《國際私法學(xué)》課件各章節(jié)內(nèi)容-第二十二章 國際民事訴訟(三)-國際民事司法協(xié)助

第二十二章國際民事訴訟(三)

——國際民事司法協(xié)助

本章重點(diǎn)

第一節(jié)國際民事司法協(xié)助概述

第二節(jié)域外送達(dá)文書

第三節(jié)域外調(diào)查取證

第四節(jié)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)(一)

——外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行

第五節(jié)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行(二)

——中國區(qū)際間法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行本章重點(diǎn)：1、國際司法協(xié)助的含義和內(nèi)容2、域外送達(dá)的主要途徑3、域外取證的主要途徑4、承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的依據(jù)和條件返回第一節(jié)國際民事司法協(xié)助概述一、國際民事司法協(xié)助的含義本章所講的司法協(xié)助的范圍，應(yīng)當(dāng)作如下理解：(一)國際的司法協(xié)助系指國家間或多法域間的司法協(xié)助，即這類司法協(xié)助只能在各國或一國的多法域地區(qū)之間進(jìn)行。(二)民事的司法協(xié)助(三)廣義的司法協(xié)助即除了各國及地區(qū)之間送達(dá)訴訟文書、代為詢問當(dāng)事人和證人以及收集證據(jù)之外，是否包括外國法院判決和外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的承認(rèn)和執(zhí)行。我國《民事訴訟法》中專章規(guī)定的“司法協(xié)助”(第262—270條)，就包含了送達(dá)文書、調(diào)查取證及外國判決和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。二、司法協(xié)助的提出與履行(一)司法協(xié)助提出的途徑一是外交途徑，內(nèi)國法院將委托書交給本國外交部，由外交部交給被請求國的外交代表(通常是駐該國的大使館官員)，再由該外交代表交給本國的管轄法院。這多是兩國間沒有訂立司法協(xié)助條約的情況下，采用的較為嚴(yán)格的手續(xù)和辦法。二是領(lǐng)事途徑，法院將委托書交給被請求國駐內(nèi)國的領(lǐng)事，由領(lǐng)事直接交給其本國的管轄法院。這種途徑雖然也要經(jīng)過條約或協(xié)定加以確定，但不用通過外交部，比外交途徑少了一個(gè)環(huán)節(jié)。

