《勞動法與社會保障法》課件上編-第五章

第五章勞動合同制度

第一節(jié)勞動合同概述

第二節(jié)勞動合同的形式和內(nèi)容

第三節(jié)勞動合同的訂立

第四節(jié)勞動合同的法律效力

第五節(jié)勞動合同的履行、變更與終止

第六節(jié)勞動合同的解除第一節(jié)勞動合同概述一、勞動合同的概念及特征(一)勞動合同的概念勞動合同，亦稱勞動契約。我國對勞動合同的定義可分為學(xué)理定義和立法定義。從學(xué)理上定義，可概括為：勞動合同是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人確立、變更、終止勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。從立法上定義，我國《勞動法》第16條第1款規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！?/p>

(二)勞動合同的特征勞動合同除具有一般合同的特征，即平等性、自愿性、目的性外，還具有如下主要特征：1.主體的特定性2.較強的法定性3.勞動合同往往涉及第三人的物質(zhì)利益4.合同履行中勞動者主體的從屬性5．勞動合同的目的在于勞動過程的實現(xiàn)，而不單純是勞動成果的給付二、勞動合同的種類以不同的標(biāo)準(zhǔn)可對勞動合同進行多種分類，其中具有法律意義的分類主要有：1．以合同期限為標(biāo)準(zhǔn)的分類。勞動合同可分為有固定期限的勞動合同、無固定期限的勞動合同和以完成一定的工作為期限的勞動合同。2．按照就業(yè)方式的不同進行的分類。勞動合同可分為全日制勞動合同、非全日制勞動合同、勞務(wù)派遣合同。3．按照用人單位的所有制性質(zhì)進行的分類。勞動合同可分為國有單位勞動合同、集體單位勞動合同、私營企業(yè)勞動合同、外商投資企業(yè)勞動合同、個體經(jīng)濟組織勞動合同等。4．按照勞動合同的存在形式進行的分類。勞動合同可分為書面勞動合同、口頭勞動合同。三、勞動合同的作用(一)勞動合同是實現(xiàn)勞動者勞動權(quán)的法律形式(二)勞動合同是維護雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的重要手段(三)勞動合同是用人單位提高勞動生產(chǎn)率的重要措施(四)勞動合同有利于防止和減少糾紛四、勞動合同與勞務(wù)合同勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標(biāo)的的合同類型，主要包括加工承攬合同、運輸合同、保管合同、建設(shè)工程承包合同、委托合同、居間合同等。（一）二者的聯(lián)系：雙方都包含一定量的勞動，都具有一定的財產(chǎn)性和人身性。而且，報酬的多少，均與一定的勞動數(shù)量與質(zhì)量相聯(lián)系。（二）二者的區(qū)別：1．在主體上，勞務(wù)合同的主體既可以都是自然人，也可以都是法人或其他組織，勞務(wù)提供者的資格不受勞動法律法規(guī)的限制；2．在主體之間的法律地位上，勞務(wù)合同的主體無論在合同簽訂前或合同履行中，雙方當(dāng)事人的法律地位都是平等的；3．在勞動內(nèi)容上，勞務(wù)合同所追求的目標(biāo)是物化的或非物化的勞動成果；勞動合同雖然也涉及具體的勞動數(shù)量和質(zhì)量，但并非勞動合同之根本目標(biāo)，其根本目標(biāo)應(yīng)是勞動者提供的勞動行為；4．在生產(chǎn)資料的使用歸屬上，勞務(wù)合同中勞務(wù)提供者所使用的生產(chǎn)資料由自己來提供，而且承擔(dān)生產(chǎn)資料與勞務(wù)活動相結(jié)合所帶來的各種風(fēng)險；勞動合同中勞動者使用和改造的生產(chǎn)資料由用人單位來承擔(dān)，勞動者不承擔(dān)生產(chǎn)勞動過程中的各種風(fēng)險；5．在酬金計算和反映的性質(zhì)上，勞務(wù)合同的酬金計算以市場價格來衡量，其支付方式及次數(shù)由雙方約定，反映了商品交換性質(zhì)；勞動合同的報酬計算以法律的規(guī)定以及當(dāng)事人的約定來衡量，其支付方式及支付時間受到勞動法律法規(guī)的嚴格制約，反映了按勞分配的性質(zhì)；6.勞務(wù)合同與勞動合同具有不同的法律屬性，屬不同的法律部門調(diào)整。

