破產(chǎn)重整業(yè)務實操手冊

破產(chǎn)重整業(yè)務實操手冊

隨著國際、國內(nèi)宏觀背景的變化，中國經(jīng)濟發(fā)展也

面臨著調(diào)整和陣痛。企業(yè)作為微觀主體也與國家一同經(jīng)

歷著這一轉型、升級的過程，破產(chǎn)和重整也是其生存、

發(fā)展周期的一種重要表現(xiàn)。在不良資產(chǎn)行業(yè)進入黃金十

年的當下，破產(chǎn)重整業(yè)務將會持續(xù)爆發(fā)，有鑒于此，特

結合相關法律法規(guī)，對破產(chǎn)重整業(yè)務進行梳理。

前言、既有法律法規(guī)框架下破產(chǎn)重整流程

自《企業(yè)破產(chǎn)法》（2007）實施以來，最高人民法

院先后還發(fā)布了以下四個司法解釋文件：2007年4月發(fā)

布的《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)

定》、《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報

酬的規(guī)定》兩個司法解釋，就破產(chǎn)案件審理過程中制定

管理人與確定管理人報酬進行規(guī)定。該兩部司法解釋與

《企業(yè)破產(chǎn)法》同步生效，生效日期為2007年6月1

日。2011年9月發(fā)布《最高人民法院關于適用〈中華人

民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（一）》（以下簡

稱“《企業(yè)破產(chǎn)法司法解釋一》”），就“就人民法院

依法受理企業(yè)破產(chǎn)案件適用法律問題”，作出司法解釋。

2013年9月發(fā)布《最高人民法院關于適用〈中華人民共

和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱“《企

業(yè)破產(chǎn)法司法解釋二》”），就“人民法院審理企業(yè)破

產(chǎn)案件中認定債務人財產(chǎn)相關的法律適用問題”，作出

司法解釋。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企

業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（三）》在2019年2月25

日由最高人民法院審判委員會第1762次會議通過，3月

26日正式施行。2020年5月28日下午，十三屆全國人

大三次會議表決通過了《民法典》，《民法典》施行后，

現(xiàn)行《民法總則》《物權法》《合同法》《擔保法》等

將被取代，對企業(yè)破產(chǎn)的具體規(guī)則著墨不多，與企業(yè)破

產(chǎn)相關的規(guī)定則僅具有普遍性和原則性意義?？傮w上，

《民法典》沿襲了各民事單行法關于企業(yè)破產(chǎn)的規(guī)定，

部分條款進行了修改和完善，主要包括民法典第68、73

條（法人須依法完成清算及注銷登記方終止），第411、

423條（宣告破產(chǎn)是浮動抵押財產(chǎn)確定、最高額抵押權

所擔保主債權確定的事由之一），第536條（債權人可

以代位向債務人的相對人的管理人進行債權申報），第

537條（債務人破產(chǎn)時代位權追回財產(chǎn)應納入破產(chǎn)財產(chǎn)

統(tǒng)一分配），第687條（債務人破產(chǎn)時一般保證人先訴

抗辯權的例外），第935、936條（將委托合同終止事由

中的“破產(chǎn)”替換為“被宣告破產(chǎn)、解散”）

一、破產(chǎn)申請的法院受理

（-）確定對象

《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條、第7條。企業(yè)法人不能清

償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或明顯缺乏

清償能力的，依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定清理債務，企業(yè)

法人有上述規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，

可以依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定進行重整。債務人有上述

情形，可以向人民法院提出重整、和解和破產(chǎn)清算申請，

債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ禾岢?/p>

對債務人進行破產(chǎn)清算和破產(chǎn)重整的申請，企業(yè)法人已

經(jīng)解散但未清算或未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務的，

依法負責清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。

同時根據(jù)《破產(chǎn)法司法解釋一》規(guī)定，申請破產(chǎn)應

同時滿足債權債務關系已依法成立，債務履行期限已經(jīng)

屆滿，債務人未完全清償債務。同時《九民紀要》還明

確“法院不得以非法定理由拒絕接受當事人提交的破產(chǎn)

申請，不能以'影響社會穩(wěn)定’之名拒絕受理破產(chǎn)案件”。

（二）向法院提出破產(chǎn)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第8條，《破產(chǎn)法司法解釋（一）》

第2、3、4條規(guī)定，申請破產(chǎn)要滿足如下條件：一是企

業(yè)法人；二是不能清償?shù)狡趥鶆?；三是資產(chǎn)不足以清償

全部債務或明顯缺乏清償能力（應以中介機構出具的審

計報告、資產(chǎn)評估報告為準。抑或債務人資產(chǎn)大于負債，

但資金嚴重不足或財產(chǎn)不能變現(xiàn)無法償債，或法定代表

人下落不明且無其他相關人員負責管理財產(chǎn)，或法院強

執(zhí)無法清償債務，或長期虧損無法清償債務，或債務喪

失償債能力）。

（三）申請破產(chǎn)提供的相應材料

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第7條第3款，參照北京市高

級人民法院《企業(yè)破產(chǎn)案件審理規(guī)程》第16條規(guī)定，申

請破產(chǎn)的主體不同，提交的材料也各不相同。

1、債權人申請債務人破產(chǎn)

債權人申請債務人破產(chǎn)的，提交的材料包：破產(chǎn)申

請書（含申請人/被申請人基本情況，申請目的，申請的

實施和理由，人民法院的要求事項等）；債權的性質和

數(shù)額；債權有無財產(chǎn)擔保，如有擔保的，還應提供相應

的證據(jù)；債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⒚黠@缺乏清償能力

的證據(jù)；其他材料（其他地方或對債權人申請破產(chǎn)要求

提交材料包括債權人與債務人的主體資格證明；債權發(fā)

生的事實及債權性質、數(shù)額、有無擔保、并附證據(jù)；債

務人不能清償?shù)狡趥鶆盏淖C據(jù)）；申請債務人破產(chǎn)重整

的，應當提交重整的必要性和可行性報告。債權人很難

提有效證據(jù)證明債務人是否資不抵債和明顯缺乏清償能

力，這將將更多的取決于法院的自由裁量。

2、債務人申請破產(chǎn)

債務人申請破產(chǎn)需要提交的材料包括：一是破產(chǎn)申

請書（含申請人/被申請人基本情況，申請目的，申請的

實施和理由，人民法院的要求事項等）；二是債務人自

身財務狀況說明（含有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、對外投資情

況，資金賬戶情況等）；三是債務清冊（列明債權人名

稱、住所、聯(lián)系方式、債權數(shù)額、有無擔保、債權形成

時間和被催討情況）；四是債權清冊（列明債務人的債

務名稱、住所、聯(lián)系方式、債權數(shù)額、有無擔保、債權

形成時間和催討償還情況）；五是有關財務會計報告；

六是職工安置預案以及職工工資支付和社會保險費用的

繳納情況（含職工補償方案，如為國企應列明擬安置員

工的基本情況，安置障礙及主要解決方案；五險一金繳

交情況和工資情況）；七是其他材料（根據(jù)各地要求，

可能會要求出具債務人主體資格證明；債務人股東會、

董事會、職代會等出具的同意破產(chǎn)申請的文件。如為國

企，還應出具履行出資人職責的機構同意申請破產(chǎn)的文

件；債務人法定代表人或主要負責人、董監(jiān)高等人名單、

聯(lián)系方式；債務人涉及的訴訟、仲裁及執(zhí)行情況）；八

是如果債務人為國家出資企業(yè)的，應提交企業(yè)工會或職

工代表大會對企業(yè)申請破產(chǎn)的意見；九是債務人申請重

整的，應提交重整的必要性和可行性評估報告；十是債

務人申請和解的，應提交和解協(xié)議草案。需要注意的是,

債務人一般市場信用較低，由其提供的財務數(shù)據(jù)和經(jīng)營

情況，其準確性存在較多疑問，破產(chǎn)方案的可控性和透

明度都會大打折扣。

3、負有清算責任的人申請破產(chǎn)

