跨國電子商務(wù)的國際稅收協(xié)調(diào)畢業(yè)論文.doc

跨國電子商務(wù)的國際稅收協(xié)調(diào)內(nèi)容摘要：國際稅收協(xié)定中的常設(shè)機構(gòu)原則標(biāo)志非居民納稅人的跨國經(jīng)濟活動與來源國存在著持續(xù)的而非偶然的，實質(zhì)性的而非輔助性的經(jīng)濟聯(lián)系。在現(xiàn)今電子商務(wù)逐漸成為一種跨國經(jīng)濟交易的重要方式的時代，由于現(xiàn)有的常設(shè)機構(gòu)原則中要求的固定的、有形的物理存在標(biāo)志，已失去標(biāo)識上述這樣實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系的價值作用，這個國際稅法基本原則的內(nèi)涵和外延，也應(yīng)該與時俱進，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)商務(wù)的特點和交易模式的變化而相應(yīng)地豐富和發(fā)展。關(guān)鍵詞：電子商務(wù) 跨國經(jīng)營所得 常設(shè)機構(gòu) 對策國際稅收協(xié)定中的常設(shè)機構(gòu)原則是目前各國在避免國際雙重征稅協(xié)定（以下簡稱雙重征稅協(xié)定）中，被普遍采用的協(xié)調(diào)締約國雙方在跨國營業(yè)所得上征稅權(quán)沖突的基本原則。根據(jù)此項原則，締約國一方對締約國另一方企業(yè)來源于其境內(nèi)的營業(yè)利潤行使屬地課稅權(quán)征稅，是以締約國另一方企業(yè)在其境內(nèi)具有某種特定的物理存在（Physical presence）常設(shè)機構(gòu)的存在為前提的。這種常設(shè)機構(gòu)的存在可能由于企業(yè)的某種固定的營業(yè)場所或設(shè)施構(gòu)成，也可能因企業(yè)通過某種特定的營業(yè)代理人的活動而構(gòu)成。經(jīng)合組織范本和聯(lián)合國范本共同建議的常設(shè)機構(gòu)原則表明，常設(shè)機構(gòu)這種特定的物理存在，是締約國另一方企業(yè)在締約國一方境內(nèi)從事實質(zhì)性經(jīng)營活動的客觀標(biāo)志，構(gòu)成締約國一方行使來源地稅收管轄權(quán)優(yōu)先征稅的充足依據(jù)。然而，跨國電子商務(wù)是處在不同國家境內(nèi)的當(dāng)事人之間通過電子數(shù)據(jù)交換（EDI）或國際互聯(lián)網(wǎng)進行的商業(yè)交易，與傳統(tǒng)的商業(yè)交易方式相比，它具有直接性或稱為非中介化的特點，尤其是在線交易（On-line transactions）情形下，位于不同國家境內(nèi)的交易雙方直接在計算機上通過互聯(lián)網(wǎng)進行詢價談判、訂貨、付款和交貨等交易行為，數(shù)據(jù)化商品的存在和便捷低廉的通訊成本，使得傳統(tǒng)的通過在東道國境內(nèi)設(shè)立營業(yè)機構(gòu)、場所或委托營業(yè)代理人來開展經(jīng)營活動的營業(yè)方式，已失去了存在的意義和價值。締約國一方企業(yè)通過電子商務(wù)方式在締約國另一方境內(nèi)開展?fàn)I業(yè)銷售活動，按照前述構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的物的因素或人的因素的要件判斷，很難認定在締約國另一方境內(nèi)設(shè)有常設(shè)機構(gòu)。使常設(shè)機構(gòu)原則在電子商務(wù)環(huán)境中遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。世界各國在這方面作了大量的努力，我國也不例外。國際稅收協(xié)定中的常設(shè)機構(gòu)原則的內(nèi)容作為常設(shè)機構(gòu)原則的最初形式，“固定場所”交易（a trade with a fixed place of business）概念最早出現(xiàn)于19世紀(jì)中葉的普魯士，用于解決各個城邦之間的雙重征稅問題。后來，德意志帝國引入了在收入來源國存在固定有形場所（a fixed physical location）和可見交易活動（a visible business activity）這兩項要求在1899年奧匈帝國和俄國締結(jié)的第一個具有普遍意義的國際稅收協(xié)定中成為常設(shè)機構(gòu)概念的核心因素。使常設(shè)機構(gòu)原則在全球范圍真正獲得普遍意義的是1963年的經(jīng)濟合作與發(fā)展組織關(guān)于避免雙重征稅的協(xié)定范本（1977年重新修訂）（以下簡稱OECT范本）和1979年的聯(lián)合國關(guān)于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本（以下簡稱聯(lián)合國范本）。