大學(xué)生實習(xí)期間的不公現(xiàn)象與保障機(jī)制完善

1、大學(xué)生實習(xí)期間的不公現(xiàn)象與保障機(jī)制完善一、當(dāng)前法律架構(gòu)下大學(xué)生實習(xí)期間存在的法律問題及不公現(xiàn)象（一）實習(xí)期間發(fā)生人身損害維權(quán)難實習(xí)生在實習(xí)過程中需要承擔(dān)人身意外傷害的風(fēng)險，包括上下班時的交通事故、工作環(huán)境中可能引起的職業(yè)病以及履行職責(zé)中遭致人身傷害等。 若造成的傷殘等級較高，他們會請求法院認(rèn)定自身與單位之間是勞動關(guān)系；但若傷殘等級較低時，他們傾向于通過侵權(quán)責(zé)任法要求獲得人身損害賠償。為何出現(xiàn)這兩種訴請的差異？因為在認(rèn)定為工傷的情況下，根據(jù)工傷保險條例，賠償數(shù)額是以實習(xí)生的報酬或最低工資標(biāo)準(zhǔn)為計算基礎(chǔ)的，在傷殘等級較高的情況下，所獲得的賠償倍數(shù)越大。但若傷殘等級較低，依此計算獲得的賠償是低于普通

2、人身損害賠償?shù)模ㄈ松頁p害賠償可以要求精神賠償，而工傷保險待遇不存在精神賠償）。而實務(wù)中，根據(jù)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見，通常不認(rèn)定實習(xí)關(guān)系為勞動關(guān)系，即不能適用工傷保險條例。此意味著在傷殘等級較高時，實習(xí)生只能接受侵權(quán)責(zé)任法下較低的賠償，而不能獲得勞動法下的較全面賠償。（二）實習(xí)生勞動力被濫用對于許多單位，尤其是生產(chǎn)性企業(yè)或者是業(yè)務(wù)量大的外資企業(yè)而言，實習(xí)生已經(jīng)成為維護(hù)企業(yè)內(nèi)部各個部門運轉(zhuǎn)的基本勞動力。許多企業(yè)長期招募實習(xí)生，以達(dá)到以較低成本獲得高素質(zhì)人力的目的。由于實習(xí)生缺乏勞動法上有關(guān)工時制度的保護(hù)，他們會被要求無償或廉價加班。大多數(shù)情況下，在以工作日計算的情況下

3、，實習(xí)生超過八小時之后的加班時間通常沒有加班費；而在以小時計算的情況下，超過八小時后也只不過以原單價計算而不是雙倍。當(dāng)前企業(yè)濫用實習(xí)生勞動力的現(xiàn)象泛濫，實習(xí)生們每天工作的時間遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了八小時，非但勞動所得無法得到保障，生命健康權(quán)利也被漠視。（三）實習(xí)報酬過低且稅負(fù)過重根據(jù)各地公布的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，京津滬深等地區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)居于前位，小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)均在十八元以上，即一名非全日制工作人員所獲得的日工資至少為一百四十四元。反觀實習(xí)生勞動力市場，大多數(shù)都沒有這樣的待遇。這種保護(hù)上的疏忽，損害了大學(xué)生的應(yīng)得合理勞動對價的權(quán)利。此外，現(xiàn)行的法律規(guī)范及稅制對于實習(xí)生而言更是重大負(fù)擔(dān)。現(xiàn)行的法律將實習(xí)生與實習(xí)

4、單位的法律關(guān)系視為勞務(wù)關(guān)系。在這個法律關(guān)系基礎(chǔ)上，實習(xí)生不得不遵守稅法的規(guī)定，在收入不滿 4000 元的情形下（大部分情況下實習(xí)生收入是不滿 4000 元的），扣除 800 元后的部分要繳納 20%的勞務(wù)報酬稅。這樣的稅負(fù)無疑是過重的。二、實習(xí)法律關(guān)系的性質(zhì)從上述的諸多問題中可以發(fā)現(xiàn)，勞務(wù)關(guān)系的定位顯然使得實習(xí)生的權(quán)益無法得到完善的保障。因此，重新定位實習(xí)法律關(guān)系性質(zhì)對于解決現(xiàn)實問題和實現(xiàn)社會公平具有舉足輕重的意義。大學(xué)生實習(xí)可以分為教學(xué)實習(xí)、帶薪實習(xí)和就業(yè)實習(xí)。這些實習(xí)類型是根據(jù)實習(xí)期限和實質(zhì)內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)而劃分的，所反映的法律關(guān)系實質(zhì)也不同。（一）教學(xué)實習(xí)教學(xué)實習(xí)，是指該學(xué)生參與的實習(xí)是

