公司員工的法律知識講座講稿.doc

1、公司員工的法律知識講座講稿公司員工的法律知識講座講稿一、法律的產(chǎn)生、作用1、法律的產(chǎn)生、分類 產(chǎn)生原始社會(huì)的習(xí)慣、風(fēng)俗-產(chǎn)生國家后被以法律的形式固定下 來一-法律后來的不斷完善發(fā)展（君主專制，皇帝金口玉言， 三綱五常仁義禮智信，法律作用很小，可以朝令夕改）-后來民主政治興起，法律在國家中起的作用越來越大。新中國成立后的第一部法律是婚姻法，逐步建設(shè)了公檢 法司等部門。文革期間-砸爛公檢法。鄧小平黑貓白貓抓住老鼠是好貓，改革開放，建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)。市場經(jīng)濟(jì)需要規(guī)則，需要法律規(guī)定，需要誠信規(guī)則，實(shí) 質(zhì)上來說市場經(jīng)濟(jì)就是法制經(jīng)濟(jì)。沒有法律的規(guī)范和約束，市場經(jīng)濟(jì)是不可能發(fā)展起來的。在此基礎(chǔ)上，江澤民

2、同志提由依法治國，建立社會(huì)主義 法制國家。我國法律正在逐步健全，現(xiàn)在我國剛由臺(tái)了物權(quán)法，修 改了公司法。分類成文法與案例法；從效力上來說分為-憲法，普通法實(shí)體法、程序法，法規(guī)，規(guī)章，地方性法規(guī)及規(guī)章。從內(nèi)容上來看分為 一-行政法律、民事法律、刑事法律、 經(jīng)濟(jì)法律、勞動(dòng)法律等。其他分類-國際、國內(nèi)，實(shí)體、程序。2、法律在社會(huì)生活中的作用現(xiàn)在的社會(huì)幾乎各個(gè)方面都涉及到法律規(guī)定，大到國家主席等國家機(jī)關(guān)的設(shè)立，小 到婚姻家庭，無論是公民個(gè)人的行為，還是企事業(yè)單位的活 動(dòng)，都有相關(guān)的法律規(guī)定來規(guī)范。法律就像鐵軌規(guī)范著火車的運(yùn)行，像河岸規(guī)范著河水 的流動(dòng)。法律是武器，可以維護(hù)自己和別人的合法權(quán)益。3、法律

3、不是萬能的要防止法律無用論的思想、也要防 止法律萬能論的思想。社會(huì)生活中有好多規(guī)范，有道德的、紀(jì)律等各種規(guī)范， 法律只是其中的一種，并不是從人類社會(huì)已開始就有法律， 法律是社會(huì)發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，當(dāng)社會(huì)發(fā)展成由現(xiàn)了國 家后，在社會(huì)中的各種規(guī)范中，國家予以確定下來，就成了 法律。法律并不規(guī)范所有的行為，有的行為是法律不能規(guī)范的， 法律主要規(guī)范有證據(jù)證明的事實(shí)和行為。二、合同法及其相關(guān)規(guī)定公司外部經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的防范1、什么是合同什么是經(jīng)濟(jì)合同協(xié)議就是雙方或多方對莫一問題達(dá)成一致意見。如兩人決定上廣場。經(jīng)濟(jì)合同是雙方或多方對對莫項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)達(dá)成在一致意 見。比如我們公司賣藥品給莫個(gè)公司。通過聯(lián)系、討價(jià)還

4、價(jià)等達(dá)成一致買賣意見，雙方都同意 了，這樣就使合同成立了。合同有書面合同?？陬^合同，還有其他形式的合同。簽訂了合同就要按照合同辦，用法律詞語說就是履行合 同，簽合同和履行合同不是一回事，是兩回事。簽訂合同時(shí)有技巧，有好多問題要注意，履行合同也是 這樣，也要注意好多問題。下面我們就來談?wù)労炗喓贤⒁饽男﹩栴}。2、簽訂合同要注意對方的哪些事項(xiàng)注意對方是否是一個(gè)適格的主體，包括其是否是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)主體分公司、 子公司，經(jīng)濟(jì)實(shí)力，信譽(yù)狀況。(1)簽約時(shí)首先要注意對方是不是一個(gè)精神正常的成 年人。這句話雖然說起來有點(diǎn)可笑，但是法律規(guī)定就是這樣的。如果對方是未成年人，雖然看上去很成熟，但是他所進(jìn) 行的

