擬定有限責任公司章程的注意事項

1、擬定有限責任公司章程的注意事項修訂后的公司法順應時代潮流,尊重公司自身規(guī)律,進一步放寬和拓展了公司自治的內(nèi)容。鑒于有限責任公司兼具資合性及人合性的特征,其公司自治內(nèi)容較股份有限公司要寬泛許多,而公司自治又集中體現(xiàn)為公司章程的法律自治?，F(xiàn)將專屬于有限責任公司的章程自治內(nèi)容進行探析。一、分紅權、優(yōu)先認購權及表決權股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資;股東會會議由股東按照出資比例行使表決權。上述情況為有限責任公司行使分紅權、優(yōu)先認購權、表決權的常態(tài)。此種狀態(tài)下考量,現(xiàn)實中放大了有限責任公司資合性的因素,而忽視了人合性的特點。股東之所以結社創(chuàng)設有限責任

2、公司,基于人的了解及獨立法人財產(chǎn)權形成的有限責任應是主要動力。相比于是否創(chuàng)辦公司、與誰合作創(chuàng)辦公司,有限責任公司的財務分配應是下位的概念,因此修訂后的公司法注意到上述問題,賦予全體股東約定不按照出資比例行使分紅、優(yōu)先認股及表決的權利。為了避免事發(fā)時股東決議形成的困難,更為了公司的持久穩(wěn)固,公司結合自身實際,如果需要對不按照出資比例分紅、優(yōu)先認股、行使表決權做出約定,應明確載于公司章程之上。二、股東會的召集次數(shù)和通知時間有限責任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。針對次數(shù)的限定,應結合公司規(guī)模、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素確定。一般情況下,股東人數(shù)少,且居住集中的,可以適

3、當規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多,且居住分散的情況,董事會成員多由主要股東出任的情況,可以適當減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權力機構,定期會議多者不亦超出二個月一次,少者亦不應低于半年一次,建議每季度一次為宜。至于召開股東會會議,通知全體股東的時間。定期會議,一般于會議召開前10天為宜;臨時會議,因是在非正常情況下的特殊安排,應規(guī)定為會議召開前較短的時間,可考慮3至5天為宜?？傊?召開股東會會議,公司法會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化,因此公司章程很有必要在公司法的授權性規(guī)范下進行適宜調(diào)整。三、股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規(guī)則按照公司法的規(guī)定,股東會

4、的議事方式和表決程序,除該法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多,放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊,建議作為公司章程附件,綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容,單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”,一般應涵蓋以下內(nèi)容: 1、股東會的職權;2、首次股東會;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、會議召集的例外;7、決議的形成;8、非會議形式產(chǎn)生決議的條件;9、會議記錄。四、董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期董事會既是股東會的執(zhí)行機關,又是公司的經(jīng)營決策機關,處于公司日常運作的核心地位。公司章

5、程依法要對董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期做出準確、適宜、可控的規(guī)定。有限責任公司董事會成員的數(shù)額,一般狀態(tài)下,公司章程要在3至13人之間進行確定,中小型企業(yè)5人或7人為宜,大型企業(yè)一般應為9人以上的單數(shù)?；谟邢挢熑喂痉忾]性、人合性、可控性強的特點,董事長、副董事長,由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司,一般不宜比照股份有限公司,由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。關于董事的任期,在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下,董事任期按最高上限3年即可。非此情況下,可考慮每年改選一次。五、董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規(guī)則董事會的議事方式和表決

6、程序,因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強的特征,宜結合其它相關內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”,作為公司章程附件的形式出現(xiàn)。其基本內(nèi)容為:1、董事會的職權;2、閉會期間的權力行使問題;3、董事的任期;4、會議的次數(shù)和通知;5、會議的出席;6、會議的召集和主持;7、決議的形成;8、會議記錄。六、執(zhí)行董事的職權股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司,可以放棄董事會的設置,僅設一名執(zhí)行董事。公司法并授權公司章程對執(zhí)行董事的職權做出規(guī)定。此種架構下,一般可放棄設經(jīng)理職位,公司章程將執(zhí)行董事的職權,宜界定為公司法中關于董事會的部分職權及關于經(jīng)理職權的結合。執(zhí)行董事主要行使的權力有:制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)

7、部管理機構的設置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員。七、經(jīng)理的職權經(jīng)理崗位設置與否屬于有限責任公司的任選項,但現(xiàn)實中一般會設此崗,公司章程在沒有特別規(guī)定之下,公司法賦予的是一個強勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結構,征信體系的殘缺,職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護股東利益,防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生,公司經(jīng)理的職權由董事會或董事長,根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權,適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作,公司章程應明確規(guī)定之。八、監(jiān)事會的設立與組成設立監(jiān)事會的有限責任公司,其成員不得少于三人,實踐中5至7人為宜。應該注意的是,基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念,公司法規(guī)定監(jiān)事

8、會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責任公司,從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā),公司章程規(guī)定不設監(jiān)事會,僅設二名監(jiān)事,應為務實之舉。九、監(jiān)事會的議事方式和表決程序(監(jiān)事會議事規(guī)則監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分,與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同,鑒于其獨立性、程序性強的特點,宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)?；緝?nèi)容應含: 1、監(jiān)事會的職權;2、監(jiān)事的任期;3、會議的次數(shù)和通知;4、會議的出席;5、會議的召集和主持;6、決議的形成;7、會議記錄。十、股權轉(zhuǎn)讓在資本維持、資本不變、資本法定三原則的框架內(nèi),有限責任公司依法允許股

9、權轉(zhuǎn)讓行為。首先,股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權。此種情況下,僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量,不會產(chǎn)生股東之間的信任危機。當股東向外人轉(zhuǎn)讓股權時,股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊,尤其是股東較少的小型公司,由于外人受讓股權有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機。然而,根據(jù)公司法的規(guī)定,在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下,股東向外人轉(zhuǎn)讓股權是無法終局禁止的。原因是:股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權,雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權;不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。鑒于上述情況,公司章程應因企制宜,對向外人轉(zhuǎn)讓股權做出合適規(guī)定?，F(xiàn)實中,小型公司可以禁止股權

10、外部轉(zhuǎn)讓。原因是:股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當侵害,完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決,除此之外,公司的穩(wěn)定性應是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司,對股權外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴,但相比公司法的一般性規(guī)定,公司章程還是應適當從嚴。十一、股東資格的繼承 在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法 繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權相 似，勢必產(chǎn)生有限責任公司的信任危機。因此，繼承與否，公司章程 若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。 但為了保護死亡股東及其親屬的利 益，公司章程應規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其 他股東按持股的比例負有收購其全部股權的義務;或者公司通過法定 減資程序返回死亡股東的股權利益。 十二、財務會