這兩個范本都分別在第二章第五條和第三章第七條詳細規(guī)定了常設(shè)機構(gòu)的概念、范圍例外及應(yīng)用規(guī)則，雖然在具體規(guī)定上二者有所不同，但在基本問題上二者是一致的，均較好地解決了對非居民跨國營業(yè)所得的征稅問題。目前各國間的雙邊稅收協(xié)定也大多以這兩個范本為基礎(chǔ)談判制訂。常設(shè)機構(gòu)原則對非居民跨國營業(yè)所得稅收管轄權(quán)是這樣劃分的：作為居住國的締約國一方對其居民所取得來自全球范圍的收入、所得擁有居民稅收管轄權(quán)，但對于其居民在締約國另一方設(shè)有常設(shè)機構(gòu)并進行營業(yè)活動而取得的那部分營業(yè)所得，作為收入來源國的締約國另一方享有優(yōu)先征稅權(quán)利，即在這里收入來源地稅收管轄權(quán)優(yōu)先于居民稅收管轄權(quán)。當(dāng)然，這種優(yōu)先權(quán)應(yīng)被限于該部分營業(yè)所得可歸屬于常設(shè)機構(gòu)的情況下才能行使。常設(shè)機構(gòu)的存在與否可基于某種物的因素或人的因素加以認定。首先，物的因素主要是指固定營業(yè)場所。按照兩個范本第五條第一款的定義，常設(shè)機構(gòu)“是指一個企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所?！边@樣，一個營業(yè)場所要構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)至少要具備3個要件，其一，有一個受企業(yè)支配的營業(yè)場所或設(shè)施的存在。其二，這種營業(yè)場所或設(shè)施應(yīng)具有固定的性質(zhì)。其三，企業(yè)通過這種固定性場所從事的是營業(yè)性質(zhì)的活動，而不能是非營業(yè)性質(zhì)的活動。兩個范本還對構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的固定營業(yè)場所作了一些非排他性的例舉，如管理場所、分支機構(gòu)、辦事處、工廠、車間（作業(yè)場所）以及廣場、油井和氣井、采石場或者任何其他開采自然資源的場所。同時，兩個范本還規(guī)定專為從事輔助性（auxiliary）和準(zhǔn)備性（preparatory）經(jīng)營活動的固定場所不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。其次，因為人的因素構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的情況主要是兩范本第五條第五款關(guān)于非獨立代理人的規(guī)定。同營業(yè)場所一樣，代理人的活動要構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的存在也必須滿足一些要件要求：其一，此代理人必須是非獨立代理人，即對委托企業(yè)具有依附性。這就排除了大量獨立代理人、經(jīng)紀(jì)人構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在的可能性。其二，此代理人被委托企業(yè)授權(quán)從事的是特定性質(zhì)的營業(yè)活動，如經(jīng)常代理委托企業(yè)簽訂合同。當(dāng)然，其營業(yè)活動不能是輔助性和準(zhǔn)備性的。如果非居民企業(yè)在收入來源地的營業(yè)活動已構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的存在，下一步要解決問題就是確定哪些收入、所得可以構(gòu)成歸屬于該常設(shè)機構(gòu)的營業(yè)所得。從兩范本和國際雙邊稅收協(xié)定對此問題的規(guī)定來看，國際上的通行做法是采用“實際聯(lián)系原則”即凡是非居民企業(yè)通過其設(shè)在收入來源區(qū)常設(shè)機構(gòu)取得以及與該常設(shè)機構(gòu)的活動有關(guān)的收入、所得，均歸屬于該常設(shè)機構(gòu)作為其營業(yè)所得由收入來源國源泉征稅。這是常設(shè)機構(gòu)原則的基本內(nèi)容。電子商務(wù)環(huán)境中國際稅收原則面臨的挑戰(zhàn)近年來，隨著電子商務(wù)的蓬勃發(fā)展，人類文明正步入一個全新的發(fā)展時代。但是，電子商務(wù)的虛擬性、無紙性、瞬時國際性等特征徹底改變了傳統(tǒng)的貿(mào)易觀念，通過固定場所進行營業(yè)和銷售的常規(guī)經(jīng)營形式被打破，經(jīng)營者可以不設(shè)立常設(shè)而通過網(wǎng)絡(luò)從事經(jīng)營。