5、莫些重要行為不一定有效。如果我們簽了合同，有可能對我們有約束，對對方則沒有約束民法通則規(guī)定完全民事行為能力人必須是精神正常且年 滿18周歲或者16至18周歲但以自己的收入為主要生活來 源。在此情況下可以要求其提供身份證、詳細(xì)的家庭地址、 聯(lián)系方法及個(gè)人的其他情況，方便于在必要時(shí)對其進(jìn)行實(shí)地 的考察和確認(rèn)。案例一未成年人買電腦，鉛筆。(2)簽約對方為企業(yè)或單位時(shí)。案例一分公司擔(dān)保。A則應(yīng)注意企業(yè)下屬部門，如企業(yè)各部 /科/處/室等是不 具備主體資格，不能簽約的，如果簽訂了這樣的合同可能會(huì)因 為主體不適格而被認(rèn)定無效；B企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應(yīng)看其是否具有對外開展業(yè)務(wù)資格 (

6、是 否有授權(quán))是否有非法人營業(yè)執(zhí)照如果有授權(quán)或非企業(yè)法人 營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格，對分公司、分廠、辦事處的 審查，除審查分支機(jī)構(gòu)的履約能力外，還應(yīng)審查公司的履約 能力的情況，因?yàn)樵诜种C(jī)構(gòu)無力承擔(dān)責(zé)任的情況下，公司 還應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。C對企業(yè)主體格的審查，一般是對企業(yè)營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行審 查，主要應(yīng)查看的內(nèi)容是企業(yè)名稱，看該名稱與擬簽合同當(dāng) 事人的名稱是否一致，不一致則風(fēng)險(xiǎn)較大；看注冊資本，是 否與擬簽合同標(biāo)的額相稱， 如差別較大，則可能風(fēng)險(xiǎn)也較大， 應(yīng)加以注意；看企業(yè)經(jīng)營范圍，看擬簽合同業(yè)務(wù)是否在經(jīng)營 范圍內(nèi)，不是，風(fēng)險(xiǎn)也較大；看企業(yè)的工商年檢是否通過了 工商部門年度檢驗(yàn)，如果沒有，則簽訂合同

7、時(shí)風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)較大。除以上的方式以外，還應(yīng)依據(jù)營業(yè)執(zhí)照中記載的情況， 對公司的辦公地點(diǎn)、人員、固定資產(chǎn)等進(jìn)行實(shí)地考察和確認(rèn)。(3)要核實(shí)對方資信情況 在審核了對方的主體資格， 沒有問題后，則應(yīng)核實(shí)簽約對方的資信。A核實(shí)資信的方式與簽約對象是新客戶還是老客戶，有 很大的區(qū)別，如果是老客戶，則可以考慮與其簽合同，但要 核對其之前的履約的情況，如履約情況差，一般不能再與其 簽合同，既使簽，也只能同時(shí)履行合同，既交貨的同時(shí)付款 的合同。B如果交貨期較長，則應(yīng)要求對方先支付一定的履行保 證金，并要求在交貨的同時(shí)付清全部貨款；C對核對履約記錄情況后，如履約情況一般或履行情況良好，則應(yīng)考察其資 信證明文件，除了

8、交貨的同時(shí)付款以外的合同，一般應(yīng)要求 對方提供資信證明文件，資信證明文件一般包括企業(yè)簡介， 營業(yè)執(zhí)照，效益情況，稅務(wù)證明，銀行信用等級證明以及單 位的基本情況等資信證明資料；D同時(shí)可以通過了解對方客戶的評價(jià)，調(diào)取工商資料等其它手段核實(shí)對方所提供的資 信證明情況，同時(shí)還可以對公司的注冊資本情況、會(huì)計(jì)資料、 股東等進(jìn)行核實(shí)，最后依據(jù)對方的資信情況確定是否應(yīng)簽合 同或簽什么樣的合同。對于新客戶除了交貨的同時(shí)付清款的合同外，一般應(yīng)要 求對方提供資信證明材料，并實(shí)地進(jìn)行考查，在確認(rèn)有良好 資信及履約能力后再與之簽訂合同，如果在此過程中能讓對 方提供履約擔(dān)保則會(huì)極大的減少風(fēng)險(xiǎn)。3、簽訂合同要注意的內(nèi)容條款

