審理建筑工程糾紛總結(jié)建筑工程司法解釋二

1、審理建筑工程糾紛總結(jié)建筑工程司法解釋二一、建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定1、未取得建設(shè)審批手續(xù)的施工合同的效力如何認(rèn)定？發(fā)包人就尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等 行政審批手續(xù)的工程，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。但 在一審法庭辯論終結(jié)前發(fā)包人取得相應(yīng)審批手續(xù)或者經(jīng)主管部門批 準(zhǔn)建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。發(fā)包人未取得建筑工程施工許可證的，不影響施工合同的效力。2、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法 律問題的解釋(以下簡稱解釋)第一條第(二)項規(guī)定的 “沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”承攬建 設(shè)工程(即“掛靠”)具體包括哪些情形？具有下列情形之一

2、的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為解釋規(guī)定的“掛靠”行為:(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以 具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；(2)資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè) 的名義承攬工程；(3)不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包 資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；(4)有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)通過名義上的聯(lián)營、合作、內(nèi)部承 包等其他方式變相允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程。3、如何認(rèn)定是否屬于必須招標(biāo)的建設(shè)工程？解釋第一條第(三)項規(guī)定的“必須進(jìn)行招標(biāo)”的建設(shè)工程 的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)依據(jù)中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法第三條的規(guī)定、中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例和原

3、國家發(fā)展計劃委員會工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的相關(guān)規(guī)定予以確定。 法律、行政法規(guī)有新規(guī)定的，適用其新規(guī)定。4、勞務(wù)分包合同的效力如何認(rèn)定？同時符合下列情形的，所簽訂的勞務(wù)分包合同有效：(1)勞務(wù)作業(yè)承包人取得相應(yīng)的勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)；(2)分包作業(yè)的范圍是建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌 筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、 水暖、鉞金、架線)；(3)承包方式為提供勞務(wù)及小型機具和輔料。合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人負(fù)責(zé)與工程有關(guān)的大型機械、周轉(zhuǎn)性材 料租賃和主要材料、設(shè)備采購等內(nèi)容的，不屬于勞務(wù)分包。5、如何認(rèn)定建筑企業(yè)的內(nèi)部承包行為？建設(shè)工程施工合同的承包人將

4、其承包的全部或部分工程交由其下 屬的分支機構(gòu)或在冊的項目經(jīng)理等企業(yè)職工個人承包施工，承包人 對工程施工過程及質(zhì)量進(jìn)行管理，對外承擔(dān)施工合同權(quán)利義務(wù)的， 屬于企業(yè)內(nèi)部承包行為；發(fā)包人以內(nèi)部承包人缺乏施工資質(zhì)為由主 張施工合同無效的，不予支持。6、小型建筑工程及農(nóng)民低層住宅施工合同、家庭住宅室內(nèi)裝飾 裝修合同的效力如何認(rèn)定？施工人簽訂合同承建小型建筑工程或兩層以下(含兩層)農(nóng)民住 宅，或者進(jìn)行家庭住宅室內(nèi)裝飾裝修，當(dāng)事人僅以施工人缺乏相應(yīng) 資質(zhì)為由，主張合同無效的，一般不予支持。對于當(dāng)事人確實違反 企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定承攬工程的，可以建議有關(guān)行政主管部門予以處 理。前述合同對質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有約定的，依照其約

5、定，沒有約定的，依照 通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)予以確定。當(dāng)事人有其他爭議 的，原則上可以參照本解答的相關(guān)內(nèi)容處理。二、建設(shè)工程價款的確定和支付7、當(dāng)事人在訴訟前已就工程價款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方要求重 新結(jié)算的，如何處理？當(dāng)事人在訴訟前已就工程價款的結(jié)算達(dá)成協(xié)議，一方在訴訟中要 求重新結(jié)算的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議被法院或仲裁機構(gòu)認(rèn)定為無 效或撤銷的除外。建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當(dāng)事人一方以 施工合同無效為由要求確認(rèn)結(jié)算協(xié)議無效的，不予支持。8、承包人項目經(jīng)理在合同履行過程中所施行為的效力如何認(rèn)定?施工合同履行過程中，承包人的項目經(jīng)理以承包人名義在結(jié)算報 告、簽證文件上