返回第二節(jié)勞動合同的形式和內(nèi)容一、勞動合同的形式勞動合同的形式是勞動合同內(nèi)容存在的方式，即勞動合同當(dāng)事人雙方意思表示一致的外部表現(xiàn)。我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》對勞動合同的形式有以下規(guī)定：1．勞動合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式2．未在建立勞動關(guān)系的同時訂立書面勞動合同的情況的處理。形成勞動關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動合同，形成勞動關(guān)系而沒有簽訂書面勞動合同的，按以下原則處理：（1）用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系（2）已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，如果在自用工之日起1個月內(nèi)訂立了書面勞動合同，其行為不違法；（3）用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。（4）用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依《勞動合同法》第82條的規(guī)定向勞動者每月支付2倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照《勞動合同法》第47條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。（5）用人單位自用工之日起滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿1個月的次日至滿1年的前1日應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第82條的規(guī)定向勞動者每月支付2倍的工資，并視為自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。3．非全日制用工勞動合同形式。根據(jù)《勞動合同法》第69條的規(guī)定，非全日制用工的勞動合同既可以是書面形式，也可以是口頭協(xié)議形式。二、勞動合同的內(nèi)容勞動合同的內(nèi)容是指勞動者與用人單位通過平等協(xié)商而約定的具體的勞動權(quán)利義務(wù)的條款。我國《勞動合同法》對勞動合同的內(nèi)容規(guī)定為兩部分，即必備條款和可備條款。(一)必備條款《勞動合同法》第17條第1款規(guī)定勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下必備條款：1．用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；2．勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼；3．勞動合同期限；4．工作內(nèi)容和工作地點；5．工作時間和休息休假；6．勞動報酬；7．社會保險；8．勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護。(二)可備條款可備條款，也稱約定條款，是指在必備條款之外，雙方當(dāng)事人根據(jù)具體情況，在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上確定的條款。1．試用期條款約定試用期應(yīng)遵守以下規(guī)定：(1)試用期包含在勞動合同期限內(nèi)；(2)同一用人單位與同一勞動者就同一崗位只能約定一次試用期；(3)試用期最長不得超過6個月；(4)試用期的法律意義2．服務(wù)期條款3．保密條款4．補充保險5．福利待遇6．競業(yè)限制條款7．違約金和賠償金條款

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第三節(jié)勞動合同的訂立一、訂立勞動合同的原則

《勞動合同法》第3條第1款規(guī)定：“訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。”(一)合法原則合法原則，亦稱遵守國家法律、行政法規(guī)的原則，它是勞動合同有效的前提條件。(二)公平原則公平原則是指勞動合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平、合理。就是指在符合法律的強制性規(guī)定的前提下，勞動合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡。(三)平等自愿、協(xié)商一致原則所謂平等，是指雙方當(dāng)事人的法律地位平等，這既是民事法律關(guān)系成立的有效條件，也是勞動法律關(guān)系確立的基本原則。所謂協(xié)商一致，是指在訂立勞動合同的過程中，勞動合同訂立與否、勞動合同內(nèi)容如何，應(yīng)當(dāng)在雙方當(dāng)事人以協(xié)商的方式達成一致意見的基礎(chǔ)上確定。(四)誠實信用原則誠實信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同以及勞動合同終止后的全過程，都要誠實，講信用，相互協(xié)作。二、訂立勞動合同的程序勞動合同的訂立程序是指通過訂立勞動合同，建立勞動法律關(guān)系的過程，包括簽訂勞動合同的步驟和方式。訂立勞動合同主要應(yīng)經(jīng)過要約與承諾兩個基本階段。(一)要約要約是指勞動合同的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的訂立勞動合同的建議。(二)承諾承諾是指受要約人對勞動合同的要約內(nèi)容表示完全的同意和接受，即受要約人對要約人提出的勞動合同的全部內(nèi)容表示贊同，而不是提出修改，或者部分同意，或者有條件的接受。三、在勞動合同的訂立過程中應(yīng)當(dāng)注意的問題（一）勞動合同當(dāng)事人的先合同義務(wù)

