證券其它相關論文-淺析證券監(jiān)管風險的轉移和弱化.doc

證券其它相關論文-淺析證券監(jiān)管風險的轉移和弱化論文關鍵詞：證券監(jiān)管監(jiān)管風險監(jiān)管制度論文摘要：本文從證券監(jiān)管的概念人手，分析了我國現階段證券監(jiān)管存在的行政機制主導過大，自律監(jiān)管薄弱，相關法律結構不完善等問題，并結合證券法的修改從提高上市公司質量，完善監(jiān)管制度，理順監(jiān)管體制等方面提出轉移和弱化證券監(jiān)管風險的措施，并重點分析了建立和完善證券公司的市場準人監(jiān)管、持續(xù)性監(jiān)管和市場退出監(jiān)管三道風險防線的必要性，結合行業(yè)自律等一整套措施使其有效的提高證券監(jiān)管的效率和作用。證券監(jiān)管是指證券市場管理機構運用行政、經濟和法律手段，對證券的發(fā)行、交易以及證券經營機構等市場主體及其行為的規(guī)范性的監(jiān)督管理活動。多年來，證券市場發(fā)展的經驗教訓表明，市場與市場主體的成熟與否與證券監(jiān)管的成熟與否是相輔相成的。系統(tǒng)完善的證券監(jiān)管體系是證券市場基本功能得以充分發(fā)揮的保障，是證券市場基本功能正常運轉的外在條件。伴隨金融對外開放，我國證券市場的發(fā)展必將面臨新的機遇與挑戰(zhàn)，而有效的轉移和弱化市場監(jiān)管風險就顯得尤為重要，己成為一項十分急迫的任務。一、我國證券監(jiān)管目前的缺陷和問題分析在我國，隨著1992年國務院證券委員會和中國證券監(jiān)督管理委員會的成立，證券市場監(jiān)管體系經歷了一個從地方監(jiān)管到中央監(jiān)管，從分散監(jiān)管到集中監(jiān)管的過程。1998年證券法的頒布，以法律的形式確立了我國證券監(jiān)管體制，即以國務院證券監(jiān)督管理機構的監(jiān)管為主體，輔之以證券交易所和證券業(yè)協(xié)會的雙重自律機制的政府主導型的證券監(jiān)督管理體制。但是，應該看到，我國的證券市場還屬于新興的市場，證券監(jiān)管體制存在著諸多弊端，遠未達到成熟、理性的標準，對證券市場的監(jiān)督管理尚未走上規(guī)范、法制的軌道。具體表現如下：(一)證券市場監(jiān)管存在缺陷以現有的監(jiān)管框架而言，中國證券市場監(jiān)管雖然較過去有了質的改進，但仍存在明顯的制度缺陷，證券市場監(jiān)管仍舊由行政機制主導，證券市場監(jiān)管水平還處于初級階段。究其原因：上市公司股權分置問題是其根源。我們知道，由于我國上市公司多數由國有企業(yè)改制而來，股權過分集中于國有股股東，形成普遍的“一股獨大”現象，加之所有者缺位以及國有股不流通導致公司治理結構的殘缺，導致控股股東占有上市公司的各種資源、侵害中小股東的利益，“內部人控制”問題嚴重，“道德風險”和“敗德行為”突出。受上市公司股權分置問題的影響，我國不可能建立起一個完善的證券市場監(jiān)管體制。這主要表現在：國有股股權比例過高，導致政府用行政權力直接干預證券市場運行，證券發(fā)行制度演變?yōu)閲衅髽I(yè)融資制度，同時證券市場每一次大的波動都與政府政策有關，我國證券市場的功能被強烈扭曲。雖然中國證監(jiān)會被賦予了較大的監(jiān)管權限，但在具體監(jiān)管活動中往往受制于各級政府部門，證券執(zhí)法在非公開狀態(tài)下進行，對違規(guī)事件的處理不夠及時，存在多重標準，且處理過輕，沒有體現出法律和執(zhí)法部門應有的尊嚴，對違法活動起不到應有的懲戒作用，缺乏對投資者，特別是中小投資者利益的有效保護，證券監(jiān)管難以體現其應有的公平與公正。由此出發(fā)，我國證券市場監(jiān)管中所存在的制度性缺陷既與我國過渡經濟體制特征有關，又與我國證券市場的制度性缺陷有關，說到底則是上市公司股權分置問題的“衍生產品”。(二)證券市場自律功能尚未充分發(fā)揮作用在我國證券市場中，自律監(jiān)管在證券監(jiān)管中有著不可缺少的地位。但是，我國證券市場的自律監(jiān)管功能其實是很弱化的。