6、簽字確認(rèn)、加蓋項目部章或者收取工程款、接受發(fā) 包人供材等行為，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)行為或表見代理行為，對 承包人具有約束力，但施工合同另有約定或承包人有證據(jù)證明相對 方知道或應(yīng)當(dāng)知道項目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外。9、當(dāng)事人工作人員簽證確認(rèn)的效力如何認(rèn)定？當(dāng)事人在施工合同中就有權(quán)對工程量和價款洽商變更等材料進(jìn)行 簽證確認(rèn)的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外， 其他人員所作的簽證確認(rèn)對當(dāng)事人不具有約束力，但相對方有理由 相信該簽證人員有代理權(quán)的除外；沒有約定或約定不明，當(dāng)事人工 作人員所作的簽證確認(rèn)是其職務(wù)行為的，對該當(dāng)事人具有約束力， 但該當(dāng)事人有證據(jù)證明相對方知道或應(yīng)當(dāng)知道該簽證人員

7、沒有代理 權(quán)的除外。10、工程監(jiān)理人員在簽證文件上簽字確認(rèn)的效力如何認(rèn)定？工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、 工期及工程質(zhì)量等事實的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程 價款洽商變更等經(jīng)濟決策的，原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施 工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。11、固定總價合同履行中，當(dāng)事人以工程發(fā)生設(shè)計變更為由要求 對工程價款予以調(diào)整的，如何處理？建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算，在實際履行 過程中，因工程發(fā)生設(shè)計變更等原因?qū)е聦嶋H工程量增減，當(dāng)事人 要求對工程價款予以調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握，合同對工程價款調(diào)整 有約定的，依照其約定；沒有約定或約定不明

8、的，可以參照合同約 定標(biāo)準(zhǔn)對工程量增減部分予以單獨結(jié)算，無法參照約定標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的， 可以參照施工地建設(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié) 算。主張工程價款調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對合同約定施工的具體范圍、實 際工程量增減的原因、數(shù)量等事實承擔(dān)舉證責(zé)任。12、固定價合同履行過程中，主要建筑材料價格發(fā)生重大變化， 當(dāng)事人要求對工程價款予以調(diào)整的，如何處理？建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定價結(jié)算，在實際履行過 程中，鋼材、木材、水泥、混凝土等對工程造價影響較大的主要建 筑材料價格發(fā)生重大變化，超出了正常市場風(fēng)險的范圍，合同對建 材價格變動風(fēng)險負(fù)擔(dān)有約定的，原則上依照其約定處理；沒有約定 或約定不明，

9、該當(dāng)事人要求調(diào)整工程價款的，可在市場風(fēng)險范圍和 幅度之外酌情予以支持；具體數(shù)額可以委托鑒定機構(gòu)參照施工地建 設(shè)行政主管部門關(guān)于處理建材差價問題的意見予以確定。因一方當(dāng)事人原因?qū)е鹿て谘诱`或建筑材料供應(yīng)時間延誤的，在 此期間的建材差價部分工程款，由過錯方予以承擔(dān)。13、固定總價合同履行中，承包人未完成工程施工的，工程價款 如何確定？建設(shè)工程施工合同約定工程價款實行固定總價結(jié)算，承 包人未完成工程施工，其要求發(fā)包人支付工程款，經(jīng)審查承包人已 施工的工程質(zhì)量合格的，可以采用“按比例折算”的方式，即由鑒 定機構(gòu)在相應(yīng)同一取費標(biāo)準(zhǔn)下分別計算出已完工程部分的價款和整 個合同約定工程的總價款，兩者對比計算出

10、相應(yīng)系數(shù)，再用合同約 定的固定價乘以該系數(shù)確定發(fā)包人應(yīng)付的工程款。14、承包人依據(jù)解釋第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié)算文件 結(jié)算工程價款的，如何處理？建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在收到承包人提交的竣工結(jié)算文 件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)，但未明確約定逾期不答復(fù)即視為認(rèn)可竣 工結(jié)算文件，承包人依據(jù)解釋第二十條的規(guī)定要求按照竣工結(jié) 算文件結(jié)算工程價款的，不予支持。建設(shè)工程施工合同對此未作明確約定，承包人僅以原建設(shè)部建 筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法第十六條的規(guī)定，或者建 設(shè)工程施工合同(示范文本)(GF-1999-0201)通用條款第33.3 條的約定為依據(jù)，要求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，不予支

11、持。15、“黑白合同”中如何結(jié)算工程價款？法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，或者未規(guī)定必須 進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，但依法經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序并進(jìn)行了備案，當(dāng) 事人實際履行的施工合同與備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的， 應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。法律、行政法規(guī)規(guī)定不是必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，實際也未依 法進(jìn)行招投標(biāo)，當(dāng)事人將簽訂的建設(shè)工程施工合同在當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政 管理部門進(jìn)行了備案，備案的合同與實際履行的合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人 實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。備案的中標(biāo)合同與當(dāng)事人實際履行的施工合同均因違反法律、行 政法規(guī)的強制性規(guī)定被認(rèn)定為無效的，可以參照