企業(yè)法人已解散但未清算或未清算完畢，資產(chǎn)不足

以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院

申請破產(chǎn)清算；部分法院還要求提交指定材料（含債務

人主體資格證明，清算責任人基本情況及清算組成立文

件、債務人解散的證明材料；如債務人還未清算提交資

產(chǎn)不至于清償全部債務的財務報告，債務人已經(jīng)清算提

交資產(chǎn)不足以支付全部債務的清算報告；債務清冊；債

權清冊；債務人涉及的訴訟仲裁及執(zhí)行情況；企業(yè)職工

安置情況及五險一金繳交情況）。

（四）破產(chǎn)法院的管轄

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第3、10條；《關于審理企業(yè)

破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第1、2、3條；《民事訴訟

法》第36、37條規(guī)定，一是破產(chǎn)案件由債務人住所地人

民法院管轄，債務人住所地是債務人主要辦事機構所在

地。債務人沒有辦事機構的，由其注冊地人民法院負責

管轄；二是在債權人提出破產(chǎn)申請的情況下，債務人自

收到人民法院通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出管轄權

異議；三是基層人民法院一般管轄縣、縣級市或區(qū)的工

商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件，中級人民法

院一般管轄地區(qū)、地級市以上的工商行政管理機關核準

登記企業(yè)的破產(chǎn)案件，納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案

件，由中級人民法院管轄；四是上級人民法院審理下級

人民法院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件，或將本院管轄的企業(yè)破

產(chǎn)案件交由上級人民法院審理的，依照民事訴訟法相關

規(guī)定辦理。

（五）法院受理破產(chǎn)申請

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第8條規(guī)定，破產(chǎn)申請書應載

明的事項包括：申請人、被申請人基本情況；申請目的；

申請的事實和理由；人民法院認為應當載明的其他事項。

（六）法院受理情況

1、法院受理的時效

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第10條規(guī)定，參照北京市高級

人民法院《企業(yè)破產(chǎn)案件審理規(guī)程》第35條。如果是債

權人申請破產(chǎn)，人民法院應當在收到破產(chǎn)申請后5日內(nèi)

通知債務人，向債務人送達破產(chǎn)申請書及申請材料的副

本，債務人如對債權人的申請有異議的，應當在收到人

民法院通知后7日內(nèi)向人民法院提出。債務人度申請有

異議的，可以就申請破產(chǎn)的債權的真實性，債務人是否

不能清償?shù)狡趥鶆盏认蛉嗣穹ㄔ禾岢觯⑻峤幌嚓P的證

據(jù)材料。人民法院對債務人的異議進行審查后，應當自

異議期滿之日起10日內(nèi)做不予受理破產(chǎn)申請或者受理

破產(chǎn)申請的裁定。人民法院不予受理破產(chǎn)申請的，應當

做出書面裁定，并說明不予受理的理由，由此可知，債

權人申請破產(chǎn)的，人民法院審查的期限為22日；需要注

意的是，關于向債務人送達破產(chǎn)申請的有關材料，債務

人下落不明的，可以向債務人股東、開辦人、履行出資

義務人或實控人送達；債務人的股東、開辦人、履行出

資義務的人或實際控制人下落不靈的，可以在受理破產(chǎn)

申請的公告中一并送達。如果是債務人及負有清算責任

的人申請破產(chǎn)的，人民法院收到破產(chǎn)申請材料后，應在

15日內(nèi)裁定是否受理，如人民法院認為債務人向人民法

院提交的破產(chǎn)申請材料不符合《企業(yè)破產(chǎn)法》及有關法

律的規(guī)定而要求債務人補充提交材料的，則15日內(nèi)裁定

是否受理的期限應當自該補充提交材料提交完畢時開始

計算，也就是說，對債務人、負有清算責任的人申請破

產(chǎn)的，人民法院決定是否受理的審查期限為15日。

另外如遇到特殊情況，經(jīng)上級人民法院批準，人民

法院裁定受理的期限可延長到15日，即如果是債權人申

請破產(chǎn)，人民法院審查的最長期限為37日，如是債務人,

負有清算責任人的申請批次，人民發(fā)運審查的最長期限

為30日。

2、法院受理時材料的處理

根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（一）》第7條、第9條和《企

業(yè)破產(chǎn)法》第10條的規(guī)定，人民法院收到破產(chǎn)申請時,

應當向申請人出具收到申請及所附證據(jù)的書面憑證，人

民法院收到破產(chǎn)申請后應當及時對申請人的主體資格、

債務人的主體資格和破產(chǎn)原因，以及有關材料和證據(jù)等

進行審查，并依據(jù)破產(chǎn)企業(yè)法第10條的規(guī)定作出是否受

理，人民法院認為申請人應當補充、補正相關材料的，

應當自收到破申請之日起五日告知申請人。當事人補充、

補正相關材料的期限不計入期限。如果申請人向人民法

院提出破產(chǎn)申請，人民法院未接收到期申請，或者未按

照《破產(chǎn)法司法解釋（一）》第七條規(guī)定執(zhí)行的，申請

人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請，上一級人民法

院接到破產(chǎn)申請后，應當責令下級人民法院依法審查并

及時作出是否受理的裁定，下級人民法院仍不作出是否

受理裁定的，上一級人民法院可以徑行作出裁定，上一

級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，可以同時指令下級人

民法院審理該案件。

3、破產(chǎn)申請送達

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第10、11、127條規(guī)定，人民

法院受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定做出之日起五日內(nèi)送

達申請人，債權人提出申請的，人民法院應當自裁定做

出之日起五日內(nèi)送達債務人，債務人應當自裁定收到之

日起十五日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明，債務清

冊、債權清冊，有關財務會計報告以及職工工資的支付

和社會保險費用的繳納情況；債務人拒絕向人民法院提

交相關材料，或者向人民法院提交材料不真實的，根據(jù)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第127條規(guī)定，人民法院可以對直接責

任人依法處以罰款。

4、法院受理不予受理或駁回裁定上訴的情況

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第2、12條規(guī)定，人民法院裁

定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定做出之日起5日內(nèi)送

達申請人并說明理由，申請人對裁定不服的，可以自裁

定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。人民

法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務人

不符合破產(chǎn)法第二條規(guī)定的情形的，可以裁定駁回申請。

申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向

上一級人民法院提起上訴。

（七）裁定破產(chǎn)后公司的可選方案

1、清算

清算工作重要包括十大步驟：一是管理人應擬定破

產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，變價財產(chǎn)應拍賣或按國家規(guī)定方式進

行；二是破產(chǎn)財產(chǎn)清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸螅凑掌?/p>

產(chǎn)法113條規(guī)定的順序進行清償，即首先清償破產(chǎn)人所

欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應

當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費

用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金;

然后清償破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用

和破產(chǎn)人所欠稅款；最后清償普通破產(chǎn)債權；三是管理

人對附生效條件債權提存額度，最后分配公告日未成就

或未解除則分配；四是對訴訟或仲裁未決債權，管理人

應將額度提存，破產(chǎn)2年后未領取則分配；五是債權人

未領受的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額管理人應提存，2個月后仍未

領取則分配；六是對訴訟或仲裁未決債權，管理人應將

額度提存，破產(chǎn)2年后未領取則分配；七是破產(chǎn)人無財

產(chǎn)可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產(chǎn)

程序；八是破產(chǎn)程序終結十日內(nèi)，管理人持法院終結裁

定，向破原登記機關注銷登記；九是破產(chǎn)程序終結后發(fā)

