建設(shè)工程合同管理

1、第二章建設(shè)工程合同管理歐陽(yáng)引擎(2021.01.01)3殳工程合同的概念建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付工程款的合 同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同等。建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)理的委托人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書(shū)廂形式訂立委 托合同。一、建設(shè)工程合同管理是工程項(xiàng)目管理的核心合同管理制的基本內(nèi)容是：建設(shè)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施 工、材料設(shè)備采購(gòu)和建設(shè)工程監(jiān)理都要依法訂立合同。各類(lèi)合同都要有明確的質(zhì)量要求、履約擔(dān)保和違約處罰 條款。違約方要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。二、建設(shè)工程合同管理的方法（一）嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律、法規(guī)（二）普及相關(guān)法律知識(shí)，培訓(xùn)合同管理人才（三）建立合同管理機(jī)構(gòu)，配備合同管理人員（四）

2、建立合同管理目標(biāo)制度（五）推行合同示范文本制度推行合同示范文本制度，一方面有助壬當(dāng)萋人了解、 掌握有關(guān)法律、法規(guī)，使具體實(shí)施項(xiàng)目的建設(shè)工程合 同符合法律法規(guī)的要求，蝕田理貰理機(jī)刼合同 歐陽(yáng)引擎創(chuàng)編2021.01.01的監(jiān)督，有-助壬仲一裁機(jī)扌勾或者A民法一院及時(shí)一裁判糾 紛，維護(hù)當(dāng)事人的利益。使用標(biāo)準(zhǔn)化的范本簽訂合 同，對(duì)完善建設(shè)工程合同管理制度起到了極大的推動(dòng) 作用。第二節(jié)建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)一、合同法律關(guān)系(一)合同法律關(guān)系的構(gòu)成1合同法律關(guān)系的概念合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合 同法律關(guān)系內(nèi)容，改變其中的任何一個(gè)要素就改變了原來(lái)設(shè)定 的法律關(guān)系。2合同法律關(guān)系

3、主體(1) 自然人(2) 法人法人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：A依法成立；B有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng) 費(fèi)；C有自己的名稱(chēng).組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；D能夠獨(dú)立承擔(dān)民事 責(zé)任。法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類(lèi)。非企業(yè)法人包括 行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。(1) 其他組織法人以外的其他組織也可以稱(chēng)為合同法律關(guān)系主體，主要包 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。括：法人的分支機(jī)構(gòu).丕備法人資格的聯(lián)營(yíng)體合伙企業(yè)1.合同法律關(guān)系的客體（1）物（2）行為（3）智 力成果4、合同法律關(guān)系內(nèi)容合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的權(quán)利 和義務(wù)。合同法律關(guān)系的內(nèi)容是合同的具體要求，決 定了合同法律關(guān)系的性質(zhì)，它是連接主體的紐帶。（二）代理關(guān)系1

4、. 代理的概念和特征代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的、其民 事青任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理有以下特征：（1） 代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為（2 ） 代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為（3 ） 代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志（4 ） 被代理人對(duì)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。2、代理的種類(lèi)以代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理 和指定代理。委托代理，是基于被代理人對(duì)代理人的委托鬼行為而產(chǎn)生的 代理。超出授權(quán)范圍的行為則應(yīng)當(dāng)由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。第三節(jié)合同法律制度1. 合同形式的概念和分類(lèi)合同的形式可分為數(shù)碼形式、頭形式和其他形式。其他形式則

5、包括公證、審批、登記等形式。3、合同的內(nèi)容合同法規(guī)定了合同一般應(yīng)當(dāng)包括的條款：（1）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所（2）標(biāo)的（3）數(shù)量（4）質(zhì)量（5）價(jià)款或者報(bào)酬（6）履行的期限、地點(diǎn)和方式（7 ） 違約責(zé)任（8） 解決爭(zhēng)議的方法三、格式條款格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同 時(shí)未與對(duì)方協(xié)調(diào)即采用的條款。格式條款又稱(chēng)為標(biāo)準(zhǔn)條款。在格式條款與非格式條款丕二致竝，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。四、合同的效力（一）合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件1. 當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 在建設(shè)工程合同中，合同當(dāng)事人一般都應(yīng)當(dāng)具有法人 資格，并且承包人還應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，否 貝!J,當(dāng)事人就

6、不具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為 能力，訂立的建設(shè)工程合同無(wú)效。2. 意思表示真實(shí)意思表示真實(shí)是合同的生效條件而非合同的成立條3. 不違反法律或者社會(huì)公共利益七、無(wú)效合同（）無(wú)效合同的概念無(wú)效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立 的，國(guó)家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。無(wú) 效合同從訂立之時(shí)起就沒(méi)有法律效力，不論合同履行 到什么階段，合同被確認(rèn)無(wú)效后，這種無(wú)效的確認(rèn)要 溯及到合同訂立時(shí)。1. 無(wú)效合同（1）方以欺詐、脅迫的手段訂立，損耗國(guó)家利益的合同（2）惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同（3）以合法形式掩蓋非法目的的合同（4）損壞社會(huì)公共利益；（5 ） 違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制