在網(wǎng)絡(luò)交易中，由于可以任意的在任何一個國家設(shè)立或租用一個服務(wù)器，成立一個商業(yè)網(wǎng)站（或準(zhǔn)商業(yè)網(wǎng)站，半商業(yè)網(wǎng)站）而且互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)址、E-MAIL地址、身份(ID)等，與產(chǎn)品或勞務(wù)的提供者無必然的聯(lián)系，僅從這些信息無法判斷其機構(gòu)所在地，使得這一原則正在經(jīng)歷前所未有的挑戰(zhàn)。假如一美國企業(yè)在中國設(shè)立一個網(wǎng)站，提供商品目錄，直接接收全世界顧客的訂貨而完成交易行為，這類網(wǎng)站是否具有常設(shè)機構(gòu)的性質(zhì)？這個網(wǎng)站是否是一個企業(yè)從事全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所，或者僅是儲存、展示或運送該企業(yè)貨物、商品的設(shè)施，從而不屬于常設(shè)機構(gòu)，不能對其征稅？如果網(wǎng)站出售的是數(shù)字化商品，可以通過互聯(lián)網(wǎng)下載到顧客處，使交易完成，網(wǎng)站得到了收益，這應(yīng)該是常設(shè)機構(gòu)；如果網(wǎng)站的商品是非數(shù)字化有形的商品，顧客可以在網(wǎng)站訂購貨物，網(wǎng)站通過設(shè)在異地的設(shè)施將商品陪送或郵寄給顧客，收益由其他設(shè)施獲得而不由網(wǎng)站獲得，這類網(wǎng)站似乎可以不算常設(shè)機構(gòu)。但是，這類網(wǎng)站是否是一個代理機構(gòu)？這樣的代理機構(gòu)是否可以歸為常設(shè)機構(gòu)？這里的幾個界限在現(xiàn)有的法律中是非常模糊的，甚至沒有得到起碼的界定。這些問題是國際上許多國家和國際組織討論的熱點問題，目前還沒有取得共識或者達成協(xié)議。 然而，以經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）為代表的一些國家在以下三個問題上意見比較一致：只作為廣告或者提供信息的服務(wù)器不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。既提供信息，又接受訂貨的服務(wù)器可以視為常設(shè)機構(gòu)。完全獨立自主的服務(wù)器應(yīng)視為設(shè)立在該服務(wù)器所在國的常設(shè)機構(gòu)。但是這樣的界定會引起負面后果。有一個基本事實必須引起重視，即服務(wù)器的跨國移動很容易在網(wǎng)上進行。經(jīng)營者如果感到其所在國在稅收上控制過嚴，因而不愿意接受，完全可以轉(zhuǎn)移到其它國家，比如轉(zhuǎn)移到一個避稅港國家。這樣的轉(zhuǎn)移對該服務(wù)器的經(jīng)營業(yè)務(wù)一般不會有多大影響，而對服務(wù)器所在國來說，對視為常設(shè)機構(gòu)的服務(wù)器征收所得稅，很可能的后果是將其驅(qū)趕到境外，這樣就難以實現(xiàn)對其征稅的初衷，因而失去了征稅對象。這類后果最終會改變對服務(wù)器征稅的政策考慮。解決電子商務(wù)環(huán)境下常設(shè)機構(gòu)原則適用的對策我國的信息產(chǎn)業(yè)起步時間較晚，國內(nèi)企業(yè)界對互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)應(yīng)用，現(xiàn)階段主要還處在發(fā)布商情信息和進行廣告宣傳階段，真正通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)交易洽談、訂貨、交貨和支付整個商業(yè)交易流程的數(shù)量規(guī)模還較小。但是，電子商務(wù)在我國目前的發(fā)展現(xiàn)狀并不意味著跨國電子商務(wù)引起的國際稅收法律問題對我們來說還很遙遠。隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，尤其是網(wǎng)絡(luò)通訊安全技術(shù)和網(wǎng)上支付技術(shù)的完善成熟，互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)在我國今后幾年內(nèi)，必然會獲得飛速的增長，跨國電子商業(yè)交易額在我國的進出口貿(mào)易額中所占的比例將會迅速提高。如果不盡早地重視和研究解決電子商務(wù)的國際稅收分配問題的對策措施，政府將面臨貿(mào)易額增長而稅基萎縮、財政收入流失的危險。更為緊要的是國際社會正在醞釀討論跨國電子商務(wù)課稅的國際規(guī)則，少數(shù)信息產(chǎn)業(yè)發(fā)達國家正利用它的在經(jīng)合組織和WTO中的地位和影響，積極推動和先聲奪人以求在這方面形成一套有利于維護和擴大其權(quán)益的國際稅收分配規(guī)則。在這種情勢下，我國和廣大發(fā)展中國家更應(yīng)加緊對解決電子商務(wù)各種稅收問題的策略研究，并在此基礎(chǔ)上積極參與國際社會制定信息時代新的國際稅收法律規(guī)則。