現(xiàn)法定情形，可以啟動終結后追加程序；十是破產(chǎn)人保

證人和連帶債務人，破產(chǎn)終結后對債權人承擔繼續(xù)清償

責任。

需要注意的是，根據(jù)《民法典》第68和73條規(guī)定,

宣告破產(chǎn)并依法完成清算及注銷登記作為法人終止的條

件。這一點和原《民法通則》中將宣告破產(chǎn)作為法人終

止的條件不同，因為法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)后，在破產(chǎn)財

產(chǎn)變價、債權催收、稅款繳納等行為中均需以債務人名

義進行，此時如債務人主體資格已終止，將動搖上述行

為的合法性基礎。同時，《九民紀要》第117條規(guī)定，

公司解散清算與破產(chǎn)清算的銜接上，債務人同時符合破

產(chǎn)清算條件和強制清算條件的，應及時適用破產(chǎn)清算程

序實現(xiàn)對債權人利益的公平保護。債權人對符合破產(chǎn)清

算條件的債務人提起公司強制清算申請，經(jīng)人民法院釋

明，債權人仍然堅持申請對債務人強制清算的，人民法

院應當裁定不予受理。

2、和解

在時效上，根據(jù)《破產(chǎn)法》第95條的規(guī)定，債務人

可直接向法院申請和解；也可在法院受理請后、宣告破

產(chǎn)前，向法院申請和解。債務人申請和解應提出和解協(xié)

議草案。法院審查認可，予以公告，召集債權人會議討

論和解協(xié)議草案；在效力上，根據(jù)《破產(chǎn)法》第99條的

規(guī)定，經(jīng)法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和和解債

權人（法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有無財產(chǎn)擔保債

權的人）均有約束力。和解債權人未依法申報債權，在

和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；執(zhí)行完畢后可以按照

和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權利；在程序上，根據(jù)《破

產(chǎn)法》第97條、98條和99條的規(guī)定，債權人會議通過

和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半

數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額

的三分之二以上；債權人會議通過和解協(xié)議，由法院裁

定認可，終止和解程序并公告。債權人會議表決未通過，

或經(jīng)債權人會議通過和解協(xié)議未獲得法院認可，法院應

裁定終止，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。同時，根據(jù)《破產(chǎn)法》第

103條規(guī)定，因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立

的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似?/p>

產(chǎn)。和解債權人因執(zhí)行和解協(xié)議所受的清償，在其他債

權人所受清償同等比例的范圍內(nèi)不予返還。

目前和解方案在破產(chǎn)中運用較少，主要是因為和解

本身就是減低債務金額，債權人債務人之間已經(jīng)經(jīng)過多

輪的博弈，后續(xù)能夠談判的空間更少；而且如果債權人

人數(shù)眾多的話，能夠達成合意的可能性也比較低，此外,

和解協(xié)議下通常債權人會對債權進行折扣但同時是時效

的要求更高，反而會進一步惡化債務人的短期資金流狀

況。從目前使用情況，重整程序作為和解程序的升級版

本，其實在業(yè)界的實用性會更強。

3、破產(chǎn)清算、和解與重整的差異

二、成立破產(chǎn)管理人

（一）破產(chǎn)管理人的指定

1、管理人成立的時間

我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第13條規(guī)定，人民法院裁定受

理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。

2、可以擔任管理人的主體

根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條第1、2款規(guī)定，

管理人可以由有關部門，機構的人員組成的清算組或依

法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所

等社會中介機構擔任，人民法院根據(jù)債務人的實際情況,

可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具

備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。

一是指定清算組擔任管理人。最高人民法院《關于

審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第18條規(guī)定，破

產(chǎn)受理前已成立清算組，清算組成立時間必須早于破產(chǎn)

申請受理的時間；《破產(chǎn)法》實施以前，已經(jīng)列入國務

院《全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作計劃》的政策

性破產(chǎn)；《銀行法》、《保險法》等其他法律規(guī)定企業(yè)

破產(chǎn)時成立清算組；破產(chǎn)影響較大等人民法院認為有必

要時。

二是社會中介機構擔任管理人。最高人民法院《關

于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第16條的規(guī)

定：受理法院應在管理人名冊中選擇；根據(jù)最高人民法

院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第20、

21、22條規(guī)定，可采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式，

對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在

全國范圍內(nèi)有重大影響，法律關系復雜、債務人財產(chǎn)分

散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀

請編入各地人民法院管理人名冊中的社會機構參與競

爭，從參與競爭的社會中介機構不得少于3家，采取競

爭方式制定指定管理人的，人民法院應當成立專門的評

審委員會，評審委員會應當結合案件的特點，綜合考量

社會中介機構的專業(yè)水準、經(jīng)驗、機構規(guī)模、初步報價

等因素，從參與競爭的社會中介機構中擇優(yōu)指定管理人,

被指定為管理人的社會中介機構應經(jīng)評審委員會成員

1/2以上通過，采取競爭方式指定管理人的，人民法院

應當確定1-2名備選社會中介機構，作為需要更換管理

人是的接替人員，對于經(jīng)過行政清理，清算的商業(yè)銀行、

證券公司、保險公司等金融機構的破產(chǎn)案件，人民法院

除指定管理人之外，也可以在金融監(jiān)督管理機構推薦已

經(jīng)編入管理人名冊的社會中介機構中指定管理人。

三是個人擔任管理人。根據(jù)最高人民法院《關于審

理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》，人民法院指定個

人擔任管理人，與人民法院指定社會中介就作為管理人,

在程序上基本一致，都需要事先編制管理人名冊，再隨

機指定，但人民法院指定管理人名冊中的個人為管理人

的，限于事實清楚，債權債務關系簡單，債務人財產(chǎn)相

對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件。

3、不可擔任管理人情形

《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條第3款規(guī)定，不得擔任管理

人的包括因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關專業(yè)

執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關系；人民法院認為不宜擔任

管理人的其他情形。其中，最高人民法院《關于審理企

業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第23條，24條明確，

與本案有利害關系包括與債務人、債權人有未了結的債

權債務關系；在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)，成為

債務人提供相對規(guī)定的中介服務；現(xiàn)在是或者在人民法

院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾擔任債務人、債權人的控股

股東或實際控制人；現(xiàn)在擔任或在人民法院受理破產(chǎn)申

請前三年內(nèi)曾擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧

問；現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前三年內(nèi)曾

擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；與

債權人或債務人的控股股東、董事、監(jiān)事和高級管理人

員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親

關系；其他人民法院認為可能影響其公正、忠實履行管

理人職責的情形。最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案

件指定管理人的規(guī)定》第9條、26條明確，不宜擔任管

理人的情形包括因執(zhí)業(yè)、經(jīng)營中故意或重大過失行為，

受到行政機關、監(jiān)管機構或行業(yè)自律行政處罰或紀律處

分之日起未超過3年；因為涉嫌違法行為正被相關部門

調(diào)查，因不適當履行職務或者拒絕接受人民法院指定等

原因，被人民法院從管理人名冊除名之日起未超過3年;

缺乏擔任管理人所應具備的專業(yè)能力，缺乏承擔民事責

任的能力；人民法院認為可能影響履行管理人職責的其

他情形，社會中介機構或者個人有重大債務糾紛或者因

涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查的，人民法院不應指定

該社會中介機構或者個人作為破產(chǎn)案件的管理人。

4、管理人的更換

我國《破產(chǎn)企業(yè)法》第22條第2款、最高人民法院

《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第33條規(guī)

定，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權徑

行決定更換管理人，或者更換清算組的成員：如果是機

構作為管理人的，根據(jù)最高人民法院《關于審理企業(yè)破

產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第33條，作為管理人的社會

中介機構、清算組成員執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷

或注銷；出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風

險的能力；與本案具有利害關系；履行職務時，因估值

或重大過失導致債權人利益受到損害；有重大債務糾紛

或者因為涉嫌違法行為正被相關部門調(diào)查。如果是個人

作為管理人的，人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或

依職權徑行決定更換管理人：執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；

與本案具有利害關系；履行職務時因故意或重大過失導

致債權人利益受到損害；失蹤、死亡或者喪失民事行為

能力；因健康原因無法履行職務；執(zhí)業(yè)責任保險失效；

有重大債務糾紛或者因為涉及違法行為正被相關部門調(diào)

查。

（二）管理人的準備工作

管理人接受人民法院指定后，便應積極的行使管理

人的有關職責和權利，具體應包括如下幾個方面：

一是刻制管理人印章

刻制印章（持法院受理破產(chǎn)申請裁定書、制定管理

人決定書和刻制印章通知書到公安機關刻制，并到法院

封樣備案，終止執(zhí)行職務時應交公安機關銷毀），開設

管理人賬戶（在管理人刻制印章后，持人民法院受理破

產(chǎn)申請的裁定書，人民法院指定管理人決定書和管理人

負責人身份證明等文件材料，到銀行申請開立管理人賬

戶）；管理人根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第122條規(guī)定終止執(zhí)

