繳。美元。中國于1988年4月30日核準了《公約》，成為機構(gòu)的創(chuàng)始會員國，認購股份達3.138％，是第六大股東，次于美國、日本、德國、法國和英國，在第二類會員國中居第一位。每一成員國應(yīng)享有177張成員票，再按該成員國持有的股份，每持一股增加一張股份票。這一投票權(quán)安排實現(xiàn)了興旺國家和開展中國家在決策權(quán)上的平橫。MIGA的業(yè)務(wù)范圍業(yè)務(wù)范圍包括擔(dān)保業(yè)務(wù)和非擔(dān)保業(yè)務(wù)。根據(jù)《公約》規(guī)定，機構(gòu)的目標是鼓勵在其會員國之間，尤其是向開展中國家會員國融通生產(chǎn)性投資，以補充世界銀行、國際金融公司和其他國際開發(fā)金融機構(gòu)的活動。為到達這些目標，機構(gòu)應(yīng)在一會員國從其他會員國得到投資時，對投資的非商業(yè)性風(fēng)險予以擔(dān)保，包括共保和分保；在開展適宜的輔助性活動，以促進向開展中國家會員國和在開展中國家會員國間的投資流動；并且為推進其目標，行使其他必要和適宜的附帶權(quán)力。05年6月，MIGA與中國出口信用保險公司簽署諒解備忘錄，為中國對外投資開展共同營銷和提供共同保險。MIGA多年來與世行集團在中國的各機構(gòu)密切配合，與世行外國投資咨詢效勞局、國際金融公司私營企業(yè)伙伴關(guān)系中國辦公室(PEPChina)以及世界銀行中國局聯(lián)合開展活動。多邊投資擔(dān)保機構(gòu)的擔(dān)保業(yè)務(wù)政治風(fēng)險是MIGA的核心產(chǎn)品，根據(jù)《漢城公約》以及《MIGA業(yè)務(wù)細那么》，MIGA擔(dān)保業(yè)務(wù)特點如下：擔(dān)保申請--擔(dān)保的初步申請：擔(dān)保申請人應(yīng)在投資或已作出不可撤銷之投資承諾之前，向MIGA遞交一份初步申請。包括投資者的信息、關(guān)于投資的信息、關(guān)于經(jīng)紀人的信息。MIGA根據(jù)上述信息對申請人和投資的合格與否作出初步?jīng)Q定。如果認定合格，MIGA將向申請人提交一份登記通知以及最后擔(dān)保申請。--擔(dān)保的最后申請：申請人收到最后擔(dān)保申請后，如果仍然投保，應(yīng)填寫最后擔(dān)保申請，并將合資合同、可研報告和環(huán)評等資料文件一同交給MIGA。承保的險別--貨幣轉(zhuǎn)移險：限制將東道國貨幣兌換成被保險人所接受的一種或者另一種可自由兌換貨幣并將該可自由兌換貨幣匯出東道國境外。--征收和類似措施：東道國政府采取任何立法措施或行政措施或者懈怠行為，剝奪被保險人對其投資享有的所有權(quán)或者控制權(quán)或者投資所的實質(zhì)收益。與各國海外投資保險機制不同的是，東道國政府為管理其境內(nèi)的經(jīng)濟活動而通常采取的普遍適用的非歧視性措施不在MIGA的承保范圍之內(nèi)。例如，采取稅收、環(huán)境、勞工、國家平安等措施通常具有這些特征。這些是公約對欠興旺國家的特別照顧。--違約險：這是MIGA的一個創(chuàng)新。違約險是作為合同一方的東道國政府不履行或違反與被保險人所簽合同，并且被保險人無法求助于司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)對該違約作出裁決，或者司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)未能在擔(dān)保合同規(guī)定的合理期限內(nèi)作出裁決，或者雖然作出裁決但沒有被執(zhí)行。并非東道國違約就產(chǎn)生索賠權(quán)，必須用盡當(dāng)?shù)鼐葷闆r下才能向MIGA提出違約險索賠。--戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險：在東道國領(lǐng)土內(nèi)發(fā)生的任何軍事行動或者內(nèi)亂。軍事行動或者內(nèi)亂包括不同國家的政府武裝力量之間的敵對行動以及同一國家內(nèi)部不同武裝力量之間的敵對行為。內(nèi)亂必須追求政治目標。但為了促進工人、學(xué)生或其他特別利益的行為以及針對被保險人的恐怖主義行為、綁架或類似行為，不構(gòu)成內(nèi)亂。--其他非商業(yè)風(fēng)險：除上述四類外，應(yīng)投資者與東道國共同請求，經(jīng)MIGA董事會特別多數(shù)票通過，可以承保其他非商業(yè)風(fēng)險。這些風(fēng)險包括，針對被保險人進行的恐怖主義行為或綁架。但在任何情況下，東道國政府的行為或懈怠的同意或負有責(zé)任、貨幣貶值或降低定值的風(fēng)險、擔(dān)保合同締結(jié)前的事件所造成的損失都不在MIGA的承保范圍之內(nèi)。合格投資合格投資是指MIGA承保的投資。MIGA對合格投資在形式、時間等提出了要求。--合格的投資形式股權(quán)投資非股權(quán)直接投資：其他形式的中長期投資：--合格投資的資產(chǎn)形式：貨幣投資，有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)--投資時間要求：只對新投資給予承保，即在對初步擔(dān)保申請予以注冊后開始實施，就是新投資，或者如果申請人沒有提交初步申請，那么在最終申請被注冊后實施的投資就是新投資。為技術(shù)更新、擴大、開展現(xiàn)有投資工程而投入資產(chǎn)，也就是追加投資也視為新投資；某項旨在全部或局部取得一個現(xiàn)有工程企業(yè)的投資；外國投資者將在其東道國所投工程中取得且可以匯出國外的利潤用于再投資也視為新投資，也就是說，MIGA并不要求對某一工程的再投資必須是來源于該工程的原有投資的收益。--開展目的方面的要求：必須符合本國經(jīng)濟政策，或者促進開展中國家的經(jīng)濟開展作為目標。合格投資者只有符合規(guī)定條件的法人和自然人才能成為合格投資者。不具有法人地位的合伙、非法人社團和分支機構(gòu)雖然不能以獨立的實體名義向MIGA投保，但其所有權(quán)人可就他們在同一投資工程中各自擁有的那局部投資份額，分別向MIGA投保。此外，如果其中一局部投資者具有合格性，而另一局部不具有合格性，MIGA對該投資工程內(nèi)與合格投資者的股份相應(yīng)的投資局部可以簽發(fā)擔(dān)保合同。合格投資者必須是東道國以外的其他成員國的自然人和法人。是商業(yè)根底上經(jīng)營的投資提供擔(dān)保。特殊情況