實際上，我們已經(jīng)清楚地看到跨國電子商務(wù)對現(xiàn)行的常設(shè)機構(gòu)原則的挑戰(zhàn)，實質(zhì)上是虛擬的網(wǎng)絡(luò)空間對適應(yīng)于有形的物理空間的征稅規(guī)則的挑戰(zhàn)，而且這種挑戰(zhàn)具有根本性質(zhì)。建立在現(xiàn)代計算機數(shù)據(jù)通訊和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)上的電子商務(wù)交易，具有直接性和非中介化等特點。銷售商足不出戶即可向網(wǎng)絡(luò)涉及的全球顧客提供產(chǎn)品和服務(wù)，無須在來源國境內(nèi)設(shè)立營業(yè)機構(gòu)、場所或委托代理人從事營業(yè)。因此，我們應(yīng)該突破以非居民在境內(nèi)具有某種固定的或有形的物理存在為行使來源地稅收管轄權(quán)前提的傳統(tǒng)觀念，尋求更能在網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)時代條件下反映經(jīng)濟交易聯(lián)系和營業(yè)實質(zhì)的來源地課稅連結(jié)因素。只有循著這樣的思路，才能找到公平合理地解決居住國與來源國在跨國電子商務(wù)所得上稅收權(quán)益分配問題的方案。電子商務(wù)環(huán)境下常設(shè)機構(gòu)原則的調(diào)整基于上述認識，筆者認為，在跨國電子商務(wù)營業(yè)所得的國際稅收協(xié)調(diào)方面，如果要繼續(xù)保留使用常設(shè)機構(gòu)原則，作為來源地國一方對非居民納稅人的跨國營業(yè)所得行使課稅權(quán)的“門檻”條件，就必須對這一概念現(xiàn)有的內(nèi)涵要件在適用于判定跨國電子商務(wù)交易是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)問題上，作出必要的調(diào)整修訂，取消其中有關(guān)“固定的場所、設(shè)施”以及“人員的介入”等物理存在要件的限制要求。在互聯(lián)網(wǎng)構(gòu)成的虛擬市場空間內(nèi)，交易主體的存在、交易活動的主要內(nèi)容及其實施，都是通過網(wǎng)址實現(xiàn)的。因此，非居民的跨國電子商務(wù)交易活動是否在來源地國構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在，應(yīng)視其網(wǎng)址所具有的功能作用，以及其通過網(wǎng)址實際從事的活動性質(zhì)、數(shù)量規(guī)模和交易活動的延續(xù)性，來綜合判定該非居民與來源地國是否存在著實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系。在判斷非居民通過其網(wǎng)址實施的營業(yè)活動是否構(gòu)成與來源地國存在實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系方面，可以借鑒聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在電子商務(wù)示范法中采用的“功能等同”方法，根據(jù)網(wǎng)址是否實際發(fā)揮了與固定、有形的機構(gòu)、場所或營業(yè)代理人同樣的功能作用來認定。具體地說，應(yīng)該針對某個非居民設(shè)置的網(wǎng)址的運用情況，綜合采用以下三項標(biāo)準(zhǔn)來判定其是否構(gòu)成在來源地國設(shè)有常設(shè)機構(gòu)：網(wǎng)址活動的時間延續(xù)性標(biāo)準(zhǔn)這是指非居民的網(wǎng)址在互聯(lián)網(wǎng)上活動存續(xù)的時間期限。它標(biāo)志著網(wǎng)址的主人于一定期限內(nèi)在互聯(lián)網(wǎng)構(gòu)成的虛擬市場上的主體存在，位于來源國境內(nèi)的客戶可以通過互聯(lián)網(wǎng)點擊相應(yīng)的網(wǎng)址訪問該網(wǎng)頁進行交易。至于網(wǎng)址是否是設(shè)置在位于來源國境內(nèi)的某個服務(wù)器上，并不影響該網(wǎng)址構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在。因為網(wǎng)絡(luò)空間本身就是無國界的。隨著信息技術(shù)的進步，尤其是寬帶通訊網(wǎng)絡(luò)的廣泛運用，納稅人的網(wǎng)址是設(shè)置在來源國境內(nèi)的服務(wù)器上或是其居住國甚至第三國境內(nèi)的服務(wù)器上，對訪問該網(wǎng)址的來源地國境內(nèi)的客戶而言并沒有實質(zhì)性的差別。但國際稅收協(xié)定中應(yīng)該對可能構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在的非居民支配的網(wǎng)址在互聯(lián)網(wǎng)上存續(xù)的時間，設(shè)定一個最低期限。