行職務后，應當將管理人印章交公安機關銷毀，并將銷

毀證明交給法院，公安機關不予辦理的，交給人民法院

銷毀，人民法院應當制定銷毀筆錄。

二是確定管理人行使職權的方式

管理人通過管理人會議的方式實行集體表決（可分

為日常會議和臨時會議，由破產(chǎn)管理人負責人召集主持,

會議應制定會議議程）；管理人會議由破產(chǎn)管理人全體

成員組成，管理人聘用的專業(yè)中介機構公章人員以及債

務人的留守人員可以根據(jù)實際情況允許列席會議，管理

人內(nèi)部會議分為日常會議和臨時會議，由破產(chǎn)管理人負

責人召集和主持，會議召開前應制定會議議程。管理人

第一次會議將完成設立管理人內(nèi)部機構，制定內(nèi)部機構

職責，制定管理人會議議事規(guī)則、刻制印章、開設賬戶、

管理人財務支出管理辦法，管理人負責人的職權，清算

組聘請法律顧問和會計師事務所等事項，清算組近期支

出預算等各方面的工作，從而為管理人以后順利開展各

項工作提供條件和基礎。

三是在管理人第一次會議討論設立管理人內(nèi)部職能

機構，正常情況下，在管理人內(nèi)常設立的職能機構包括

辦公室、資產(chǎn)組、財務組、債權債務組、法律組、人事

保衛(wèi)組，并對每個職能部門的職責予以明確，使各個職

能機構之間進行有效分工；

四是制定管理人內(nèi)部規(guī)章制度，具體包括管理人成

員保密承諾、管理人議事規(guī)則、管理人內(nèi)部職能機構工

作細則、管理人負責人履職規(guī)則、管理人財務支出管理

辦法（包括但不限于開支范圍和支出原則、支付預算和

決算管理、財務報銷管理）、管理人員工管理辦法、管

理人檔案管理辦法、管理人印章管理辦法、管理人安全

保衛(wèi)工作職責。其中：

管理人成員保密承諾主要包括但不限于公司的基本

情況，資產(chǎn)狀況、財務狀況、債權債務狀況、涉訴狀況,

債權申報、資產(chǎn)評估、財務審計等一切與破產(chǎn)相關的信

息，除因工作需要和履行對人民法院、債權人會議的管

理人義務之外，管理人成員不得通過任何方式向管理人

以外的人泄露；

管理人議事規(guī)則從管理人權利義務、會議召開的方

式和程序，參加人員，表決事項，表決程序和方式，會

議記錄等方面對清算組如何召開內(nèi)部會議進行規(guī)范；

破產(chǎn)管理人內(nèi)部職能機構工作細則。辦公室主要負

責協(xié)調(diào)各職能機構的工作關系，有資料文件的接收和保

管，會議召開前的準備工作，匯總各職能機構的工作情

況及其他日常行政事務等。資產(chǎn)組主要負責債務人財產(chǎn)

的接管和清理，制作財產(chǎn)狀況明細表、配合評估公司對

資產(chǎn)進行評估工作，執(zhí)行對債務人財產(chǎn)的變價和分配方

案等。債權債務組主要負責對債務人所簽訂合同、協(xié)議

等交易憑證及相關債權債務資料，對債權人申報債權進

行登記審核，編制債權債務清冊，對外依法追索債權及

處理債務人未履行完畢合同及涉訴案件的具體事宜等。

財務組的主要職責是接管有關財務資料，審查核實有關

財務資料的真實性、對相關債權債務的財務處理、對清

算組日常的財務支出進行審核和監(jiān)督，協(xié)助會計師事務

所進行財務審計工作，處理相關涉稅事宜。人事保衛(wèi)組

負責管理人安全保衛(wèi)工作，公司職工的安置工作，管理

人內(nèi)部員工的管理工作和管理人交辦的其他工作等。法

律組主要職責是為管理人依法提供建議或出具法律意

見，起草、審查、修改管理人需要的各種合同協(xié)議等法

律文件，接受并分類整理法律檔案，根據(jù)管理人的要求

參加破產(chǎn)管理人會議并及時匯報法律事務的進展情況，

貸管理人簽署、送達或接受法律文件，就各個案件訴前

及訴中的調(diào)解、執(zhí)行中的和解與債務人進行談判，代理

具體仲裁、訴訟和執(zhí)行案件，協(xié)助管理人做好其他有關

法律事務。

破產(chǎn)管理人財務支出管理辦法。管理人成立后，為

開展破產(chǎn)工作需進行一定的財務收支，需從開支范圍及

支出原則，支出預算、決算管理、財務報銷管理等方面

對管理人的財務支出進行了規(guī)定。管理人的開支范圍一

般為破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?，根?jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第41/42

條規(guī)定，破產(chǎn)費用范圍為破產(chǎn)案件的訴訟費用；管理、

變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；管理人執(zhí)行職務的費用、

報酬和聘用工作人員的費用。共益?zhèn)鶆瞻ㄒ蚬芾砣嘶?/p>

者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同

所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；

因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；為債務人繼續(xù)營業(yè)而

應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他

債務；管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的

債務以及債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。支出預算

和決算管理方面，財務組一般應于每個工作季度末，根

據(jù)管理人下一工作季度的工作計劃，編制相應的支出預

算，并報管理人會議審核批準，支出預算分為基本支出

預算、專項支出預算和機動費用預算。各職能機構根據(jù)

管理人會議批準的基本支付各項內(nèi)容的指標額度，以及

下一工作季度的專項任務計劃，編制下一工作季度的財

務支出計劃，財務組負責統(tǒng)計，并根據(jù)各職能機構的支

出計劃，參照本季度支付預算的執(zhí)行情況，編制下一工

作季度的支出預算草案，經(jīng)管理人負責人核準后，提交

管理人會議審批，管理人會議決議通過后，交由財務組

執(zhí)行。

管理人員工管理辦法。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》、《勞

動法》、《勞動合同法》等相關法律、法規(guī)規(guī)定，結合

破產(chǎn)管理工作的實際需要，制定管理人管理辦法。明確

工作人員職責、工作實現(xiàn)、勞動報酬、勞動時間、勞動

條件、保險福利、責任承當?shù)确矫鎸T工的管理進行規(guī)

定。

管理人印章管理辦法。管理人成立以后，為開展破

產(chǎn)管理工作，需要刻制管理人公章、財務專用章、負責

人簽名章，以及接管的債務人的公章、財務專用章、合

同專用章等印鑒。

管理人安全保衛(wèi)工作規(guī)則。為確保債務人資產(chǎn)、檔

案、文件資料的安全，防止火災、盜竊、泄密、治安等

案件的發(fā)生，保障破產(chǎn)工作的正常順利進行，應制定《破

產(chǎn)管理人安全保衛(wèi)工作規(guī)則》，具體由人事保衛(wèi)組負責,

包括防火防盜的安全工作，以及門衛(wèi)、值班、巡邏工作,

文件、資料的保密工作由辦公室負責，管理人各職能機

構對于需要保密的文件、資料應當安排專人管理、嚴禁

私自復印和外借。

（三）管理人的權利義務

1、管理人的權利

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第25/28條規(guī)定等相關規(guī)定，

管理人權利主要集中在如下幾個方面：一是接管債務人

的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料（包括實物資產(chǎn)和權利

憑證，印章、證照、財務資料、公司內(nèi)部文件資料、債

權債務文件資料、涉案文件材料、人事檔案文件、電子

數(shù)據(jù)材料及其他財產(chǎn)、印章和賬簿、文書資料等）；二是

調(diào)查債務人的財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告（調(diào)查內(nèi)容

包括債務人的出資、貨幣財產(chǎn)、債權、存貨、設備、不

動產(chǎn)、對外投資、分支機構的資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、營業(yè)事