與歐美證券市場發(fā)展不同的是，我國的證券市場的發(fā)展始終是由政府來推進的，政府在證券市場的發(fā)展中一直發(fā)揮著主導作用。從組織試點到市場規(guī)劃設計以及整個證券市場運行的監(jiān)管，都未離開過政府的直接干預。并且，我國證券監(jiān)管模式的建立又主要著眼于集中統(tǒng)一，因此，在實踐中采用的是剛性極強的政府監(jiān)管方式，這就忽視、削弱了自律監(jiān)管的作用。我國證券監(jiān)管沒有給自律監(jiān)管留出必要的發(fā)展空間，表現為行業(yè)自律功能的發(fā)育明顯滯后，證券市場的自律管理模式尚未形成，自律組織的功能也未真正發(fā)揮出來，主要表現為：1自律組織本身的問題首先，是自律組織不健全。據統(tǒng)計在目前近千家證券商、中介機構中，加人中國證券業(yè)協(xié)會的團體僅為121個；其次，是自律組織管理混亂。現階段的自律組織，形式上由兩個證券交易所及其證券公司、中國證券業(yè)協(xié)會和地方證券業(yè)協(xié)會組成，但實際運行中，各方彼此獨立，地方證券業(yè)協(xié)會隸屬關系各異，難以協(xié)調工作，中國證券業(yè)協(xié)會和地方證券業(yè)協(xié)會大多屬于官辦機構，機構負責人多是由政府機構負責人兼任，與證券法規(guī)定的自律組織是通過對自身會員的自身約束、相互監(jiān)督起到對政府監(jiān)管的補充作用的精神相矛盾。2證券業(yè)協(xié)會自律功能還存在較大的問題第一，證券業(yè)協(xié)會的職權和職責沒有到位，政府監(jiān)管部門沒有把協(xié)會當作助手來重視，協(xié)會對會員缺乏約束力，沒有權威性，從而難以依法實現自律監(jiān)管。第二，證券業(yè)協(xié)會體制不順，地位也不夠獨立。一方面證券交易所作為證券業(yè)協(xié)會的會員，導致自律組織重疊，從而影響協(xié)會整體功能的發(fā)揮；另一方面有些地方的證券業(yè)協(xié)會主要領導由主管部門人員兼任，這是證券立法的一個漏洞。第三，未能較好地處理證券經營機構與證券業(yè)協(xié)會的關系，協(xié)會不能反映會員的權益，不能對違法違規(guī)的證券商給予有效的處罰，證券經營機構并不把證券業(yè)協(xié)會視作自律組織。另外，作為證券市場的組織者，上海、深圳證券交易所，由于管理機制不同，對證券監(jiān)管力度也存在差異，致使各證券交易所在執(zhí)行仲裁和行使懲戒職能時會出現不一致，所以，證券交易所的一線監(jiān)管作用不強。(三)證券市場監(jiān)管方面法制建設相對滯后。增加了監(jiān)管的難度證券監(jiān)管法制建設滯后是我國證券市場不規(guī)范的重要問題。我國證券法制建設從2O世紀8O年代發(fā)展至今，已取得了一定的成就，在此期間，出臺了一系列監(jiān)管、規(guī)范證券市場的法規(guī)章程：如規(guī)范股份公司的公司法，規(guī)范證券發(fā)行和交易的股票發(fā)行與交易管埋條例、企業(yè)債券管理條例，規(guī)范證券交易所的證券交易所管理辦法，規(guī)范證券市場信息披露的公開發(fā)行股票公司信息披露綱則，禁止內幕交易和操縱市場等欺詐行為的禁止欺詐行為暫行辦法等。這些法規(guī)章程是證券市場監(jiān)管法律法規(guī)建設取得的初步成績。特別是證券法的實施，使得我國的證券法律制度的框架最終形成，證券市場監(jiān)管逐漸步人了“依法治市”的軌道。但是，這些并不意味著我國的證券市場法制建設達到了很完善的地步，實際上我國的證券法律法規(guī)中還存在不少的問題，證券監(jiān)管與市場發(fā)展并不同步，呈現出明顯的滯后性。這主要表現在：第一，對證券市場監(jiān)管的某些方面缺乏相應的法規(guī)政策，還不能做到有法可依，尤其是與證券法配套的相關法律證券交易法、投資信托法、證券信譽評級法等遲遲未能出臺。而且有關發(fā)揮現代證券監(jiān)管功能的法律規(guī)范還基本上是一片空白，如從積極方面規(guī)范證券市場主體的行為，對上市公司的選擇，對場外交易的監(jiān)管，對預測性信息的披露等領域都沒有出臺相應的法律規(guī)范。