9、 1、外國造船案例英國 北極考察案例2、擔(dān)保一一般擔(dān)保和連帶擔(dān)保 一商議過程為一般 簽訂合同沒注明則為連帶擔(dān)保。3、買樹苗一只約定了三年生，沒有約定高度和粗度，釀 成糾紛。合同標(biāo)的要明確，數(shù)量、品名、質(zhì)量要填寫好；履約時(shí)間及履約方式（送貨還是接貨、履行地點(diǎn)、收貨方收到貨 物后的驗(yàn)收及付款方式、時(shí)間等）要明確；違約責(zé)任要明確；合同的簽名和蓋章防止欺詐。簽名要當(dāng)面。載明對方的實(shí)際名稱（不能錯(cuò)字漏字）、住址、身份證、 聯(lián)系電話、工商登記號。4、代理人超越代理權(quán)限，以被代理人名義簽訂買賣合 同。行為人超越代理權(quán)與他人訂立合同無效案案情常鑫瓷磚有限公司為了對外拓展業(yè)務(wù)，推銷瓷磚,于1993年12月18日

10、委派該公司干部羅足三到蘇州市設(shè)立 辦事處，并租用一間倉庫。羅足三從常鑫公司運(yùn)走價(jià)值20余萬元瓷磚存放在蘇州倉庫內(nèi)。期間，羅足三通過房東介紹，與剛成立的蘇州市鋼銅雕 刻有限公司（系私營企業(yè)）的負(fù)責(zé)人陳鴻玉相識，雙方協(xié)商 聯(lián)營經(jīng)銷瓷磚事宜，經(jīng)請示常鑫公司，未獲同意。1994年1月29日，羅足三準(zhǔn)備回九江過春節(jié)，考慮到春節(jié)期間蘇州會(huì)有已訂合同的客戶要求發(fā)貨，便委托陳鴻玉代 為保管貨物及幫助發(fā)貨。可是陳鴻玉與賈金龍避開常鑫公司及羅足三，以蘇州市 鋼銅雕刻有限公司的名義與蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂了一 份代銷常鑫公司瓷磚協(xié)議，并于1994年2月3日至5日從羅足三租用的倉庫中運(yùn)走價(jià)值人民幣101836.25元

11、的多種規(guī)格的瓷磚。蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行僅付給陳鴻玉貨款28500元，該款已被陳鴻玉用于開辦公司。原告常鑫瓷磚有限公司以代理權(quán)糾紛起訴，要求被 告羅足三、陳鴻玉及第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行賠償損失。法院判決被告陳鴻玉與第三人所簽訂的代銷瓷磚協(xié)議，是在其超越了代理權(quán)的情況下簽訂的，所以該協(xié)議依法無效。且雙方均知道協(xié)議標(biāo)的物瓷磚系原告所有，為被告羅足三所保管，因此在返還標(biāo)的物的同時(shí)，雙方應(yīng)連帶承擔(dān)賠償責(zé)任。被告羅足三擅自將倉庫鑰匙交給陳鴻玉，違反了企 業(yè)內(nèi)部制度規(guī)定，系嚴(yán)重失職行為，不屬超越代理權(quán)行為， 應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部處理。江西省九江市中級人民法院作由判決1被告陳鴻玉與第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂的代銷瓷