務、可以依法追回的債務人的財產(chǎn)、債務人與相對人均

未履行完畢的合同情況等）；三是決定債務人的內(nèi)部管

理事務；四是決定債務人日常開支和其他必要開支；五

是在第一次債權人會議召開之前，管理人有權決定繼續(xù)

或停止債務人的營業(yè)。在第一次債權人會議之后，管理

人應當對債務人營業(yè)事務的繼續(xù)或停止做出建議，并將

該建議及理由上報債權人會議，由債權人會議決定債務

人是否繼續(xù)或停止營業(yè)；六是管理和處分債務人的財產(chǎn),

管理人可以制作債務人財產(chǎn)管理方案并報送債權人會議

審議通過（在第一次債權人會議召開之前，管理人管理

和處分債務人的下列財產(chǎn)之一的，應當事先取得人民法

院的許可：涉及房屋、土地等不動產(chǎn)權益的轉讓；探礦

權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉讓；全部庫存或營

業(yè)的轉讓；借款；設定財產(chǎn)擔保；債權和有價證券的轉

讓；履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；放

棄權利；擔保物權的取回；對債權人利益有重大影響的

其他財產(chǎn)處分行為。在第一次債權人會議召開之后，管

理人實施上述行為之一的，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會,

未設立債權人委員會的，應當及時報告人民法院。債權

人委員會認為管理人實施財產(chǎn)處分行為不當?shù)?，可以?/p>

求人民法院作出是否準許管理人實施該處分行為的決

定。人民法院應當在五日內(nèi)作出決定。未設立債權人委

員會，人民法院認為管理人實施財產(chǎn)處分行為不當?shù)模?/p>

可以責令管理人停止財產(chǎn)處分行為）；七是代表債務人

參與訴訟，仲裁或其他法律程序（根據(jù)《關于適用〈中華

人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第10條規(guī)

定，公司依法清算結束并辦理注銷登記前，有關公司的

民事訴訟，應當以公司的名義進行，公司成立清算組的，

由清算組負責人代表該公司參加訴訟，應當以公司的名

義進行）；八是提議召開債權人會議，第一次債權人會

議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)

召開，以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或

者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權

人向債權人會議主席提議時召開；九是人民法院認為管

理人應當履行的其他職責；十是管理人經(jīng)人民法院許可,

可以聘用必要的工作人員。

2、管理人義務

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第23、27、29條規(guī)定，管理人

的義務主要集中在如下幾個方面：一是依法執(zhí)行職務，

向人民法院報告工作；二是依法執(zhí)行職務，并接受債權

人會議和債權人委員會的監(jiān)督；三是列席債權人會議，

向債權人會議報告職務執(zhí)行情況、并回答詢問；四是勤

勉盡責，忠實執(zhí)行職務；五是無正當理由不得辭去職務,

及辭去職務應當經(jīng)過人民法院的許可（根據(jù)最高人民法

院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件制定管理人的規(guī)定》第35

條規(guī)定，社會中介機構辭去職務的正當理由包括執(zhí)業(yè)證

或營業(yè)執(zhí)照被吊銷或注銷；出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或喪失

承擔職責責任風險的能力，與本案有厲害關系；履行職

務時因故意或重大過失導致債權人利益受到損害；與重

大債務糾紛或因為涉嫌違法行為正被相關機構調(diào)查。個

人管理人在具有以下情形的，可以作為正當?shù)霓o職理由：

執(zhí)業(yè)資格被取消吊銷；與本案具有利害關系；履行職務

時，因故意或重大過失導致債權人利益受到損害；失蹤、

死亡或喪失民事行為能力；因健康原因無法履行職務；

執(zhí)業(yè)責任保險失效；有重大債務糾紛或因為涉嫌違法行

為正在被相關部門調(diào)查。管理人在辭去職務時，應當向

人民法院提出辭職申請，經(jīng)人民法院許可后辭職生效）；

六是管理人已經(jīng)指定，不得以任何形式將管理人應當履

行的職責全部或部分轉給其他社會中介或個人。

三、管理人接管破產(chǎn)企業(yè)

（一）接管的準備工作

1、明確接管前的準備工作

了解破產(chǎn)案件的基本情況，了解與接管有關的準備

工作，成立工作接管臨時小組，并根據(jù)接管的范圍對臨

時小組成員的工作職責進行分工和明確。

2、厘清接管的范圍

管理人接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資

料，包括但不限于實物資產(chǎn)及其權利憑證、印章、證照、

財務資料、公司內(nèi)部文件資料、債權債務文件資料、涉

訴案件材料、人事檔案文件、電子數(shù)據(jù)材料及其他財產(chǎn)、

印章和賬簿、文書等資料，不屬于債務人所有但債務人

占有或管理的相關人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料,

管理人應當一并接管。債務人有分支機構的，分支機構

的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料，管理人也應一并接

管。

（二）正式接管工作

在正式接管前應首先明確接管的時間、地點和參加

人，在接管時，一般將接管的財產(chǎn)分為印章、權屬證明、

證照、合同文件、檔案文件、財務賬冊、涉訴案件材料,

資產(chǎn)等幾大類別。由臨時工作小組成員按類別逐項接管,

接管時需填寫詳細的接管清單，并由具體接管人、移交

人在交接清單上簽字確認。在所有接管工作完成后，破

產(chǎn)管理人負責人和債務人負責人或其授權代表簽署財產(chǎn)

和營業(yè)事務移交接管書，自雙方在接管書上簽字或蓋章

時起，接管工作完成，臨時工作小組解散。

（三）接管人接管后的工作安排

1、資產(chǎn)清理

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條；《破產(chǎn)法解釋（二）》

第2條、3條、4條、25條、27條、28條、29條、33

條、39條；《破產(chǎn)法解釋（三）》第3條；《物權法》

第99條、106條；《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條，32條、33

條、34條、36條、38條、39條規(guī)定，接管人接管后的

工作安排主要集中在如下幾個方面：

（1）破產(chǎn)財產(chǎn)的清理

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時

屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程

序終結前債務人取得的財產(chǎn)，為債務人財產(chǎn)?！镀飘a(chǎn)法

解釋（二）》進一步明確，除債務人所有的貨幣、實物

外，債務人依法享有的可以用貨幣股價并可以依法轉讓

的債權、股權、知識產(chǎn)權、用益物權等財產(chǎn)和財產(chǎn)權益，

人民法院均應認定為債務人財產(chǎn)。

基于審慎的考慮，實操中會聘請專業(yè)的資產(chǎn)評估機

構進行資產(chǎn)評估，以確定破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)價值，具體包

括但不限于股權結構的清查（一是股權有無質押或其他

行使權利的障礙；二是如發(fā)現(xiàn)債務人的出資人人尚未完

全履行出資以為的，管理人應當要求該出資人繳納所認

繳的出資，而不受出資期限的限制，債務人的出資人拒

絕繳納的，管理人有權向人民法院提起訴訟）；有形資

產(chǎn)的清理（《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第3條規(guī)定“債

務人已依法設定擔保物權的特定財產(chǎn)，人民法院應當認

定為債務人財產(chǎn)。對債務人的特定財產(chǎn)在擔保物權消滅

或實現(xiàn)擔保物權后的剩余部分，在破產(chǎn)程序中可用以清

償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆蘸推渌飘a(chǎn)債權）；無形資產(chǎn)的

清理（包括對土地使用權、專利權、商標、版權等無形

資產(chǎn)）；共有財產(chǎn)份額的清理（根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》

第4條的規(guī)定，債務人對按份享有所有權的共有財產(chǎn)的

相關份額，或者共同享有所有權的共有財產(chǎn)的相應財產(chǎn)

權利，以及依法分割共有財產(chǎn)所有部分，人民法院均應

認定為債務人財產(chǎn)，人民法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)清算，屬

于共有財產(chǎn)分割的法定事由。人民法院裁定債務人重整

或者和解的，共有財產(chǎn)的分割應依據(jù)民法相關規(guī)定進行，

基于重整或者和解的需要必須分割共有財產(chǎn)，管理人請

求分割的，人民法院應當準許，因分割共有財產(chǎn)導致其

他共有人損害產(chǎn)生的債務，其他共有人請求作為共益?zhèn)?/p>

務清償?shù)?，人民法院應予以支持）；應當被追回的財產(chǎn)