這些方面與成熟證券市場相比，還有很大差距。第二，現行的法律法規(guī)有的過于抽象，缺乏具體的操作措施，致使在監(jiān)管過程中無法做到“有章可循”。如對操縱市場的欺詐行為雖然有證券法和禁止欺詐行為暫行辦法可供參照，但對內幕交易、操縱市場行為具體的防范措施沒有規(guī)定；對中介機構、發(fā)行公司、券商違規(guī)行為進行處罰的法律規(guī)范過于抽象，不具有可操作性等。因此，對這些行為進行監(jiān)管主要取決于主管部門的臨時性措施，甚至是個別負責人的主觀意志。第三，現行法律規(guī)范中的某些規(guī)定表述欠嚴謹、欠規(guī)范。這些不規(guī)范、欠嚴謹的法規(guī)制度很多是由于過去臨時應急頒布的，如不及時加以修訂，將給證券市場的健康發(fā)展帶來負面效應，不利于形成完整的證券監(jiān)管法規(guī)體系。二、從證券法的修改看監(jiān)管風險的轉移和弱化我國證券法共240條，其中新增加29條、修訂95條、刪除14條，修改面較大，主要有五個方面的內容：(一)提高上市公司質量。完善監(jiān)管制度上市公司質量是證券市場發(fā)展的基礎，修訂草案主要從三個方面來推進上市公司質量的提高：一是在法律上確認證券發(fā)行上市保薦制度。發(fā)行人申請公開發(fā)行證券的，應當按照規(guī)定聘請證券公司擔任保薦機構。保薦機構應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，履行推薦發(fā)行人證券發(fā)行、上市和督導發(fā)行人規(guī)范運作等相關職責。二是增加上市公司控股股東或實際控制人、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員誠信義務的規(guī)定和法律責任。近年來，上市公司控股股東或者實際控制人通過各種手段掏空上市公司，上市公司董事、監(jiān)事、高人員不勤勉盡責甚至秀虛作假，損害上市公司和中小投資者合法權益的事件時有發(fā)生，嚴重影響了投資者對證券市場的信心。為此，修訂草案加大了相關人員的責任。需要指出的是，“實際控制人”是修訂草案新引入的一個概念，它是指股份未登記在其名下，但通過股權控制關系、協(xié)議或者通過其他安排，能夠決定發(fā)行人的人事、財務和經營管理政策的自然人、法人或者其他組織。高管人員包括公司經理、副經理、財務負責人、董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。三是引入預披露制度，拓寬社會監(jiān)督渠道。為了加強社會公眾監(jiān)督，防范發(fā)行人采取虛假手段騙取發(fā)行上市資格，有必要建立發(fā)行申請文件的預披露制度，要求首次公開發(fā)行的申請人預先披露申請發(fā)行上市的有關信息，這樣可以拓寬社會監(jiān)督的渠道，有利于提高上市公司的質量。為此，修訂草案增加規(guī)定：發(fā)行人申請首次公開發(fā)行的，還應當預先披露有關申請文件。(二)理順證券市場監(jiān)管體制的接口。減少磨擦機會。提高執(zhí)法效率證券市場監(jiān)管的“接口”問題，最突出地表現為“兩類接口”環(huán)節(jié)：一是立法、行政與司法部門之間；二是行政部門之間，包括中央政府與地方政府之間以及各種行政部門之間。實踐中，全國人民代表大會及其常委會對證券市場的介入主要體現在頒布、修訂相關法律和監(jiān)督法律執(zhí)行力一面，具體包括：(1)對政府頒布的行政法規(guī)進行監(jiān)督，并在已有的立法授權模式下，尋求一種對行政立法工作的有效監(jiān)督與回應機制；(2)對司法機關的司法活動及“法官造法”行為進行監(jiān)督；(3)作為證券法的立法機關，對行政機關、司法機關在行政執(zhí)法與司法過程中的沖突與歧義通過法律解釋等方式起到協(xié)調行政權力與司法權力沖突的作用。對于中央政府與地方政府之問、政府不同部門之間所存在的利益磨擦，解決方案不是政府結構性調整，而是通過公正的程序設計，及時、正確地展開協(xié)調。