12、磚協(xié)議無效。2第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行應(yīng)返還原告價(jià)值101836.25元瓷磚 并承擔(dān)利息損失 9783.9元，被告陳鴻玉負(fù) 連帶清償責(zé)任。于本判決生效之日起 10日內(nèi)執(zhí)行。3被告羅足三作為原告企業(yè)職工，其失職行為可由原告 按照企業(yè)內(nèi)部有關(guān)規(guī)定給予處理。案件訴訟費(fèi)7500元，由被告陳鴻玉負(fù)擔(dān) 4000元， 第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行負(fù)擔(dān)3500元。點(diǎn)評本案是一起超越代理權(quán)行為引發(fā)的糾紛。被告陳鴻玉受羅足三的委托代為保管和幫助發(fā)貨，也就 是說陳鴻玉的代理權(quán)是保管貨物和發(fā)貨，其他行為必須經(jīng)過授權(quán)方同意才能實(shí)施。其與第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂代銷協(xié)議，顯然是 超越了代理權(quán)限。且被代理人事后沒有追認(rèn)。第

13、三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行曾與被告羅足三洽談 過生意，知道羅足三是受原告委托來蘇州開展業(yè)務(wù)的，且第 三人與被告陳鴻玉相識，亦明知陳鴻玉沒有代銷瓷磚的代理 權(quán)。至于被告羅足三擅自將倉庫鑰匙交給他人，請他人 代管貨物，是一種失職行為，不屬轉(zhuǎn)代理，法院不作處理是 恰當(dāng)?shù)?。本案發(fā)生在合同法生效以前，所以當(dāng)時(shí)裁判的法律 依據(jù)是民法通則，現(xiàn)在遇到類似的事情，就可以依據(jù)合同法 了。合同法第四十八條規(guī)定 行為人沒有代理權(quán)、超越代 理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被 代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同

14、被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作由。在買賣合同的簽訂中，經(jīng)常有代理人以被代理人名義簽訂合同的情況，在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)，代理人所簽訂合同 的權(quán)利義務(wù)應(yīng)由被代理人承受。但代理人超越代理權(quán)或代理權(quán)授權(quán)期限已屆滿后所訂立 的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，由行為人承擔(dān)。根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定有可能會(huì)給合同另一方當(dāng)事人 造成損失。對代理人簽訂合同應(yīng)對其代理權(quán)進(jìn)行了解。對于對方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營管理人員代表其單位訂立 的合同，應(yīng)注意了解對方的授權(quán)情況，包括授權(quán)范圍、授權(quán) 期限、所開立介紹信的真實(shí)性，對非法定代表人的高級管理 人員，如副總經(jīng)理、副董事長等，應(yīng)了解其是否具有代表權(quán)。5、在買賣合同中

15、的惡意履行。簽訂了一份內(nèi)容齊備、詳盡完善的合同并不代表沒 有任何風(fēng)險(xiǎn)，在實(shí)際履行中有可能由現(xiàn)惡意履行的情況，一 般有a.借口產(chǎn)品質(zhì)量差而拒付貨款；b.產(chǎn)品有質(zhì)量問題而故意不告知；c.在發(fā)生多交貨時(shí)不予通知；d.在對方履行不符合 約定時(shí)，不及時(shí)采取措施避免或減少損失的發(fā)生，對惡意履行的防范。對合同進(jìn)行惡意履行的情況非常復(fù)雜，但在訂立合 同時(shí)如能進(jìn)行積極的事前防范將極大的減少合同風(fēng)險(xiǎn)。如，對方當(dāng)事人的資信有所懷疑，應(yīng)盡可能要求對方提 供擔(dān)保。另外在合同履行中由現(xiàn)問題，應(yīng)積極主張自己的權(quán)利，并保留相關(guān)證據(jù)。積極行使訴權(quán)通過人民法院保護(hù)自己的權(quán)利，以免因超 過訴訟時(shí)效而蒙受損失。合同履行中的抗辯權(quán)問什

16、么是同時(shí)履行抗辯權(quán) 案情簡介甲與乙在2005年3月份簽訂一份合同，雙方約定甲應(yīng) 于同年5月份向乙交付10臺(tái)冰箱，乙應(yīng)同時(shí)向甲交付價(jià)值 5 萬元的制冷機(jī)。后來甲企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)不從事冰箱行業(yè)，但由于過去業(yè)務(wù)上的 來往欠丙借款5萬元。于是與商場丙達(dá)成合意，由丙來接受乙交付的制冷機(jī)。甲丙達(dá)成協(xié)議后，甲就此事通知了乙，乙表示到時(shí)會(huì)將 制冷機(jī)交給丙企業(yè)。同年5月份，乙已準(zhǔn)備好應(yīng)該交付給丙的制冷機(jī)，但甲 卻于此時(shí)未向丙提供冰箱。乙于是對丙表示，除非甲對其履行，否則他為避免風(fēng)險(xiǎn) 不會(huì)對丙履行。丙此時(shí)才 知道甲乙之間的關(guān)系，表示這與他無關(guān)，雙方 發(fā)生爭議。在受到乙的抗辯后，丙找到甲向其要求要么馬上向乙履 行，要么返還