的追回（一是如在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，如

果無法轉讓財產(chǎn)，以明顯不合理的價格進行交易，對沒

有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，對未到期的債務提前

清償，或者人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人

已經(jīng)不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務

或者明顯缺乏清償能力，但仍對個別債權人進行清償；

或者債務人為逃避債務而隱匿轉移財產(chǎn)，虛構債務或者

承認不真實債務的，管理人有權向人民法院提起訴訟；

二是債務人董監(jiān)高利用職權從企業(yè)獲取非正常收入和侵

占企業(yè)財產(chǎn)的，管理人也應當予以退回。三是根據(jù)《破

產(chǎn)法解釋（二）》第5條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理后，有關

債務人財產(chǎn)的執(zhí)行程序未依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第19條規(guī)定

中止的，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的

保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止，采取執(zhí)行措施

的相關單位應當依法予以糾正，依法執(zhí)行回轉的財產(chǎn)，

人民法院應當認定為債務人財產(chǎn)）；質物和留置物的取

回（管理人接管債務人財產(chǎn)后，為提高債務人財產(chǎn)價值

及債權人清償比例，管理人可以通過清償債務或提供為

債權人接受的擔保，取回質物和留置物。在債務清償或

替代擔保時，在質物或留置物的價值低于被擔保的債權

額時，以該質物或留置物當時的市場價值為限。《破產(chǎn)

法解釋（二）》第25條規(guī)定，管理人擬通過清償債務或

提供擔保取回質物，留置物，或者與質權人、留置權人

協(xié)議以質物、留置物折價清償債務等方式，進行對債權

人利益有重大影響的財產(chǎn)處分行為的，應當及時報告?zhèn)?/p>

權人委員會。未設立債權人委員會的，管理人應當及時

報告人民法院）；清查法律規(guī)定不屬于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)

（根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第2條規(guī)定，不應認定為

債務人財產(chǎn)的財產(chǎn)主要包括債務人基于倉儲、保管、承

攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系

占有、使用的他人財產(chǎn)；債務人在所有權保留買賣中尚

未取得所有權的財產(chǎn)；所有權專屬于國家且不得轉讓的

財產(chǎn)；其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務人的財產(chǎn)）。

（2）不屬于債務人財產(chǎn)的取回權

根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第2條規(guī)定，不應認定

為債務人財產(chǎn)的財產(chǎn)主要包括債務人基于倉儲、保管、

承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關

系占有、使用的他人財產(chǎn)；債務人在所有權保留買賣中

尚未取得所有權的財產(chǎn)；所有權專屬于國家且不得轉讓

的財產(chǎn)；其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務人的財產(chǎn)）

對于不屬于債務人的財產(chǎn)，有權人可以向管理人履行取

回權，管理人在接管債務人財產(chǎn)后，對債務人占有的不

屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以向管理人要求

取回。權利人與債務人對債務人合法占有的權利人的財

產(chǎn)的取回有特別約定的，在破產(chǎn)清算和和解申請受理后,

權利人可不受原來約定條件的限制，行使取回權。

債務重整期間，權利人要求取回債務人合法占有的權

利人的財產(chǎn)，必須符合雙方事先約定的條件，但因為管

理人或自行管理的債務人違反約定，可能導致債務被轉

讓、毀損和滅失、價值減少的，可能導致債務被轉讓、

毀損、滅失或價值減少的除外，權利人依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)

法》第38條規(guī)定行使取回權，應當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案

或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交債權人會議表決前向

管理人提出。權利人在上述期限后主張取回相關財產(chǎn)的，

應當承擔延遲行使取回權增加的相關費用。管理人經(jīng)審

查，確認權利人的請求無誤的，應當將財產(chǎn)返還給權利

人，如果權利人要求取回的財物是債務人合法占有的，

管理人有權要求權利人清償因其取回財產(chǎn)而可能產(chǎn)生的

債務，權利人可以取回的財產(chǎn)在人民法院受理破產(chǎn)申請

前滅失或毀損的，權利人可以就該項財產(chǎn)損失申報債權。

根據(jù)《破產(chǎn)法解釋（二）》第27條規(guī)定，權利人

依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第38條規(guī)定向管理人主張取回相關

財產(chǎn)，管理人不予認可，權利人可以債務人為被告向人

民法院提起訴訟請求行使取回權的，人民法院應當受理。

權利人依據(jù)人民法院或仲裁機關的相關生效法律文書向

管理人主張取回所涉爭議財產(chǎn)，管理人以生效文書錯誤

拒絕行使取回權的，人民法院不予支持。第28條規(guī)定“權

利人行使取回權時未依法向管理人支付相關加工費、保

管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其

取回相關財產(chǎn)的，人民法院應予支持“，第29條規(guī)定“對

債務人占有的權屬不清鮮活易腐等不易保管的財產(chǎn)或不

及時變現(xiàn)價值將會貶損的財產(chǎn)，管理人及時變價并提存

變價款后，有關權利人可就變價款行使取回權的，人民

法院應予支持”第30條規(guī)定“債務人占有他人財產(chǎn)被違

法轉讓給第三人，依據(jù)物權法第106條第三人已經(jīng)善意

取得財產(chǎn)所有權，原權利人無法取回該財產(chǎn)的，人民法

院可以如下處理：轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，

原權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為普通債權清償；

轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或相關人

員執(zhí)行職務導致原權利人損害產(chǎn)生的債務，作為共益?zhèn)?/p>

務清償”。

第32條規(guī)定，“債務人占有的他人的財產(chǎn)毀損、

滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給

債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財

產(chǎn)予以區(qū)分的，權利人主張取回就此獲得的保證金、賠

償金、代償物的，人民法院應予支持。保險金、賠償金

已經(jīng)交付給債務人，或代償物已經(jīng)交付給債務人且不能

與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，人民法院應當按照以下規(guī)定

處理：財產(chǎn)毀損滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，原權利

人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為普通債權清償；財產(chǎn)毀

損滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或相關人員

執(zhí)行職務導致原權利人損害產(chǎn)生的債務，作為共益?zhèn)鶆?/p>

清償。債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，沒有獲得相

應的保險金、賠償金、代償物，或者保險金、賠償物、

代償物不足以彌補其損失的部分，人民法院應當按照上

述規(guī)定處理。

第33條規(guī)定“管理人或者相關人員在執(zhí)行職務過

程中，因故意或者重大過失不當轉讓他人財產(chǎn)或者造成

他人財產(chǎn)毀損、滅失，導致他人損害產(chǎn)生的債務作為共

益?zhèn)鶆?，由債務人財產(chǎn)隨時清償不足彌補損失，權利人

向管理人或者相關人員主張承擔補充賠償責任的，人民

法院應予支持。上述債務作為共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨

時清償后，債權人以管理人或者相關人員執(zhí)行職務不當

導致債務人財產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，主張

管理人或者相關人員承擔相應賠償責任的，人民法院應

予支持?！?/p>

(3)對善意取得的相關處理

針對債務人占有財產(chǎn)因第三人善意取得的轉移，占

有財產(chǎn)的毀損滅失所產(chǎn)生的賠償金/代償物，債務人占有

他人財產(chǎn)被違法轉讓給第三人，依據(jù)第三人已經(jīng)善意取

得財產(chǎn)所有權，原權利人無法取回該財產(chǎn)的，法院的處

理方法是，時間發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前，按普通債權處

理，時間發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后，按共益?zhèn)鶆仗幚怼?/p>

(4)對買賣合同在途標的物的處理

人民法院在受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的

物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付

清全部價款的，出賣人可以向管理人要求取回在運輸途

中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出

賣人交付標的物。

(5)其他資產(chǎn)的清理

是否有福利性資產(chǎn)；是否存在危險性財產(chǎn)；有無易

損、跌價或者保管費用過高的財產(chǎn)等，如果發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企

業(yè)部分固定資產(chǎn)及低值易耗品需要盤虧時應及時進行盤

虧。

2、債權債務關系的清理

一是清查破產(chǎn)企業(yè)的銀行賬戶。管理人接管破產(chǎn)企

業(yè)后應當對破產(chǎn)企業(yè)進入破產(chǎn)程序前銀行賬戶的存銷情

況，相關資金流向進行細致調(diào)查，具體應包括各個賬戶

的銷戶時間，銷戶余額及余額流向，并逐一做詳細登記,

重點查證已撤銷賬戶的撤銷是否符合相關法律法規(guī)的規(guī)