12、當(dāng)事人實際履行的 合同結(jié)算工程價款。16、“黑白合同”中如何認(rèn)定實質(zhì)性內(nèi)容變更？招投標(biāo)雙方在同一工程范圍下另行簽訂的變更工程價款、計價方 式、施工工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等中標(biāo)結(jié)果的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為解釋 第二十一條規(guī)定的實質(zhì)性內(nèi)容變更。中標(biāo)人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)方捐款 等承諾，亦應(yīng)認(rèn)定為變更中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容。備案的中標(biāo)合同實際履行過程中，工程因設(shè)計變更、規(guī)劃調(diào)整等 客觀原因?qū)е鹿こ塘吭鰷p、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或施工工期發(fā)生變化，當(dāng)事人 簽訂補充協(xié)議、會談紀(jì)要等書面文件對中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行 變更和補充的，屬于正常的合同變更，應(yīng)以上述文件作為確定當(dāng)事 人權(quán)利

13、義務(wù)的依據(jù)。17、無效建設(shè)工程施工合同中的工程價款如何確定？建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，當(dāng)事人任何一 方依據(jù)解釋第二條的規(guī)定要求參照合同約定支付工程折價補償 款的，應(yīng)予支持。承包人要求發(fā)包人按中國人民銀行同期貸款利率 支付欠付工程款利息的，應(yīng)予支持。發(fā)包人以合同無效為由要求扣 除工程折價補償款中所含利潤的，不予支持。18、解釋中“實際施工人”的范圍如何確定？解釋中的“實際施工人”是指無效建設(shè)工程施工合同的承包 人，即違法的專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包合同的承包人、轉(zhuǎn)承包 人、借用資質(zhì)的施工人（掛靠施工人）；建設(shè)工程經(jīng)數(shù)次轉(zhuǎn)包的， 實際施工人應(yīng)當(dāng)是最終實際投入資金、材料和勞力進(jìn)行工

14、程施工的 法人、非法人企業(yè)、個人合伙、包工頭等民事主體。法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格 實際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴大解釋第二十六條第二款 的適用范圍。對于不屬于前述范圍的當(dāng)事人依據(jù)該規(guī)定以發(fā)包人為 被告主張欠付工程款的，應(yīng)當(dāng)不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁 回起訴。建筑工人追索欠付工資或勞務(wù)報酬的，按照工資支付的相關(guān)法律、 法規(guī)規(guī)定及北京市高級人民法院關(guān)于依法快速處理建設(shè)領(lǐng)域拖欠 農(nóng)民工工資相關(guān)案件的意見妥善處理。19、違法分包合同、轉(zhuǎn)包合同的實際施工人主張欠付工程款的， 訴訟主體如何確定？發(fā)包人的責(zé)任如何承擔(dān)？實際施工人以違法分包人、轉(zhuǎn)包人為被告要求支付工程款的，法 院不得依職權(quán)追加發(fā)包人為共同被告；實

15、際施工人以發(fā)包人為被告 要求支付工程款的，應(yīng)當(dāng)追加違法分包人或轉(zhuǎn)包人作為共同被告參 加訴訟，發(fā)包人在其欠付違法分包人或轉(zhuǎn)包人工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連 帶責(zé)任。發(fā)包人以其未欠付工程款為由提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān) 舉證責(zé)任。20、不具有資質(zhì)的掛靠施工人主張欠付工程款的，如何處理？掛 靠人又將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施工，施工人主張欠付工程款的， 如何處理？不具有資質(zhì)的實際施工人（掛靠施工人）掛靠有資質(zhì)的建筑施工 企業(yè)（被掛靠人），并以該企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程施工合同，被 掛靠人怠于主張工程款債權(quán)的，掛靠施工人可以以自己名義起訴要 求發(fā)包人支付工程款，法院原則上應(yīng)當(dāng)追加被掛靠人為訴訟當(dāng)事人， 發(fā)包人在欠付工程

16、款范圍內(nèi)承擔(dān)給付責(zé)任。因履行施工合同產(chǎn)生的 債務(wù)，被掛靠人與掛靠施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。掛靠人承攬工程后，以被掛靠人名義將工程分包、轉(zhuǎn)包給他人施 工，施工人主張欠付工程款的，按照北京市高級人民法院審理民 商事案件若干問題的解答之五第四十七條規(guī)定處理。21、發(fā)包人主張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款 予以抵扣的，如何處理？承包人依據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款，發(fā)包人主 張將其已向合法分包人、實際施工人支付的工程款予以抵扣的，不 予支持，但當(dāng)事人另有約定、生效判決、仲裁裁決予以確認(rèn)或發(fā)包 人有證據(jù)證明具有正當(dāng)理由向合法分包人、實際施工人支付的除外。22、分包合同中約定總包人收到