《勞動合同法》第8、9條規(guī)定了勞動合同當(dāng)事人的先合同義務(wù)，主要有：①用人單位如實向勞動者說明崗位用人要求、工作內(nèi)容、工作時間、勞動報酬、勞動條件、社會保險、職業(yè)危害及其后果、職業(yè)病防治措施和待遇、規(guī)章制度等情況。有些地方立法還要求這種說明應(yīng)采用書面形式或者在勞動合同中寫明。②訂立勞動合同，用人單位不得以任何形式向勞動者牟取不正當(dāng)利益，不得向勞動者收取抵押金、抵押物、定金或者其他財物，不得強迫勞動者集資入股，也不得扣押勞動者的身份證等證件。③勞動者應(yīng)當(dāng)如實向用人單位提供本人身份證和學(xué)歷、就業(yè)狀況、工作經(jīng)歷、職業(yè)技能、健康狀況等證明。④用人單位必須尊重勞動者的個人隱私權(quán)，不可以任意詢問勞動者與應(yīng)聘工作無關(guān)的個人情況，而且對因為招聘而獲悉的勞動者個人信息，負有保密的義務(wù)。（二）勞務(wù)派遣

《勞動合同法》對勞務(wù)派遣用工形式作出了規(guī)范。①規(guī)范勞務(wù)派遣單位的設(shè)立。②對勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同作出特別規(guī)定。③針對存在勞動關(guān)系三方主體的特殊情形，除了明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位的義務(wù)外，還規(guī)定了用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。④明確勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的關(guān)系。⑤針對勞務(wù)派遣的特殊性，對被派遣勞動者的權(quán)利作了一些特別規(guī)定。⑥限定勞務(wù)派遣崗位的范圍。⑦規(guī)定用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）先訂立勞動合同后建立勞動關(guān)系問題用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立，其勞動合同期限、勞動報酬、試用期、經(jīng)濟補償金等，均從用工之日起計算。

返回第四節(jié)勞動合同的法律效力一、勞動合同的成立與生效(一)勞動合同的成立勞動合同的成立是指勞動合同的締約雙方當(dāng)事人因意思表示一致而達成合意的客觀狀態(tài)。勞動合同的成立需要具備三個要件：①雙方當(dāng)事人作出完整的意思表示；②當(dāng)事人的意思表示以訂立勞動合同為目的，并能產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果；③當(dāng)事人的意思表示須一致。(二)勞動合同的有效(生效)

勞動合同的有效(生效)是指依法成立的勞動合同對當(dāng)事人雙方產(chǎn)生法律約束力。一般而言，勞動合同的有效(生效)須符合下列條件：①合同的主體必須合法；②合同的內(nèi)容和形式必須合法；③訂立合同的程序必須合法；④當(dāng)事人的意思表示必須真實。勞動合同的成立并不完全等同于勞動合同的有效(生效)。

勞動合同有效(生效)后對當(dāng)事人雙方產(chǎn)生的法律約束力具體表現(xiàn)為：①當(dāng)事人雙方必須親自全面履行勞動合同所規(guī)定的義務(wù)(并同時享受權(quán)利)，否則當(dāng)事人必須依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；②合同的變更和解除都必須遵循法定的條件和程序，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更和解除合同，否則當(dāng)事人必須依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；③當(dāng)事人雙方因勞動合同發(fā)生爭議，必須以法定方式處理。二、勞動合同的無效(一)無效勞動合同的概念無效勞動合同是指當(dāng)事人違反法律、法規(guī)或違背平等、自愿原則簽訂的對當(dāng)事人全部或部分不產(chǎn)生法律約束力的勞動合同。(二)無效勞動合同的確認按照《勞動法》第18、35條、《勞動合同法》第26條的規(guī)定，以下勞動合同為無效勞動合同：1．違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的勞動合同。2．以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情況下訂立或者變更的勞動合同。3．用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的勞動合同無效。(三)無效勞動合同的處理1．依法重新簽訂勞動合同。2．修正合同。修正合同的處理方式，適用于被確認部分無效的勞動合同及程序不合法而無效的勞動合同。3．賠償損失。