三是中央機(jī)關(guān)途徑，由國家間通過締結(jié)條約或協(xié)定指定一個(gè)或數(shù)個(gè)中央機(jī)關(guān)，專門負(fù)責(zé)彼此間有關(guān)司法文書或司法外文書的傳遞。這種途徑較為方便，是各國普遍采用的一種司法協(xié)助方式。(二)司法協(xié)助的履行1、履行的程序。外國法院的司法委托，只能適用履行地國家，而不能適用請求委托法院國家的程序法規(guī)定，這是各國奉行的一般法律原則。2、履行的條件。凡司法委托的履行，除了要遵守程序性規(guī)定外，還須符合實(shí)質(zhì)性條件，如不得送達(dá)虛假文件和委托執(zhí)行無管轄權(quán)的判決，不得超越被請求國家法律規(guī)定的委托事項(xiàng)，以及不得違反該國的強(qiáng)行法規(guī)等。三、司法協(xié)助的有關(guān)機(jī)關(guān)(一)中央機(jī)關(guān)中央機(jī)關(guān)，是指一國依照本國法律或條約的規(guī)定，為進(jìn)行民事司法協(xié)助活動而指定建立的主要起聯(lián)系、轉(zhuǎn)遞作用的機(jī)關(guān)。各國都指定或建立了專司這種職能的機(jī)關(guān)，但指定何種機(jī)關(guān)作為司法協(xié)助的中央機(jī)關(guān)，各國做法有所不同，我國在1991年批準(zhǔn)加入《海牙送達(dá)公約》的決定中，明確指定司法部為中央機(jī)關(guān)，但是實(shí)踐中最高人民法院與最高人民檢察院也行使中央機(jī)關(guān)的職權(quán)。(二)主管機(jī)關(guān)系指提出請求的和履行委托的具體機(jī)關(guān)，是具體委托事項(xiàng)的提出者和執(zhí)行者。各國根據(jù)民事文書的內(nèi)容性質(zhì)不同，指定的具體機(jī)關(guān)有所不同。我國確定的主管機(jī)關(guān)是人民法院。(三)外交機(jī)關(guān)外交機(jī)關(guān)是承擔(dān)民事司法協(xié)助工作職能的國家機(jī)關(guān)，在這類工作中起著以下特殊的重要作用：1、主持與外國談判締結(jié)司法協(xié)助條約。2、可作為民事司法協(xié)助的聯(lián)系途徑。3、解決執(zhí)行司法協(xié)助條約的糾紛。4、為查明外國法提供協(xié)助。5、出具訴訟費(fèi)用減免的證明。四、司法協(xié)助中的法律適用和公共秩序(一)司法協(xié)助中的法律適用司法協(xié)助適用的只是內(nèi)國法，在特殊情況下適用外國法時(shí)，以不違背內(nèi)國法為限，且司法協(xié)助不允許采用意思自治原則。(二)司法協(xié)助中的公共秩序當(dāng)司法協(xié)助違反被委托國的公共秩序時(shí)，被委托國便以拒絕提供司法協(xié)助了事，而不涉及任何其他問題。返回第二節(jié)域外送達(dá)文書一、域外送達(dá)文書的含義域外送達(dá)，是指一國法院根據(jù)本國法律規(guī)定的互惠原則或國際條約的規(guī)定，將司法文書和司法外文書送交給居住在外國的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。二、域外送達(dá)的方式(一)直接送達(dá)直接送達(dá)，是指由內(nèi)國法院依據(jù)國內(nèi)法律和國際條約的有關(guān)規(guī)定，通過一定的方式直接將司法文書送達(dá)給有關(guān)當(dāng)事人。具體方式可歸納以下幾種：1、外交代表或領(lǐng)事送達(dá)。2、郵寄送達(dá)。3、個(gè)人送達(dá)。4、公告送達(dá)。5、以當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)。(二)間接送達(dá)間接送達(dá)，是指通過國際司法協(xié)助條約規(guī)定的途徑送達(dá)，即按照國際條約或互惠原則，通過中央機(jī)關(guān)進(jìn)行的送達(dá)。由于這類送達(dá)有各國中央機(jī)關(guān)的參與，故而間接送達(dá)要按照特別的程序進(jìn)行。這些特別程序是：1、送達(dá)請求的提出。2、送達(dá)請求的執(zhí)行。3、送達(dá)結(jié)果的通知。4、送達(dá)費(fèi)用的承擔(dān)。三、《海牙送達(dá)公約》1965年舉行的第10屆海牙國際私法會議上，通過了全稱為《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》，基本的內(nèi)容是：(一)公約的適用范圍公約的前言和第1條規(guī)定：希望為保證訴訟和非訴訟文件及時(shí)送達(dá)國外收件人創(chuàng)造適當(dāng)條件，愿意在司法上相互協(xié)助、簡化并加快訴訟程序。但不適用于送達(dá)文件的收件人地址不詳?shù)那闆r。公約對于適用范圍的一些重要法律術(shù)語，沒有作明確規(guī)定或根本沒有作規(guī)定，主要包括“民事和商事”、“司法文書和司法外文書”以及“送達(dá)到國外”。(二)被告利益的特別保護(hù)1、收到送達(dá)被告不出庭延緩判決。如果文書已按被請求國法律規(guī)定的方式送達(dá)或通知，或者按另一種方式已有效地交給被告直至其居所，或者文件交付的日期使被告有足夠的期間完成提出抗辯前，受案法院不得作出判決。但法院若認(rèn)為該文件按公約規(guī)定的方法已經(jīng)送達(dá)，或者從轉(zhuǎn)達(dá)該文件之日起，至少6個(gè)月期間已經(jīng)過去和法院認(rèn)為時(shí)間已經(jīng)足夠等，法院仍然可以作出判決。2、收到送達(dá)被告敗訴的訴權(quán)恢復(fù)。如果傳票或類似文件已根據(jù)公約的規(guī)定送達(dá)，對于因被告未出庭作出的判決，在被告沒有過失和未獲得足夠時(shí)間知悉該文件而提出抗辯，或者不知悉該判決未提出上訴等情況下，法院可以恢復(fù)被告的上訴權(quán)，但被告必須在合理的時(shí)間（不少于判決作出之日的1年）之內(nèi)，提出恢復(fù)上訴權(quán)的要求。四、我國的域外送達(dá)制度(一)國內(nèi)法的域外送達(dá)規(guī)定根據(jù)《民事訴訟法》第247條的規(guī)定，有7種可供使用的域外送達(dá)方法：1、依照受送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；2、通過外交途徑送達(dá)；3、對具有中國國籍的受送達(dá)人，可以委托中國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)；4、向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；5、向受送達(dá)人在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；6、受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)；7、不能用上述方法送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿6個(gè)月，即視為送達(dá)。另外，外國法院向在我國境內(nèi)的當(dāng)事人送達(dá)法律文書的，依照該法第263條的規(guī)定，可以采取以下途徑送達(dá)：