7、性規(guī)定的合同（二）無(wú)效合同的確認(rèn)無(wú)效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)，合同當(dāng)事人或其 他任何機(jī)構(gòu)均無(wú)權(quán)認(rèn)定合同無(wú)效。九.合同的履行（）合同履行的概念 合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各 自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。1. 全直履行的原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照細(xì)定傘面履行自己的義務(wù)。即合同約定的標(biāo) 的、價(jià)款.數(shù)量、質(zhì)量、地點(diǎn)期限、方式等全面履行各自的義 務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括 正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。（1） 質(zhì)量要求不明的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒(méi)有國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特 定標(biāo)準(zhǔn)履行。作為建設(shè)工程

8、合同中的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，大多杲 強(qiáng)制性的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，因此，當(dāng)事人的約定不能低于國(guó)家 標(biāo)準(zhǔn)。（6） 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的,由履行義務(wù)一方承擔(dān)。如果執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的.在合同約定的交付期限內(nèi) 政府價(jià)格調(diào)整時(shí),按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物 的，遇價(jià)格上漲時(shí)按原價(jià)格執(zhí)行:謖價(jià)格下降時(shí)按新價(jià)格執(zhí) fio逾期提取標(biāo)的物或者逾期交付款的,遇價(jià)格上漲時(shí)按新價(jià) 格執(zhí)行;遇價(jià)格下降時(shí)按原價(jià)格執(zhí)行。2. 誠(chéng)實(shí)信用原則第四節(jié)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（-）建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概念建設(shè)工程委托監(jiān)理合同簡(jiǎn)稱(chēng)監(jiān)理合同，是委托人與監(jiān)理人就委 托的工程項(xiàng)目管理內(nèi)容簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。監(jiān) 理合同是委托合同的一種

9、。委托監(jiān)理合同的標(biāo)的是服務(wù)。二、監(jiān)理合同的履行（一）監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作雖然監(jiān)理合同的專(zhuān)用條款內(nèi)注明了委托的監(jiān)理工作的范圍和內(nèi) 容，但從工作性質(zhì)而言屬于正常的監(jiān)理工作。作為監(jiān)理人必須 履行的合同義務(wù)，除了正常工作之外,還應(yīng)包括附加監(jiān)理工作 和額外監(jiān)理工作。第五節(jié)建設(shè)工程施工合同管理（-）建設(shè)工程施工合同的概念建設(shè)工程施工合同杲發(fā)包人與承包人就完成具體工程項(xiàng)目的建 筑施工、設(shè)備安裝.設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙 方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建迨工程施工僉回的瘀理建筑芒品-（一）建設(shè)工程施工合同范本施工合同范本由協(xié)議書(shū).通用條款、專(zhuān)用條款三 部分組成并附有三個(gè)附件。3. 附件。范本中為使用者提供

10、了 “承包人承攬工程項(xiàng)目一覽 表”、“發(fā)包人供應(yīng)材料、設(shè)備一覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書(shū)”三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化附件，如果具體項(xiàng)目的實(shí)施為包工則旦以丕使用發(fā)包應(yīng)材料設(shè)備表2（二）對(duì)雙方有約束力的合同文件1. 合同文件的組成（1） 訂立合同時(shí)己形成的文件A施工合同協(xié)議書(shū)B(niǎo)中標(biāo)通知書(shū)C投標(biāo)書(shū)及附件D施工合同專(zhuān)用條款E施工合同通用條款F標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件G圖紙H工程量清單I工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書(shū)(2)合同行過(guò)程中，雙方有關(guān)工程洽談、變更等書(shū)廂協(xié)議或文件也構(gòu)成對(duì)雙方有約束力的合同文件，將其視為協(xié) 議書(shū)的組成部分。2. 對(duì)合同文件的優(yōu)先解釋次序通用條款規(guī)定，上述合同文件原則上應(yīng)能夠互相解釋、互相說(shuō) 明。但當(dāng)合

11、同文件中出現(xiàn)含糊丕漬或丕二毀時(shí)，上血各仝文性 的序號(hào)就是合同的優(yōu)先解釋順序。（三）對(duì)施工質(zhì)量的監(jiān)督管理（3） 不符合質(zhì)量要求的處理不論何時(shí)，工程師一經(jīng)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)的工程部分， 均可要求承包人返工。承包人應(yīng)當(dāng)按照工程師的要求進(jìn)行返 工，直到符合約定標(biāo)準(zhǔn)，因承包人的原因達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，由 承包人承擔(dān)返工費(fèi)用，工期不予順延。因發(fā)包人的原因達(dá)不到 約定標(biāo)準(zhǔn)，由發(fā)包人承擔(dān)返工的追加合同價(jià)款，工期相應(yīng)順 延。（四）隱蔽工程與重新檢驗(yàn)3. 重新檢驗(yàn)無(wú)論工程師是否參加了驗(yàn)收，當(dāng)其對(duì)某部分的工程質(zhì)量有懷 疑，均可要求承包人對(duì)已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗(yàn)。重新檢驗(yàn)表明質(zhì)量合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合回 價(jià)款一賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期;檢驗(yàn)不合格，承包 人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。第六節(jié)建設(shè)工程施工索賠一、建設(shè)工程施工索賠概述（一）施工索賠的概念索賠是當(dāng)事人在合同實(shí)施工程中根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例對(duì) 不應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任的任何情況造成的損失向合同另一方當(dāng)事 人提出給予賠償或補(bǔ)償要求的行為。在施工階段索賠發(fā)生較 多。不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包 人索賠。只有實(shí)際發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失或者權(quán)利損害，一方才能向?qū)?方索賠。索賠是一種未經(jīng)對(duì)方確認(rèn)的單方行