定，賬戶余額及流向是否與破產(chǎn)企業(yè)賬務賬務的記載相

符，賬戶余額是否全部轉入破產(chǎn)企業(yè)的一般賬戶或基本

賬戶等，正常情況下，破產(chǎn)管理人需要在人民法院的協(xié)

助下才能進行清查；二是調(diào)查破產(chǎn)企業(yè)短期投資及長期

投資收益；三是調(diào)查破產(chǎn)企業(yè)的對外債權?？刹扇?/p>

務人發(fā)出征詢函的方式進行確認，對債務人有異議的債

權要重點審查。在具體操作上，第一步是由律師事務所

通過工商局查詢系統(tǒng)，對破產(chǎn)企業(yè)的債務人進行企業(yè)存

續(xù)調(diào)查，確定企業(yè)的存續(xù)狀況；第二步是確定破產(chǎn)企業(yè)

對外債權是否在訴訟時效內(nèi)；第三步是由管理人向破產(chǎn)

企業(yè)債務人發(fā)函追討；第四步是通過法律訴訟進行追討;

第五步是對申報債權的債務人，依情況預期申報的債權

額進行沖抵；第六步是針對個別債權請求受理法院協(xié)助

調(diào)查和追討；四是調(diào)查破產(chǎn)企業(yè)的債務。主要審查相關

憑證和賬簿的記載是否一致，證據(jù)材料是否齊全真實等。

3、合同文件的清理

根據(jù)《民法典》第411條第（一）規(guī)定，債務履行

期限屆滿，債權未實現(xiàn)的同樣屬于浮動抵押財產(chǎn)確定事

由之一。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第46條規(guī)定，未到期的債

權，在人民法院受理破產(chǎn)申請受理時視為到期。抵押權

人知道或者應當知道抵押財產(chǎn)被查封、扣押”作為最高

額抵押權所擔保主債權確定的新增事由。關于債務人、

抵押人破產(chǎn)宣告可作為最高額抵押權所擔保主債權確定

的事由；保證人被裁定進入破產(chǎn)程序，債權人有權申報

其對保證人的保證債權。主債務未到期的，保證債權在

保證人破產(chǎn)申請受理時視為到期，債權人在一般保證人

破產(chǎn)程序中的分配額應予提存，待履約后按比例分配；

管理人擬通過清償債務或提供擔保取回質物，留置物，

或擬以質物、留置物折價清償債務，管理人應報告?zhèn)鶛?/p>

人委員會/法院；對于保全措施，人民法院應積極和稅務

機關、公安機關、海關配合解除有關保全。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第17條、18條、26條、69條

規(guī)定，如果是已簽訂未履行完畢的合同，在標的和時效

方面，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第18條規(guī)定，管理人有權決

定解除或繼續(xù)履行的合同限于在人民法院受理破產(chǎn)申請

前成立，在人民法院受理破產(chǎn)申請時債務人和對方當事

人均未履行完畢的合同。管理人決定解除或繼續(xù)履行合

同必須自破產(chǎn)申請受理之日起兩個月內(nèi)，或自收到對方

當事人催告之日起30日內(nèi)作出并通知對方當事人，否則

視為解除合同；在擔保方面，如果管理人決定繼續(xù)履行

合同的，對方當事人有權要求管理人提供擔保；在管理

權限上，管理人決定繼續(xù)履行合同的，在第一次債權人

會議召開前，應當經(jīng)人民法院批準，在第一次債權人會

議召開后，應當報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會，未設立債權人委員

會的，應當報告人民法院。

4、訴訟案件的清查

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第19條、20條、21條；《破

產(chǎn)法司法解釋（二）》第21條的規(guī)定：一是人民法院受

理破產(chǎn)申請后，針對已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人

的民事訴訟或仲裁應當中止，等待管理人接管債務人財

產(chǎn)，管理人應當向相關的人民法院或仲裁機關發(fā)送中止

審理程序通知，并附破產(chǎn)申請受理裁定；二是管理人接

管債務人的財產(chǎn)后，應當通知相關人民法院或仲裁機關

恢復已中止的訴訟或仲裁，人民法院受理破產(chǎn)申請后，

已經(jīng)開始而尚未結清的請求債務人為給付的民事訴訟或

者仲裁、受理法院或者仲裁庭應當將債務人已進入破產(chǎn)

程序的實施告知該案的債權人，并直接作出是否確認當

事人之間的債權債務的裁判，而不應作出以給付為內(nèi)容

的裁判；三是明確應當予以中止的情形，應根據(jù)《破產(chǎn)

法解釋（二）》第21條規(guī)定，主要包括主張次債務人代

替?zhèn)鶆杖酥苯酉蚱鋬斶€債務的；主債務人的出資人、發(fā)

起人和負有監(jiān)督股東履行出資業(yè)務的董事、高級管理人

員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事和高級管理人

員、實際控制人等直接承擔出資不實或抽逃出資責任的；

以債務人的股東與債務人法人人格嚴重混同為由，主張

債務人的股東直接向其償還債務人對其所負債務的；其

他就債務人財產(chǎn)提起的個別清償訴訟。

5、其他相關工作清查

具體包括清查企業(yè)治理結構；人員基本情況；財務

狀況；企業(yè)是否欠繳職工工資就社會保險費用等；破產(chǎn)