17、欠款。甲不同意，主張合同已簽訂，不能反悔，只說盡快履行其對乙的債務(wù)。合同法第66條規(guī)定 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行 順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的 履行要求?！贝鹚^同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方， 在對方未為對待給付前，有拒絕自己給付的權(quán)利。同時(shí)履行抗辯權(quán)在法律上的根據(jù)，在于雙務(wù)合同之債權(quán) 債務(wù)在成立上的關(guān)聯(lián)性，一方債權(quán)債務(wù)不成立或不生效，他 方債權(quán)債務(wù)亦不成立或生效。成立的關(guān)聯(lián)性決定了履行的關(guān)聯(lián)性，雙方當(dāng)事人應(yīng)同時(shí) 履行自己所負(fù)的債務(wù)，在一方未履行或未提由履行前，他方 有權(quán)拒絕履行自己的義務(wù)。同時(shí)履行抗辯權(quán)的法律要件有以下四個(gè)方面1雙方因同

18、一合同互負(fù)對價(jià)債務(wù)；2須行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人沒有先給付 義務(wù)；3須雙方債務(wù)已屆請償期；4須對方當(dāng)事人未為給付 或提由給付。問什么是后履行抗辯權(quán)案例簡介2000年8月10日，河南省喜雨有限公司（以下簡稱甲）與深圳東南經(jīng)濟(jì) 開發(fā)公司（以下簡稱乙）在河南省鄭州市簽訂購銷合同份。合同約定甲供給乙國際中級毛綠豆（含水量2%） 3000 噸，每噸價(jià)格 985元，總貨款 2955000元，于同年9月20日前交貨，并負(fù)責(zé)辦理商檢證、免疫證、產(chǎn)地證、供貨證和 化驗(yàn)單。需方乙在合同生效后預(yù)付 22萬元定金，8月底付足貨款 的50%,包括定金共1477500元，余下貨款在貨到后付清。合同簽訂后，乙于 2000年8月1

19、1日給付合同定金22萬元，并在收到甲提供的商檢、 產(chǎn)地等證和河南省經(jīng)貿(mào)委 的綠豆計(jì)劃外銷售批件后，于同年 8月25日將合計(jì)金額為 1257500元的兩張匯票交給甲。甲收到定金及匯票后，于9月13日向需方發(fā)生毛綠豆3000噸，并要求需方收到貨物后結(jié)清余款。需方乙在驗(yàn)貨后發(fā)現(xiàn)毛綠豆的含水量高由合同約定標(biāo)準(zhǔn)4%,無法制漿，所以，需方以供方履約有瑕疵為由，拒付 余款。而甲則認(rèn)為合同約定需方在貨到后結(jié)清余款”，但需方在收貨后遲遲未將余款結(jié)清，構(gòu)成違約，雙方遂發(fā)生糾紛。法律依據(jù)合同法第67條規(guī)定 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一 方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約

20、定的，后履行一方有權(quán)拒 絕其相應(yīng)的履行要求。”案情分析及處理結(jié)果在本案中，甲與乙簽訂的購銷合同依法有效，對雙方當(dāng)事人均有法律拘束力。按照合同，供需雙方當(dāng)事人互負(fù)給付義務(wù)，甲負(fù)有 提供 符合約定標(biāo)準(zhǔn)的綠豆”的義務(wù)，乙則負(fù)有 支付約定的貨款與 定金”的義務(wù)，且根據(jù)合同約定，雙方的履行次序依次是需方 支付定金及部分貨款，然后供方供貨，最后需方結(jié)清余款。但在本案中，在需方按時(shí)支付定金及部分貨款后，供方 提供的貨物并不符合合同約定，因此，根據(jù)合同法第67條的規(guī)定，需方有權(quán)拒絕支付余款。答后履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方 當(dāng)事人未履行或者不適當(dāng)履行，到了履行期限對方當(dāng)事人事 有的不履行、部分履