1、凡我國締結(jié)或參加有條約的，可依該條約規(guī)定的送達(dá)途徑進(jìn)行，按照中央三部門的以上“通知”或“實(shí)施辦法”，參照雙邊司法協(xié)助條約和海牙送達(dá)公約的規(guī)定，凡締約外國一方請求我國人民法院提供司法協(xié)助的，經(jīng)最高人民法院審查后，交給有關(guān)中級人民法院(含專門人民法院)辦理。辦妥后，由中級人民法院將有關(guān)材料和送達(dá)回證經(jīng)高級人民法院退回給最高人民法院外事局處理。2、與外國沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進(jìn)行。

3、與外國既未簽訂雙邊條約，該外國又非海牙送達(dá)公約成員國，相互需要進(jìn)行送達(dá)方面司法協(xié)助的，只能在互惠原則基礎(chǔ)上通過外交途徑進(jìn)行。而且，應(yīng)注意按照中央三部門1986年的“通知”辦理。凡是沒有任何條約關(guān)系的國家，需要在我國境內(nèi)送達(dá)的，一般情況下，外國駐華使領(lǐng)館可以向該國公民送達(dá)文書，但不得違反中國的法律，并不得采取強(qiáng)制措施。(二)海牙送達(dá)公約的適用

1991年3月2日，第7屆全國人大第18次常委會會議決定，批準(zhǔn)1965年《海牙送達(dá)公約》，并作了聲明和保留：1、指定國家司法部為送達(dá)的中央機(jī)關(guān)；2、僅允許外國的外交或領(lǐng)事代表機(jī)構(gòu)向在中國境內(nèi)的該國國民進(jìn)行直接送達(dá)；3、反對郵寄送達(dá)或者外國官員、司法主管人員在境內(nèi)送達(dá)；4、不適用公約第15條第2款的規(guī)定，即“收到送達(dá)后被告不出庭應(yīng)延緩判決”的規(guī)定，以及公約第16條第3款的規(guī)定，聲明被告要求免除喪失上訴權(quán)效果的申請，只能自判決之日起的1年內(nèi)提出，否則不予受理。另外，中央三部門分別于1992年3月4日和9月10日聯(lián)合發(fā)布的執(zhí)行《海牙送達(dá)公約》的“通知”和“實(shí)施辦法”中還提到了其他的一些內(nèi)容。返回第三節(jié)域外調(diào)查取證一、域外調(diào)查取證的含義域外調(diào)查取證，是指當(dāng)民事訴訟案件當(dāng)事人的證人或證據(jù)位于國外時(shí)，受案法院應(yīng)通過本國的主管機(jī)關(guān)，依照有關(guān)法律和公約規(guī)定的程序，在國外進(jìn)行調(diào)查或搜集證據(jù)的行為。二、域外調(diào)查取證的方式（一）域外直接取證。其主要包括：1、外交和領(lǐng)事人員取證。2、特派員取證。3、當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證。（二）域外間接取證域外間接取證是指受訴法院依據(jù)其所屬國與有關(guān)國家之間所存在的條約關(guān)系或互惠關(guān)系以及國內(nèi)立法，委托該外國法院或其他有權(quán)機(jī)構(gòu)代為提取有關(guān)證據(jù)的行為。1、請求的提出。2、請求書的傳遞。3、取證行為的實(shí)施和證據(jù)的移交及執(zhí)行情況的通知。4、請求的拒絕。三、《海牙取證公約》(一)取證囑托書的范圍(二)對取證囑托書的異議(三)采取對證人的強(qiáng)制措施(四)公約規(guī)定的保留條款四、我國的域外取證制度(一)我國域外取證制度的規(guī)定(二)對海牙域外取證公約的適用返回第四節(jié)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)(一)