17、發(fā)包人支付工程款后再向分包人 支付的條款的效力如何認(rèn)定？分包合同中約定待總包人與發(fā)包人進(jìn)行結(jié)算且發(fā)包人支付工程款 后，總包人再向分包人支付工程款的，該約定有效。因總包人拖延 結(jié)算或怠于行使其到期債權(quán)致使分包人不能及時取得工程款，分包人要求總包人支付欠付工程款的，應(yīng)予支持。總包人對于其與發(fā)包 人之間的結(jié)算情況以及發(fā)包人支付工程款的事實負(fù)有舉證責(zé)任。23、發(fā)包人以工程未驗收或承包人未移交工程竣工資料為由拒絕 支付工程款的，如何處理？建設(shè)工程施工合同約定工程竣工驗收合格后再支付工程款，發(fā)包 人收到承包人提交的工程竣工驗收資料后，無正當(dāng)理由在合同約定 期限或合理期限內(nèi)未組織竣工驗收，具又以工程未驗收為

18、由拒絕支 付工程款的，不予支持。發(fā)包人以承包人未移交工程竣工資料為由拒絕支付工程款的，不 予支持，但合同另有約定的除外。三、建設(shè)工程工期和質(zhì)量責(zé)任的認(rèn)定24、當(dāng)事人就工程款結(jié)算達(dá)成一致后又主張索賠的，如何處理？結(jié)算協(xié)議生效后，承包人依據(jù)協(xié)議要求支付工程款，發(fā)包人以因 承包人原因?qū)е鹿こ檀嬖谫|(zhì)量問題或逾期竣工為由，要求拒付、減 付工程款或賠償損失的，不予支持，但結(jié)算協(xié)議另有約定的除外。 當(dāng)事人簽訂結(jié)算協(xié)議不影響承包人依據(jù)約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定 承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。結(jié)算協(xié)議生效后，承包人以因發(fā)包人原因?qū)е?工程延期為由，要求賠償停工、窩工等損失的，不予支持，但結(jié)算 協(xié)議另有約定的除外。25、工程開

19、竣工日期如何確定？建設(shè)工程施工合同實際開工日期的確定，一般以開工通知載明的 開工時間為依據(jù)；因發(fā)包人原因?qū)е麻_工通知發(fā)出時開工條件尚不 具備的，以開工條件具備的時間確定開工日期；因承包方原因?qū)е聦嶋H開工時間推遲的， 以開工通知載明的時間為開工日期；承包人在開工通知發(fā)出前已經(jīng) 實際進(jìn)場施工的，以實際開工時間為開工日期；既無開工通知也無 其他相關(guān)證據(jù)能證明實際開工日期的，以施工合同約定的開工時間 為開工日期。發(fā)包人、承包人、設(shè)計和監(jiān)理單位四方在工程竣工驗收單上簽字 確認(rèn)的時間，可以視為解釋第十四條第(一)項規(guī)定的竣工日 期，但當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。26、工期順延如何認(rèn)定？因發(fā)包人拖欠工程

20、預(yù)付款、進(jìn)度款、遲延提供施工圖紙、場地及 原材料、變更設(shè)計等行為導(dǎo)致工程延誤，合同明確約定順延工期應(yīng) 當(dāng)經(jīng)發(fā)包人簽證確認(rèn)，經(jīng)審查承包人雖未取得工期順延的簽證確認(rèn)， 但其舉證證明在合同約定的辦理期限內(nèi)向發(fā)包人主張過工期順延， 或者發(fā)包人的上述行為確實嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的，對承包人順延相 應(yīng)工期的主張，可予支持。27、施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的是 否有效？建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家規(guī)定 的工程質(zhì)量強制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效；合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 高于國家規(guī)定的強制性標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效。28、發(fā)包人主張工程質(zhì)量不符合合同約定的，應(yīng)按反訴還是抗辯 處