這個期限的長短，可以參考聯(lián)合國范本或經(jīng)合組織范本中，有關(guān)建筑安裝工程和與此相關(guān)的勞務(wù)和技術(shù)咨詢服務(wù)活動構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在的期限規(guī)定，如6個月和12個月，具體期限可由締約國雙方在協(xié)定中確定。網(wǎng)址活動存續(xù)的時間低于此期限標(biāo)準(zhǔn)的不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在，超過期限標(biāo)準(zhǔn)的則應(yīng)結(jié)合后面將要述及的其他標(biāo)準(zhǔn)來判定是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。規(guī)定網(wǎng)址活動的最低期限標(biāo)準(zhǔn)的意義，在于排除非居民短暫或臨時性地通過網(wǎng)址實施某些營業(yè)活動在來源地國構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的可能性，因為這類短期的和臨時性的營業(yè)活動并不足以構(gòu)成非居民與來源地國之間存在實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系。另外，明確設(shè)定一個最低期限標(biāo)準(zhǔn)，有助于提高征稅效益，便于稅務(wù)機關(guān)在執(zhí)行稅收協(xié)定的工作中易于掌握認定和取得國際間的協(xié)調(diào)一致。網(wǎng)址活動的營業(yè)性標(biāo)準(zhǔn)即非居民是否通過該網(wǎng)址實施了其全部或部分的營業(yè)活動。此項標(biāo)準(zhǔn)強調(diào)的是網(wǎng)址實際從事的活動內(nèi)容的性質(zhì)是否屬于非居民納稅人本身的營業(yè)范圍內(nèi)容或是其中的一個部分，這種活動是否在該非居民納稅人的贏利過程中具有重要或不可或缺的作用。如果非居民通過其網(wǎng)址從事的僅是一些準(zhǔn)備性或輔助性的業(yè)務(wù)活動，例如為本企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)進行廣告宣傳，收集市場信息和客戶反饋意見，提供不屬于本企業(yè)營業(yè)對象范圍的其他信息資料等，由于這類性質(zhì)的活動對納稅人的贏利并不起直接作用，盡管網(wǎng)址活動存續(xù)的時間超過了上述稅收協(xié)定中規(guī)定的最低期限，但不足以表明非居民納稅人與來源地國構(gòu)成了實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系，不能認定構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。如果非居民通過其網(wǎng)址從事的是提供產(chǎn)品和服務(wù)這樣的具有實質(zhì)性營業(yè)性質(zhì)的業(yè)務(wù)活動，只要這樣的網(wǎng)址活動延續(xù)超過規(guī)定的期限標(biāo)準(zhǔn)，在同時滿足下述網(wǎng)址功能的系統(tǒng)性標(biāo)準(zhǔn)的條件下，應(yīng)該認定其構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在。網(wǎng)址功能的系統(tǒng)性標(biāo)準(zhǔn)這是指非居民控制的網(wǎng)址是否具有完成全部交易或主要的交易環(huán)節(jié)的功能，并且對來源地國境內(nèi)的客戶實際發(fā)揮了這樣的功能作用。一項交易的完成，通常需要涉及交易的磋商（包括要約和承諾）、簽訂銷售合同或接受訂單、產(chǎn)品或服務(wù)的交付和提供，以及價款的收付等這樣一些主要的交易環(huán)節(jié)。如果非居民的網(wǎng)址具備履行完成全部的交易環(huán)節(jié)或其中主要的某些交易環(huán)節(jié)的功能，并且針對來源地國境內(nèi)的客戶實質(zhì)性地發(fā)揮了這樣的交易功能，即可認定該網(wǎng)址的活動符合此項功能系統(tǒng)性標(biāo)準(zhǔn)要求。如果網(wǎng)址僅具有執(zhí)行某些次要的交易環(huán)節(jié)的功能，或該網(wǎng)址雖具有完成全部或主要交易環(huán)節(jié)的功能，但并未具體對來源地國境內(nèi)的客戶實質(zhì)性地發(fā)揮這樣的功能，則均不能認定該網(wǎng)址的活動構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)存在。而所謂非居民的網(wǎng)址對來源地國境內(nèi)的客戶實質(zhì)性地發(fā)揮了履行全部或主要