21、行的權(quán)利。當(dāng)事人行使后履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的，遲延履 行責(zé)任應(yīng)由對方當(dāng)事人承擔(dān)。后履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需具備以下三個(gè)條件l須是雙方當(dāng)事人因同一合同互負(fù)債務(wù)，在履行上存在關(guān)聯(lián)性，形成對 價(jià)關(guān)系；2須由一方當(dāng)事人先為履行。在雙務(wù)合同中雙方當(dāng)事人的履行，依法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，多有先后順序。如法律未有規(guī)定或合同未有約定的情況下，雙務(wù)合同的 履行順序可依交易習(xí)慣確定；3應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人不履行合同或者不適當(dāng)履行合同。后履行抗辯權(quán)屬延期的抗辯權(quán)而非永久的抗辯權(quán)，只能 暫時(shí)阻止對方當(dāng)事人請求權(quán)的行使。一旦對方當(dāng)事人完全履行了合同義務(wù)，后履行抗辯權(quán)就 消失了，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)。問什么是不安抗

22、辯權(quán) 2000年8月20日，甲公司和乙公 司訂立承攬合同一份。合同約定，甲公司按乙公司要求，為乙公司加工 300套 桌椅，交貨時(shí)間為10月1日。乙公司應(yīng)在合同成立之日起 10日內(nèi)支付加工費(fèi)10萬元 人民幣。合同成立后，甲公司積極組織加工。但乙公司沒有按約定期限支付加工費(fèi)。同年9月2日，當(dāng)?shù)叵啦块T認(rèn)為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴(yán)重的安全隱患，要求其停工整頓。甲公司因此將無法按合同約定期限交貨。乙公司在得知這一情形后， 遂于同年9月10日向人民法 院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司答辯稱，合同尚未到履行期限，其行為不構(gòu)成違 約。即使其在合同履行期限屆滿時(shí)不能交貨，也不是其責(zé)任， 而是因?yàn)橄啦糠?/p>

23、要求其停工。并且乙公司至今未能按合同約定支付加工費(fèi)，其行為已 構(gòu)成違約，因此提起反訴，要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。問題的提由本案主要涉及到不安抗辯權(quán)的行使，以及合同法對不安抗辯權(quán)和預(yù)期違約制度的區(qū)分問 題。法律依據(jù)合同法第68條規(guī)定 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可 以中止履行（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他 情形。 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé) 任。“合同法第69條規(guī)定當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履

24、行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未 提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。”答不安抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同成立后， 應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人有證據(jù)證明對方不能履行合同義務(wù)，或 者有不能履行合同義務(wù)的可能性時(shí)，在對方?jīng)]有履行或提供 擔(dān)保前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人沒有后履行抗辯權(quán)， 故法律設(shè)立不安抗辮權(quán)，使其在對方無力履行的情況下享有 拒絕履行合同義務(wù)的權(quán)利。不安抗辯權(quán)的發(fā)生基于雙務(wù)合同。雙務(wù)合同成立后，后履行當(dāng)事人的情況發(fā)生了變化，這 種變化導(dǎo)致其不能履行合同或者可能無法履行合同，應(yīng)當(dāng)先 履行合同義務(wù)的當(dāng)事人就可以行使不安抗辯權(quán)，中止合

25、同的 履行。行使不安抗辯權(quán)，舉證責(zé)任在先履行合同義務(wù)的當(dāng)事人， 應(yīng)當(dāng)有證據(jù)證明對方不能履行合同或者有不能履行合同的 可能性。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)后，應(yīng)當(dāng)立即通知對方當(dāng)事人。不安抗辯權(quán)屬延期抗辯權(quán)，當(dāng)事人僅是中止合同的履行。倘若對方當(dāng)事人提供了擔(dān)保或作了對待給付，不安抗辯權(quán)消滅，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行合同。應(yīng)當(dāng)先履行合同的當(dāng)事人行使了不安抗辯權(quán)，對方當(dāng)事 人既未提供擔(dān)保，也不能證明自己的履約能力，行使不安抗 辯權(quán)的當(dāng)事人有權(quán)解除合同。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。問什么是代位權(quán)民法案例分類集錦（代位權(quán)）（轉(zhuǎn)貼）案例1、甲公司向乙銀行借款 10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公