企業(yè)的財務管理情況、財務人員和變動情況，財務賬冊

及原始憑證的真實和完整情況，賬面記錄的真?zhèn)吻闆r，

財務審批的合法合規(guī)情況等。

四、破產(chǎn)債權申報

（一）債權申報準備工作

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第14條、45條、49條、57條

等相關規(guī)定，自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起

計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月應完成

如下工作，一是送達債權申報通知書。人民法院應自裁

定受理破產(chǎn)申請之日起25日之內(nèi)通知已知債權人，并予

以公告。通知和公告應載明：申請人、被申請人的名稱

或姓名，人民法院受理破產(chǎn)申請的時間，申報債權的期

限、地點和注意事項；管理人的名稱或姓名及其他處理

事務的地址；債務人或財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債

務或交付財產(chǎn)的要求，第一次債權人會議召開的時間和

地點；人民法院認為應當通知和公告的其他事項等；二

是明確負責債權登記的工作人員；三是明確債權申報向

管理人提交的材料，具體包括填寫完畢的管理人提供的

債權申報書、債權登記申報表、證明債權人資格的身份

證明，證明債權存在的材料，說明債權數(shù)額，有無擔保

的證據(jù)材料，說明債權性質的材料；四是整理原始文件

資料和財務賬冊。

（二）債權登記

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第49條、57條規(guī)定，債權登

記工作一般包括債權申報、管理人初步審核、出具債權

登記回執(zhí)、匯總債權申報材料等。其中，債權申報即向

管理人申報；對申報人提交的材料進行初步審查。主要

是審核《債權登記申請表》初步審查、確保債權主體適

格合法；申報人主體資格的初步審查；債權證明材料的

審核（審核各類合同協(xié)議等債權原始材料以及能夠證明

合法債權產(chǎn)生、變更、存續(xù)及其金額情況；申報的債權

有財產(chǎn)擔保的，還應當審核抵押合同、質押合同以及相

關登記證明的擔保材料；申報的債權如果涉及訴訟，還

應審核與訴訟有關的文件原件）；管理人出具債權登記

回執(zhí)。加蓋“管理人債權登記專用章”，并且向申報人

出具《債權登記回執(zhí)》；匯總申報材料是管理人將債權

申報材料進行分類整理，一般可以分為一般債權、擔保

債權、未到期債權，附條件債權、附期限債權、正在訴

訟或仲裁的未決債權、其他債權。并編制《債務清單申

報匯總表》，以統(tǒng)計債權申報的情況。

（三）債權的補充申報

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第56條、58條、92條第2款,

100條第3款規(guī)定，在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，

債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充

申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。

為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

債權人未依照本法規(guī)定申報債權的，不得依照本法規(guī)定

的程序行使權利。如果債權補充申報發(fā)生在破產(chǎn)清算階

段。因對債權人尚未確定的債權已進行了預留，所以將

會繼續(xù)按照相關法律規(guī)定正常程序進行；債權補充處于

破產(chǎn)重整和解階段。在重整計劃和和解協(xié)議執(zhí)行期間不

得行使權利，在重整計劃和和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以

按照重整計劃和和解協(xié)議規(guī)定的同類債權的清償條件行

使權利。

針對補充申報的債權，在經(jīng)管理人審查、確認后，

應當提交債權人會議審核，對于超過法定期限補充申報

的債權經(jīng)審查、確認后自然也應當債權人會議審查。如

果債權人在收到審核結果后，如果對管理人做出的審核

結果有異議，可以在管理人確定的一定期限內(nèi)以書面行

使向管理人提出異議，陳述其異議的理由，并提交相應

證據(jù)，由管理人對此限期做出答復，如債權人對管理人

的答復不滿意，可向承辦法院提起訴訟，由人民法院審

核確認。

五、破產(chǎn)債權審核

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第57條第1款，《民法典》第

194條等；參照北京市高級人民法院《企業(yè)破產(chǎn)審理規(guī)

程》第169條以及業(yè)界實操經(jīng)驗。債權審核階段具體包

括如下工作：

一是審核主體，管理人在收到債權申請材料后，應

當?shù)怯浽靸?，對申報債權進行審查（實質審查），并編

制債權表。

二是明確審核程序。首先由管理人對申報債權進行

初步審核，區(qū)分為確認債權、不予確認債權和存疑債權;

其次在初審后制定債權審核確認工作報告并確認申報債

權議案；再次對因為沒有相對應的債務、財務資料可核

對，債權證明材料不全，債權證明材料存在涂改、刮擦

痕跡而無法判斷真假等暫時無法認定的債權，管理人在

審查后向申報人發(fā)出征求意見，征求債權人對確認債權

的意見，給債權人留出一定期限的異議期限，在此時間

內(nèi)債權人可以提出異議并補充提交相關證明材料，管理

人將根據(jù)異議對債權進行進一步審查。沒有異議的管理

人將根據(jù)確認的數(shù)額編制債權確認表提交給管理人會議

審議。對于仍存在異議的，管理人將不予確認，相關權

利人可以通過訴訟進行救濟。最后，管理人會議對債權

審核確認工作報告和議案進行審議，審議無誤后，進行

表決，經(jīng)管理人會議審議后，應根據(jù)表決情況編制應予

確認債權的債權表和不應予以確認債權的債權表。

三是確定審查標準。債權主體資格審查、債權真實

性審查、債權計算方法審查、債權期限審查、債權性質

審查（分為有擔保債權、無擔保債權、職工債權、稅款

等），債務人財產(chǎn)中是否其他權利要求（取回權等）、

訴訟時效的審查（自債權人知道或應當該知道其權利被

侵害起超過2年，超過訴訟時效的債權是否存在訴訟時

效中止或中斷的情形）。

六、破產(chǎn)債權核查確認

（一）債權人會議核查債權

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第57條、第58條第1款，債

權人會議核查債權，主要包括如下內(nèi)容：一是核查內(nèi)容。

對債權人會議核查的對象一般是管理人編制的債權表記

載的有關債權的數(shù)額，性質，債權人等有關內(nèi)容，關于

核查的方式，債權人會議成員可以采取向管理人或申報

人進行詢問、查閱申報債權所附的征集材料等方式對申

報債權進行調(diào)查；二是針對異議的處理。債權人可在規(guī)

定的時間內(nèi)（第一次債權人會議后十五日內(nèi)）向管理人

提出異議申請，由管理人在限定的期限內(nèi)予以解釋說明。

如債權人會議成員對管理人的解釋說明仍不滿意的，可

在規(guī)定的期限內(nèi)向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起債權異

議之訴，由人民法院進行審查確認。在規(guī)定異議期限屆

滿后，管理人將根據(jù)債權異議的情況，對無異議的債權

編制《債權確認通知書》，并通知債權任到管理人辦公

地點領取。

（二）審理法院確認債權

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第58條，《破產(chǎn)法司法解釋（三）》

規(guī)定，法院確認債權的工作主要集中在如下幾個方面：

一是債務人、債權人對債權表記載的債權無異議時，由

人民法院通過裁定的方式確認債權表記載的有關事項；

二是已經(jīng)生效法律文書確定的債權，管理人應當予以確

認。管理人認為債權人據(jù)以申報債權的生效法律文書確

定的債權錯誤，或者有證據(jù)證明債權人與債務人惡意通

過訴訟、仲裁或者公證機關賦予強制執(zhí)行力公證文書的

形式虛構債權債務的，應當依法通過審判監(jiān)督程序向作

出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院或者上一級人民法

院申請撤銷生效法律文書，或者向受理破產(chǎn)申請的人民

法院申請撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決、不予執(zhí)行公證債

權文書后，重新確定債權；三是在債務人、債權人對債

權表記載的債權有異議時，由人民法院通過民事訴訟程

序對爭議債權做出確認與否的裁決（實質審查）。當債

權人、債務人對債權表記載的事項無異議時，可由人民

法院根據(jù)現(xiàn)有的證明材料予以裁定確認，因此只需進行

形式審查。

（三）債權異議

根據(jù)《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第3條，參照北京

市高級人民法院《企業(yè)破產(chǎn)案件審理規(guī)程》第174條的

規(guī)定，針對債權異議的現(xiàn)骨干規(guī)定主要集中在如下幾個

方面：一是主體限定，債務人、債權人對債權表記載的

債權有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴

訟；二是前置程序。債務人、債權人對債權表記載的債

權有異議的，應當說明理由和法律依據(jù)。經(jīng)管理人解釋

或調(diào)整后，異議人仍然不服的，或者管理人不予解釋或

調(diào)整的，異議人應當在債權人會議核查結束后十五日內(nèi)

向人民法院提起債權確認的訴訟。當事人之間在破產(chǎn)申

請受理前訂立有仲裁條款或仲裁協(xié)議的，應當向選定的

仲裁機構申請確認債權債務關系；三是異議之訴的效力。

判決不僅對參與訴訟的債權人發(fā)生法律效力，而且對全

體債權人、債務人、管理人都有約束力。

七、債權人會議的組織

(-)明確債權人會議基本情況

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第59條、61條、62條規(guī)定，

債權人會議應明確如下規(guī)定：一是時效規(guī)定。破產(chǎn)管理

人應當自債權申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開第一次

債權人會議，第一次債權人會議由人民法院召集。以后

債權人會議，在人民法院認為必要時，或管理人、債權

人委員會，占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議

主席提議時召開；二是債權人會議職權。核查債權；申

請人民法院更換管理人；監(jiān)督管理人；選任和更換債權

人委員會成員；決定繼續(xù)或停止債務人營業(yè)；通過重整

計劃、和解協(xié)議，債務人財產(chǎn)管理方案、破產(chǎn)財產(chǎn)變價

方案；破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；人民法院認為應當由債權

人會議行使的其他職權；三是債權人會議表決權的行使。

依法申報債權的債權人會議的成員，有權參加債權人會

議，享有表決權。債權尚未確定的債權人，除人民法院

能夠為其行使表決權而臨時確認的債權額外，不得行使

表決權。對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人，未

放棄優(yōu)先受償權利的，對于和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

方案不享有表決權，債權人可以委托代理人出席債權人

會議，行使表決權。

（二）第一次債權人會議

1、第一次債權人會議的規(guī)則制定

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第59條、60條、61條規(guī)定，

依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權