5、其就讀的高等院校在教學(xué)方案中設(shè)置的學(xué)習(xí)課程。教學(xué)實習(xí)中，實習(xí)單位通常是與學(xué)校簽訂合同成為實習(xí)基地，或者由實習(xí)單位接收學(xué)校開具的大學(xué)生社會實踐推薦信而接收該名大學(xué)生為本單位的實習(xí)生。在這項實習(xí)關(guān)系中實質(zhì)上包含了三方法律主體：實習(xí)生、實習(xí)單位和學(xué)校。 其實質(zhì)是將課堂轉(zhuǎn)移到了實習(xí)單位，而實習(xí)單位的帶教老師相當(dāng)于學(xué)校課堂內(nèi)的老師。這種情況下，主要的法律關(guān)系還是學(xué)校與學(xué)生之間的教育關(guān)系，而實習(xí)單位實質(zhì)上就是學(xué)校的受托人，受學(xué)校的委托對學(xué)生進(jìn)行實務(wù)課程的訓(xùn)練。教學(xué)實習(xí)是沒有薪酬的或只有一定數(shù)額的補(bǔ)貼（交通補(bǔ)貼、飲食補(bǔ)貼等）。一旦學(xué)生參加教學(xué)實習(xí)時發(fā)生人身健康損害事件，學(xué)校應(yīng)對學(xué)生承擔(dān)責(zé)任。實習(xí)單位只有在嚴(yán)

6、重失職或者是故意侵權(quán)的情況下才對實習(xí)生的人身損害承擔(dān)責(zé)任。（二）帶薪實習(xí)帶薪實習(xí)，是指在校大學(xué)生利用課外時間實習(xí)，在習(xí)得工作經(jīng)驗的同時也能獲取一定的報酬。帶薪實習(xí)的實習(xí)生一般都要具有實習(xí)單位要求的入職條件并通過單位的面試。帶薪實習(xí)類型下，實習(xí)生的工作性質(zhì)與正式員工無很大差別，都是由單位對自身勞動力進(jìn)行支配。實習(xí)生對單位具有組織上和經(jīng)濟(jì)上的雙重隸屬性。組織上的隸屬性體現(xiàn)在實習(xí)單位與學(xué)校之間并無委托關(guān)系，學(xué)生同時與學(xué)校和實習(xí)單位之間存在并行的管理與被管理關(guān)系；經(jīng)濟(jì)上的隸屬性體現(xiàn)在實習(xí)生通過實習(xí)獲得報酬。（三）就業(yè)實習(xí)就業(yè)實習(xí)，是指大學(xué)生在畢業(yè)前夕以測試留用為目的而進(jìn)入實習(xí)單位實習(xí)。就業(yè)實習(xí)通常為全

7、職實習(xí)。實習(xí)生的工作時間和內(nèi)容均與正式員工無異。就業(yè)實習(xí)與教學(xué)實習(xí)、帶薪實習(xí)最大的差別在于是否具有留用機(jī)會。通常而言，就業(yè)實習(xí)的單位是在對該名學(xué)生的素質(zhì)和能力等各方面予以充分考評之后才簽訂實習(xí)協(xié)議的，而該名學(xué)生在就業(yè)實習(xí)期間表現(xiàn)優(yōu)秀，符合實習(xí)單位的招錄標(biāo)準(zhǔn)的話，能夠在畢業(yè)之后與單位簽訂勞動合同，成為正式員工。大學(xué)生在帶薪實習(xí)和就業(yè)實習(xí)這兩種情況下最易受到侵害且權(quán)益難以得到維護(hù)，其法律關(guān)系實質(zhì)也備受爭議。故下文中，筆者所論述的大學(xué)生實習(xí)專指帶薪實習(xí)和就業(yè)實習(xí)。三、實習(xí)法律關(guān)系與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的異同（一）實習(xí)法律關(guān)系與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的相同點1.與所在單位的關(guān)系。在建立關(guān)系之后，實習(xí)生對單位產(chǎn)生了人身和

8、經(jīng)濟(jì)上的隸屬性。人身隸屬性體現(xiàn)在實習(xí)生在提供勞動時不代表自身獨立的人格，所為的業(yè)務(wù)行為均是以單位的名義而進(jìn)行的，而不是以實習(xí)生本人的名義。經(jīng)濟(jì)隸屬性是指實習(xí)生的報酬由單位按照協(xié)議規(guī)定核算，而不是通過其他任何方式諸如直接與客戶之間發(fā)生報酬關(guān)系等。在這點上，實習(xí)生與單位的關(guān)系與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系相同。而在勞務(wù)關(guān)系下，法律主體之間是完全平等的關(guān)系，不存在人身和經(jīng)濟(jì)隸屬性。2.勞動力的支配權(quán)。實習(xí)生須遵守單位的規(guī)章制度，其承擔(dān)的工作內(nèi)容、范圍和工作時間均由單位決定，并非自主地進(jìn)行勞動。因此，單位對于實習(xí)生的勞動力具有支配權(quán)，這與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的特征也是相符的。在勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)人員是通過自主安排自己的工作時間