26、司經(jīng)營不善，無力償還借款 本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款 20萬元，甲公司不積極向 丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的 財(cái)產(chǎn)，以償還甲公司的借款。問題1.法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求2.若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi) 3000元必要費(fèi)用，此費(fèi)用 應(yīng)由誰承擔(dān) 分析代位權(quán)及其行使范圍 1.法院應(yīng)支持乙 商業(yè)銀行的請求。合同法第73條第l款規(guī)定因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)， 對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的 名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的 除外。”本案中，甲公司怠于行使對丙公司的債權(quán)，損害了債權(quán) 人乙商業(yè)銀行的利益，因此，乙商業(yè)

27、銀行有權(quán)行使代位權(quán)， 請求人民法院執(zhí)行丙公司的財(cái)產(chǎn)以償還甲公司的借款。2.花費(fèi)的3000元費(fèi)用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。合同法第73條第2款規(guī)定 低位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的 債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?考察法條合同法第73條第l款規(guī)定因債務(wù)人怠于 行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法 院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬 于債務(wù)人自身的除外。合同法第73條第2款規(guī)定 低位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人 的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！贝鸫粰?quán)是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利， 債權(quán)人為保全自己 的債權(quán)，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人現(xiàn)有債權(quán)

28、的權(quán)利。代位權(quán)發(fā)生的條件有四個(gè)方面一是債務(wù)人對第三人事有 債權(quán)，且該債權(quán)是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利；二是需債務(wù) 人怠于行使其債權(quán)，即債務(wù)人應(yīng)當(dāng)而且能夠行使債權(quán)但不去 行使；三是債務(wù)人怠于行使自己的債權(quán)已害及債權(quán)人的債 權(quán)；四是需債務(wù)人已遲延履行。債務(wù)人的債務(wù)未到期和履行期間未屆滿的，債權(quán)人不能 行使代位權(quán)，但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆?wù)人權(quán)利的行為，如中斷 時(shí)效，可以不受債務(wù)人遲延履行的限制。債權(quán)人行使代位權(quán)且通知債務(wù)人后，債務(wù)人的權(quán)利并沒 有喪失，但債務(wù)人處分機(jī)的行使應(yīng)受到限制，即在不損害債 權(quán)人利益的情況下可以行使其權(quán)利。倘若妨害債權(quán)人行使代位權(quán)，如免除第三人的債務(wù)，則 債務(wù)人不得為之。行使代位權(quán)的

29、債權(quán)人不能因此獲得優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，只 能與其他債權(quán)人處于同等地位受償。問什么是撤銷權(quán)可以舉借款合同的債務(wù)人低價(jià)處分房屋。答撤銷權(quán)是指債權(quán)人在債務(wù)人與他人實(shí)施處分其財(cái)產(chǎn) 或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，申請法院予以撤銷的權(quán) 利。撤銷權(quán)適用于債務(wù)人與他人實(shí)施莫種行為，使其作為債 權(quán)擔(dān)保的責(zé)任財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，因而害及債權(quán)人的利益，致使 債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)情形。在此情況下，債權(quán)人可申請法院撤銷債務(wù)人與他人之間 的法律關(guān)系，恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，使債權(quán)得到確保。6、簽訂合同時(shí)對于法院或仲裁機(jī)構(gòu)的約定違約方所在地法院、違約方的對方所在地法院等字眼。三、公司法及其對于企業(yè)的重要性公司內(nèi)部管理風(fēng)險(xiǎn)的防范1、公司