返回第五節(jié)勞動合同的履行、

變更與終止一、勞動合同履行的概念勞動合同履行是指合同當(dāng)事人雙方履行勞動合同所規(guī)定的義務(wù)的法律行為。二、勞動合同履行的原則1．全面履行原則2．合法原則

《勞動合同法》著重強調(diào)了三個方面：①規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定和國家規(guī)定及時足額支付勞動報酬。②規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)嚴格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。③規(guī)定勞動者對用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)有權(quán)拒絕，不視為違反勞動合同；對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。三、特殊情形下勞動合同的履行在下列情形下，不影響勞動合同的履行：①規(guī)定用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。②規(guī)定用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。在用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人，或者用人單位發(fā)生合并、分立等情況時，由于勞動合同必備條款中的用人單位名稱、法定代表人、主要負責(zé)人等內(nèi)容發(fā)生了變更，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)從形式上變更勞動合同。如果沒有從形式上變更勞動合同的，原勞動合同也應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。

另外，還有兩種勞動合同履行的特殊情形值得注意：一是對于勞動合同中內(nèi)容不明確的條款，應(yīng)依法確定其具體內(nèi)容，然后予以履行；二是勞動者在一定條件下還應(yīng)履行約定之外的勞動給付。四、勞動合同的變更勞動合同的變更是指在勞動合同履行期間，勞動合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致后改變勞動合同的內(nèi)容。勞動合同的變更僅限于勞動合同內(nèi)容的變化，而不包括主體的變更。五、勞動合同的終止勞動合同的終止是指勞動合同自行失效，不再執(zhí)行。勞動合同的終止在法理上有廣義和狹義之分。狹義的終止不包括合同的解除；廣義的終止則包括勞動合同的解除(依法提前終止勞動合同的法律效力)。我國采狹義的終止。

《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》中關(guān)于勞動合同終止的內(nèi)容：（1）取消了勞動合同的約定終止，規(guī)定勞動合同只能因法定情形的出現(xiàn)而終止。（2）增加了勞動合同法定終止的情形。（3）增加了終止勞動合同的限制情形。

返回第六節(jié)勞動合同的解除一、勞動合同解除的概念和類型(一)勞動合同解除的概念勞動合同的終止在法理上有廣義和狹義之分。狹義的終止不包括勞動合同的解除，廣義的終止則包括勞動合同的解除。(二)勞動合同解除的分類1，按照合同解除的方式不同，可分為雙方解除和單方解除；2，按照合同解除條件的依據(jù)是法規(guī)還是合同，可分為法定解除和協(xié)議解除；3，按照導(dǎo)致合同解除的原因中是否含有對方當(dāng)事人過錯的不同，可分為有過錯解除和無過錯解除。二、勞動合同解除的條件和程序(一)勞動合同的雙方解除

《勞動法》第24條和《勞動合同法》第36條規(guī)定，經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除。(二)用人單位單方解除勞動合同分為以下幾類：1．過錯性辭退。過錯性辭退也可稱為過錯性解雇、即時辭退，指用人單位可以不必依法提前預(yù)告而立即解除勞動合同的行為。2．非過錯性辭退。非過錯性辭退，也可稱為用人單位“預(yù)告解除”、“預(yù)告辭退”，是指勞動者雖無過錯，但由于客觀情況發(fā)生了變化或勞動者患病、非因公傷殘等，用人單位在采取彌補措施無果的情況下，法律賦予用人單位在履行特定程序后解除勞動合同。3．經(jīng)濟性裁員。經(jīng)濟性裁員，顧名思義即因經(jīng)濟性原因，使企業(yè)瀕臨破產(chǎn)，被人民法院宣告進入法定整頓期間，或因生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，達到當(dāng)?shù)卣?guī)