同時，在我國證券市場供求不平衡的情況下，如果中央政府要繼續(xù)保持對資源予以集中配置的方式，就必須加強證券監(jiān)管部門的監(jiān)管權，要從法律、監(jiān)管機構行政隸屬關系、機構設置、監(jiān)管機構負責人任命、回避制度等力一面保障證券監(jiān)管機構的獨立性，免受其他部門的干擾，平衡乃至消除地方保護主義的不利影響。(三)建立和完善證券公司的市場準入監(jiān)管、持續(xù)性監(jiān)管和市場退出監(jiān)管等三道風險防線1建立證券公司市場準入監(jiān)管防線。目前，我國的證券法律賦予證券監(jiān)管部門對證券公司設立、業(yè)務范圍等進行監(jiān)管的權力，對證券公司實行嚴格的準入管制、這是與我國證券市場尚處于初創(chuàng)階段相適應的。但是，證券公司經營特許權的長期存在，不僅不利于市場的充分競爭，也會助長尋租與腐敗行為。今后我國在完善證券市場準入制度方面，不宜進一步提高行業(yè)門檻，因為這樣會限制競爭；應逐步適當地放松管制，鼓勵不同性質的國內資本參與證券業(yè)務競爭。放松管制固然是與證券市場發(fā)展趨勢相一致的，但在操作步驟上則不宜急于求成，應在完善相關法律的基礎上穩(wěn)步推進，并與市場退出機制相配套。與此同時，要加強股東的準入監(jiān)管和從業(yè)人員的準入監(jiān)管、完善從業(yè)人員牌照發(fā)放制度，將從業(yè)大員的信息網絡化，并注意相關信息的及時更新。2建立證券公司持續(xù)性監(jiān)管防線。建立對證券公司凈資本跟蹤分析制度。通過歷史的和橫向的比較，來綜合分析和評價證券公司的財務風險。建立針對性監(jiān)察系統(tǒng)。針對性監(jiān)察系統(tǒng)是為監(jiān)管機構能夠及時識別證券公司出現的問題而設計的，目的是通過建立一個完整的資料庫、按照風險評級對證券公司進行排序，以識別高風險的證券公司。建立持續(xù)跟進的現場檢查制度。主要是核對證券公司是否遵守法律法規(guī)、衡量證券公司財務狀況和內部控制流程，阻止證券公司進行可疑或不法行為，檢討證券公司業(yè)務操守和分析證券公司業(yè)務性質和風險等。強化對證券公司中高層管理人員的管理，形成一個從高到低的環(huán)環(huán)相扣的用人責任制、嚴把證券從業(yè)資格關。監(jiān)管部門一旦發(fā)現證券公司的董事、監(jiān)事和經理人員有違規(guī)行為，足以影響證券業(yè)務正常執(zhí)行的，可隨時責令證券公司解除其職務，并申報主管機關。完善證券公司操作風險管理指引，加強對證券公司日常經營行為的監(jiān)管。操作風險包括資金結算風險、網絡技術風險、違法違規(guī)風險、財務控制風險和人員風險等。監(jiān)管部門的責任在于監(jiān)督證券公司執(zhí)行各項法律法規(guī)，促進證券公司技術與操作流程的標準化。完善證券公司治理結構、包括優(yōu)化證券公司的股權結構和董事會的治理功能，既要防止“一股獨大”又要克服“內部人控制”，特別是要賦予獨立董事更多的監(jiān)督權力，發(fā)揮獨立董事的應有作用、獨立董事應該走職業(yè)化道路。3建立證券公司市場退出監(jiān)管防線。2002年以來，一些證券公司潛在風險逐步暴露，陷入了生存危機。各級政府和金融主管部門出面干預“問題公司”，包括采取緊急援助、行政托管、關閉、破產和重組等措施，收到了較好的效果。但是，我國證券公司以及其他金融機構的市場退出機制還遠未建立起來。既缺乏一套與金融機構的特殊性相適應的市場退出法律法規(guī)、也缺乏一個能夠“快速反應”的市場化運作機制。因此，只能依賴于“行政主導”，采取“一事一議”的做法，操作成本很高，效率也很低。所以建議：改革客戶保證金存管制度，抓緊出臺客戶資產隔離措施，以保證當證券公司倒閉時客戶資產的安全。建立證券投資者保護基金，以保證證券公司在破產倒閉時客戶資產得到一定程度的保護。(四)不同機構、管理組織間的“它律”共同組成整個社會的“自律”在西方，作為私人會員制的自律組織包括交易所、證券商協(xié)會和證券托管機構。承擔的責任有：規(guī)范會員的商業(yè)行為，監(jiān)視證券市場交易活動的監(jiān)管責任；制定市場交易和會員商業(yè)行為規(guī)則，并予以貫徹執(zhí)行