21、理？承包人要求支付工程款，發(fā)包人主張工程質(zhì)量不符合合同約 定給其造成損害的，應(yīng)按以下情形分別處理：(1)建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗收合格，或雖未經(jīng)竣工驗收，但發(fā)包 人已實際使用，工程存在的質(zhì)量問題一般應(yīng)屬于工程質(zhì)量保修的范 圍，發(fā)包人以此為由要求拒付或減付工程款的，對其質(zhì)量抗辯不予 支持，但確因承包人原因?qū)е鹿こ痰牡鼗A(chǔ)工程或主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量 不合格的除外；發(fā)包人反訴或另行起訴要求承包人承擔(dān)保修責(zé)任或 者賠償修復(fù)費用等實際損失的，按建設(shè)工程保修的相關(guān)規(guī)定處理。(2)工程尚未進(jìn)行竣工驗收且未交付使用，發(fā)包人以工程質(zhì)量 不符合合同約定為由要求拒付或減付工程款的，可以按抗辯處理； 發(fā)包人要求承包人支付違約金或

22、者賠償修理、返工或改建的合理費 用等損失的，應(yīng)告知其提起反訴或另行起訴。(3)發(fā)包人要求承包人賠償因工程質(zhì)量不符合合同約定而造成 的其他財產(chǎn)或者人身損害的，應(yīng)告知其提起反訴或另行起訴。29、如何認(rèn)定承包人對建設(shè)工程質(zhì)量缺陷存在過錯?承包人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其對建設(shè)工程質(zhì)量缺陷存 在過錯：(1)承包人明知發(fā)包人提供的設(shè)計圖紙、指令存在問題或者在 施工過程中發(fā)現(xiàn)問題，而沒有及時提出意見和建議并繼續(xù)施工的；(2)承包人對發(fā)包人提供或指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、 設(shè)備等沒有進(jìn)行必要的檢驗或經(jīng)檢驗不合格仍然使用的；(3)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn), 降低工程質(zhì)量的要

23、求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的。前述情形下，因工程質(zhì)量存在缺陷造成第三人損失的，由發(fā)包人 與承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。30、發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定為由，要求承包人承擔(dān)修 復(fù)費用的，如何處理？因承包人原因致使工程質(zhì)量不符合合同約定，承包人拒絕修復(fù)、 在合理期限內(nèi)不能修復(fù)或者發(fā)包人有正當(dāng)理由拒絕承包人修復(fù)，發(fā) 包人另行委托他人修復(fù)后要求承包人承擔(dān)合理修復(fù)費用的，應(yīng)予支 持。發(fā)包人未通知承包人或無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)，并另行委 托他人修復(fù)的，承包人承擔(dān)的修復(fù)費用以由其自行修復(fù)所需的合理 費用為限。31、施工合同約定工程保修期限低于法定最低期限的條款是否有 效？承包人要求返還質(zhì)量保修金的，如何處

24、理？建設(shè)工程施工合同中約定正常使用條件下工程的保修期限低于法 律、行政法規(guī)規(guī)定的最低期限的，該約定無效。當(dāng)事人就工程質(zhì)量保修金返還期限有約定的，依照其約定，但不 影響承包人在保修期限內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任；沒有約定或約定不明 的，工程質(zhì)量保修金返還期限為工程竣工驗收合格之日起二十四個 月。建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格并交付發(fā)包人使 用的，承包人應(yīng)依據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。發(fā) 包人要求參照合同約定扣留一定比例的工程款作為工程質(zhì)量保修金 的，應(yīng)予支持。四、工程造價鑒定當(dāng)事人對工程價款存在爭議，既未達(dá)成結(jié)算協(xié)議，也無法采取其 他方式確定工程款的，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請委托

25、有司法鑒定 資質(zhì)的工程造價鑒定機構(gòu)對工程造價進(jìn)行鑒定；當(dāng)事人雙方均不申 請鑒定的，法院應(yīng)當(dāng)予以釋明，經(jīng)釋明后對鑒定事項負(fù)有舉證責(zé)任 的一方仍不申請鑒定的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。鑒定過程中，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由在規(guī)定期限內(nèi)拒絕提交鑒定 材料或拒不配合，導(dǎo)致鑒定無法進(jìn)行，經(jīng)法院釋明不利后果后其仍 拒絕提交或拒不配合的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。33、當(dāng)事人在訴前共同委托鑒定的效力如何認(rèn)定？當(dāng)事人訴前已經(jīng)共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對建設(shè)工程作 出了相應(yīng)的鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，一般不 予準(zhǔn)許，但有證據(jù)證明該鑒定結(jié)論具有最高人民法院關(guān)于民事訴 訟證據(jù)的若干規(guī)定第二十七條第一款規(guī)定情形除外。34、工程造價鑒定中法院依職權(quán)判定的事項包括哪些？鑒定后單獨列項，供審判時審核認(rèn)定使用，也可就爭議問題先做 出明確結(jié)論后再啟動鑒定程序。五、民事責(zé)任的承擔(dān)35、發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕結(jié)