9、和方式等，以自身的專業(yè)和技能等提供勞務(wù)，支配權(quán)不在接受勞務(wù)方。3.工作的風(fēng)險責(zé)任。實習(xí)生在工作中產(chǎn)生的任何經(jīng)營風(fēng)險，諸如設(shè)備毀壞、商業(yè)失利等非實習(xí)生故意造成的損害，后果均由實習(xí)單位承擔(dān)。這一點與正式員工與單位的關(guān)系是相同的。但是勞務(wù)關(guān)系中，勞務(wù)者在提供勞務(wù)過程中，成果尚未轉(zhuǎn)移或成果具有瑕疵，其風(fēng)險是由勞務(wù)者承擔(dān)的。4.勞動報酬的性質(zhì)。實習(xí)生所獲取的報酬是由單位的財務(wù)系統(tǒng)按月或按約定方式進(jìn)行支付，與支付報酬期間內(nèi)單位的利潤、產(chǎn)品銷售量以及市場價值的波動無關(guān)。但是勞務(wù)關(guān)系中的報酬通常是一次性支付的且與勞務(wù)的市場價格緊密聯(lián)系，變動較頻繁。（二）實習(xí)法律關(guān)系與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的不同點1.與單位關(guān)系的單一性

10、。標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系下，勞動者通常與單位具有單一的勞動關(guān)系，組織上具有單一的隸屬性。但是實習(xí)生在服從單位進(jìn)行勞動力支配的同時，與所在學(xué)校也存在教育與被教育的關(guān)系。學(xué)校對其人身和時間等也是具有管理權(quán)和承擔(dān)責(zé)任的。因此，實習(xí)生實習(xí)期間社會關(guān)系不是單一的。2.工作時間的固定性和法定性。標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系以全日制用工形式為主，且勞動法對于勞動者的工作時間也有保護(hù)性的規(guī)定。實習(xí)生類似于非全日制用工，但是卻缺乏與非全日制用工同等的法律保護(hù)，造成單位濫用實習(xí)生勞動力的現(xiàn)象。3.最低工資和稅收、社會保障方面的規(guī)定?，F(xiàn)行法律對于標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的勞動報酬、稅收和勞動保障具有完善的規(guī)定。但是實習(xí)生的報酬問題未被納入考慮，且現(xiàn)行對

11、實習(xí)生報酬依據(jù)勞務(wù)行為進(jìn)行征稅，對實習(xí)生的人身等保障更是缺乏。不難發(fā)現(xiàn)，實習(xí)關(guān)系符合了勞動關(guān)系四個方面的基本特征，只是在特定方面不符合標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，但是，這些方面并不影響勞動關(guān)系的本質(zhì)。現(xiàn)行勞動法律將實習(xí)關(guān)系完全排除出勞動法律的保障是不合理的，應(yīng)將實習(xí)關(guān)系視為特殊勞動關(guān)系予以保護(hù)。特殊勞動關(guān)系是現(xiàn)行勞動法律調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系和民事法律調(diào)整的民事勞務(wù)關(guān)系以外的一種用工關(guān)系，其勞動者一方在用人單位從事有償勞動、接受管理，但與另一用人單位存有勞動合同關(guān)系或不符合勞動法律規(guī)定的主體條件。從特殊勞動關(guān)系的定義出發(fā)，實習(xí)關(guān)系可定義為：大學(xué)生一方面在學(xué)校接受教育和管理，但同時與實習(xí)單位存在勞動合同關(guān)系。以特殊勞動關(guān)系來對實習(xí)關(guān)系進(jìn)行定性，現(xiàn)實問題均可迎刃而解。四、大學(xué)生實習(xí)期間利益保障機(jī)制的完善通過對實習(xí)類型和實習(xí)關(guān)系實質(zhì)的分析，大學(xué)生實習(xí)利益期間保障機(jī)制的建立是以重新定性實習(xí)關(guān)系為基石的。具體的建議是：1.完善勞動法律，將實習(xí)關(guān)系定義為特殊勞動關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，實習(xí)生的勞動報酬、勞動時間等最基本的勞動條件都有了勞動法律的保障