30、的概念、性質(zhì) 公司的概念-公司是依照法定的 條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的社團(tuán)法人。公司的種類-根據(jù)我國公司法規(guī)定， 包括有限責(zé)任公司和 股份有限公司，屬于我國法人分類中的企業(yè)法人。公司的法人地位-公司具有獨(dú)立法人資格。公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、 商事權(quán)利并獨(dú)立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。公司的股東一旦把自己的投資財(cái)產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司， 就喪失了對該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公 司則對股東投入的財(cái)產(chǎn)享有完全的、獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包 含三點(diǎn)公司應(yīng)以它的全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東 不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)

31、不足以抵償其債務(wù) 時(shí)，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。第二十六條 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人 民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有 較高規(guī)定的，從其規(guī)定。第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東由資設(shè) 立?！军c(diǎn)睛之筆】由此可知道，公司的有限責(zé)任和自然人 的無限責(zé)任區(qū)別的原因了由于法人的虛擬性，其全部財(cái)產(chǎn)承 擔(dān)責(zé)任后，就消滅了，注銷登記了，不存在了，因此只能承 擔(dān)有限的責(zé)任；然而，自然人以現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任后， 還有實(shí)體存在，就是人還在，勞動(dòng)力在，可以陸續(xù)無限的換 錢還債，因此可以承擔(dān)無限責(zé)任。公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性，【點(diǎn)睛之筆】公司的字面

32、意思 公”就是 多數(shù)人”的意思； 司”就是 管理”的 意思，合而為一 ”公司”就是 多數(shù)人管理”的意思，之所以這 樣，就是因?yàn)楣蓶|們是多數(shù)人，都由資了，對自己的生資財(cái) 產(chǎn)當(dāng)然都有管理權(quán)了，并且可以通過股東大會(huì)這個(gè)機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn) 其管理權(quán)。以法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將法人分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是以社員為成立基礎(chǔ)的法人，公司屬于社團(tuán)法 人。公司的社團(tuán)性主要表現(xiàn)為它通常要求2個(gè)或2個(gè)以上的股東由資設(shè)立。我國公司法在總體上堅(jiān)持了社團(tuán)性特征，例外是一人有 限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司，股東唯一，分別為一個(gè)自然人、 國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門。公司以營利為目的，具有營利性。所謂以營利為目的，是指公司必須從

33、事經(jīng)營活動(dòng)，其經(jīng) 營活動(dòng)的目的在于獲取超生資本的利潤并將其分配給投資 者。公司所從事的以營利為目的的經(jīng)營活動(dòng)，具有連續(xù)性和 固定性，即具有營業(yè)性的特點(diǎn)。營利性是公司區(qū)別于非營利性法人組織的重要特征。2、公司的管理體系及組成人員的工作職能-如何更好地辦好企業(yè) 第三十七條有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組 成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。第三十八條 股東會(huì)行使下列職權(quán)（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； （五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算 方

34、案； （六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方 案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作由決議；（八）對發(fā)行公司債券作由決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作由決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以 不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作由決定，并由全體股東在決定文 件上簽名、蓋章。第四十七條 董事會(huì)對股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（六）

35、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解 聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第五十條 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理， 由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六

36、）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人； （七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì) 決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（八）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。第五十四條 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下 列職權(quán) （一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、 公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級管理人員提由罷免的 建議； （三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利 益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持 股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股

37、東會(huì)會(huì)議；（五）向股東會(huì)會(huì)議提由提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。職工代表大會(huì) 第十八條 公司職工依照中華人民共和 國工會(huì)法組織工會(huì)，開展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。公司工會(huì)代表職工就職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、 保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要 的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見，并通過職工代表 大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會(huì)或者其他形式，實(shí)行民 主管理。公司職工。公司章程。如何更好地辦好企業(yè)從上面的公司體制來看，從理論上 來講，辦好一個(gè)企業(yè)實(shí)際上就是制定好章程、制定切實(shí)可行 的、貼合實(shí)際的各項(xiàng)公司制度，從多方面提高公司組成人員 的素質(zhì)，各司其職，互相促進(jìn)。比如說，員工意見采集制度，有一個(gè)好的員工意見采集 制度，就可以組建一個(gè)好的意見采集渠道和方式，通過這種 渠道來改善公司的管理體制，無疑會(huì)增強(qiáng)公司的總體實(shí)力。再比如，有一個(gè)好的推銷員討論