——外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行一、外國法院判決的含義外國法院判決，是指所有外國法院代表其主權(quán)國家行使審判權(quán)時(shí)，對有關(guān)的一切案件作出的判決的總稱。本節(jié)只研究民事和商事方面的判決。(一)“外國”的含義(二)適格“外國法院”(三)“判決”的范圍

“判決”的范圍，從判決的性質(zhì)來說，僅指法院的民商事判決，這一點(diǎn)各國做法基本一致；從其內(nèi)容來說，一般泛指判決，裁定，調(diào)解書，命令狀，執(zhí)行令，訴訟費(fèi)用裁決書，刑事附民事判決、裁定、調(diào)解書或賠償費(fèi)決定書等。我國對于“判決”的范圍，認(rèn)為只要是具有管轄權(quán)的法院作出的判決即可，從寬理解。外國判決的承認(rèn)和執(zhí)行是兩個(gè)既有聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。二、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的條件以下僅論述其中的一些經(jīng)常適用的條件：(一)必須是由具有管轄權(quán)法院作出的判決(二)外國法院判決必須是已經(jīng)“確定”的判決(三)外國法院判決的訴訟程序是合法、公正的(四)不存在“訴訟競合”(五)請求國法院適用的沖突規(guī)則內(nèi)容結(jié)果應(yīng)與被請求國的沖突規(guī)則一致三、幾項(xiàng)有關(guān)判決執(zhí)行的公約和公約草案(一)1968年《布魯塞爾公約》1、判決的定義。2、判決的承認(rèn)。3、判決的執(zhí)行。(二)1971年《海牙公約》1、公約的適用范圍。2、承認(rèn)和執(zhí)行的條件。3、承認(rèn)和執(zhí)行的程序。(三)1999年《海牙公約草案》1、判決的定義。2、判決的承認(rèn)和執(zhí)行。3、“程序”及有關(guān)問題。四、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的程序(一)請求的提出(二)請求的形式(三)請求的審查(四)請求的執(zhí)行1、英美國家實(shí)行的普通法程序。2、歐陸國家實(shí)行的執(zhí)行令程序。返回第五節(jié)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)(二)

——中國區(qū)際間法院判決

的承認(rèn)與執(zhí)行一、“98規(guī)定”的基本內(nèi)容(一)“一國兩制”下的司法協(xié)作關(guān)系臺灣地區(qū)“條例”關(guān)于認(rèn)可內(nèi)地法院、仲裁機(jī)構(gòu)的判決與裁決和內(nèi)地法院認(rèn)可臺灣地區(qū)法院的民事判決的規(guī)定，屬于一國各法域之間的司法協(xié)作關(guān)系，而非國家之間的司法協(xié)助關(guān)系。(二)內(nèi)容條款相對比較完備1、認(rèn)可申請。2、申請書事項(xiàng)。3、組成合議庭。4、不予認(rèn)可的事項(xiàng)。5、執(zhí)行程序。(三)不承認(rèn)“一事兩訴”原則二、“06安排”的基本規(guī)定(一)適用的范圍，主要體現(xiàn)為：1、“判決”總體上是指“民商事案件”的判決。在內(nèi)地是指判決、裁定、決定、調(diào)解書、支付令；在澳門