論法律原則的適用

1、河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)畢業(yè)論文摘要適用法律規(guī)則處理個(gè)案是法律適用的常態(tài)，法律原則只有在極其特殊的情況下才直接適用于個(gè)案。相對于法律規(guī)則而言，法律原則作為法律規(guī)范的一種，與法律規(guī)則一樣具有適用的必要性與價(jià)值，其在克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，補(bǔ)充法律規(guī)則的漏洞、解決法律規(guī)則的沖突中起著非常重要的作用，其意義還體現(xiàn)在指導(dǎo)法官審理案件、實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義等方面。在一定程度上緩解規(guī)范與事實(shí)之間的縫隙，從而能夠使法律更好地與社會相協(xié)調(diào)一致。但另一方面，法律原則也有其明顯的缺陷：由于內(nèi)涵高度抽象，外延寬泛，不像法律規(guī)則那樣對假定條件，行為模式和法律后果有具體明確的規(guī)定，所以當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí)，會賦予法

2、官較大的自由裁量權(quán)，從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測性。同為法律規(guī)范，法律原則的適用條件和方法卻不同于法律規(guī)則。在法律實(shí)務(wù)中，為保證法律原則被援引的合法性不被質(zhì)疑，援引必須遵循嚴(yán)格的條件和方法。此外，在發(fā)揮法律原則重要作用的同時(shí)，也要防止法律原則的濫用，只有在一定范圍和界限內(nèi)適用才能使法律原則的作用發(fā)揮得恰到好處，超過這個(gè)度只能適得其反。關(guān)鍵詞 法律原則；必要性；條件；方法；限制；范圍AbstractApplicable law rule processing of legal application case is the norm, legal principle only in ve

3、ry special circumstances are directly applicable to case. Relative legal rule, legal principle as a kind of legal norms, and the rule of law are as the necessity and value, its in overcoming the rule of law stiff disfigurement, and added the rule of law loophole, solve the conflict rules of law play

4、s a very important role, its significance in guiding the judge which case, realize case etc. Justice。Relieves the gaps between the standard and the facts, which can make laws better consistent with the society. But on the other hand, legal principle also has its obvious flaws: because the connotatio

5、n and denotation broad highly abstract, and not as the rule of law that to assume conditions, behavior patterns and legal consequences have specific clear rules, so when the legal principle directly as the referee when the standard function case, will give judges larger discretion, and so cannot be

6、completely assured legal certainty and predictability. The same for the laws, legal principle application conditions and methods were different legal rules. In legal practice, in order to guarantee the legality of legal principles are quoted are not questioned, quotes must follow strict conditions a

7、nd methods. In addition, played an important role of legal principles, but also to prevent the abuse of legal principles, only in certain scope and boundaries to make legal principles applicable within the function properly, more than the degrees can backfire. Keywords the principle of legality；suit

8、able necessity；condition and method； boundary and limit目錄緒論1一、法律原則適用的必要性1 （一）、指導(dǎo)法官審理案件2（二）、補(bǔ)充法律規(guī)則的漏洞3（三）、解決法律適用的沖突3（四）、實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義4二、法律原則適用的條件和方法5（一）法律原則適用的條件51、適用法律規(guī)則會導(dǎo)致不公的個(gè)案52、沒有相關(guān)法律規(guī)則可以適用的個(gè)案5（二）法律原則適用的方法61、必須依據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)值判斷62、必須建立在充分說理的基礎(chǔ)之上73、歸納建立適用法律原則的類型體系，提高適用的統(tǒng)一性8三、法律原則適用的限制和范圍9（一）、適用法律規(guī)則或使用類推推理就可以公正

9、解決的案件9（二）、不得將脫離法律背景的道德原則以法律原則的名義直接適用10（三）、法律原則適用的范圍不宜擴(kuò)大11參考文獻(xiàn)1論法律原則的適用緒論改革開放以來，中國逐步與世界接軌，我國經(jīng)濟(jì)在全球化的環(huán)境中飛速發(fā)展，各行各業(yè)的關(guān)系也逐漸變得復(fù)雜化。一些原本不存在的矛盾也開始顯現(xiàn)了出來，甚至現(xiàn)有的法律規(guī)則已經(jīng)不能解決，個(gè)案問題越來越突出。為了社會的安定、人民生活的幸福，我們需要找到一個(gè)平衡點(diǎn)，而這個(gè)點(diǎn)就是法律原則。法律規(guī)則在個(gè)案中無能為力時(shí)，我們就應(yīng)當(dāng)適用法律原則，法律原則是所有法律應(yīng)用中一個(gè)通用的前提和準(zhǔn)則，所以應(yīng)用法律原則來實(shí)現(xiàn)個(gè)案的正義，并不違背法律，反而更有利于法律樹立其威信，彰顯其正義。鑒

10、于此，筆者著手于本文，針對個(gè)案正義的實(shí)現(xiàn)，對我國的法律原則的適用做了一下較為詳細(xì)的探討并發(fā)表了一下自己的愚見，以求為中國法律今后的發(fā)展和進(jìn)步做出力所能及的貢獻(xiàn)。一、 法律原則適用的必要性在此解釋一下法律原則的含義。辭海中“原”含“根本”之意，“則”為“規(guī)章”“條文”“榜樣”“準(zhǔn)則”的意思。由此“原則”的含義為“根本準(zhǔn)則”。關(guān)于法律原則的含義，國內(nèi)外各學(xué)者各抒己見，不一而同。英國學(xué)者哈特認(rèn)為，法律原則是用來進(jìn)行法律推理的權(quán)威性出發(fā)點(diǎn)，它不預(yù)先假定任何確定的具體的事實(shí)狀態(tài)，也沒有賦予確定的具體法律后果宮寶芝論法律原則及其司法價(jià)值河北法學(xué) 第20卷 第5期。我國學(xué)者徐國棟將法律原則定義為“法律原則是

11、其效力貫穿民法始終的根本原則，是對作為民法主要調(diào)整對象的社會關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律以及立法者在民事領(lǐng)域所行政策的集中反映，是克服法律局限性的工具?！蔽覈?dāng)代著名法學(xué)家張文顯教授在其著作法理學(xué)第三版中這樣界定法律原則的含義“法律原則是指法律的基礎(chǔ)性真理原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本原的綜合性的原理或出發(fā)點(diǎn)?！备鲗W(xué)者對法律原則的定義雖然有所差別，但通過他們的定義可以得出以下結(jié)論：作為社會科學(xué)的法，與其他學(xué)科相同，在產(chǎn)生、發(fā)展過程中總有一些東西不會被時(shí)代所遺棄，而在歷史的長流中淀積下來，此為法律原則的精神和集中體現(xiàn)，是法學(xué)界的普遍真理，無需被證明而被廣泛認(rèn)可，他們就是法律原則。作為各種法律規(guī)則起源的

12、法律原則是一種特殊的行為準(zhǔn)則，不僅在日常生活中規(guī)范著人類的行為，而且發(fā)揮著審判準(zhǔn)則的作用。具體體現(xiàn)在以下幾方面。（一）指導(dǎo)法官審理案件法律推理是以法律規(guī)則為大前提，以案件事實(shí)為小前提，根據(jù)邏輯三段論得出結(jié)論的過程。法律解釋是指。在以法律規(guī)則為大前提進(jìn)行法律推理的過程中，必須對該法律原則進(jìn)行正確的解釋，然而對法律規(guī)則的解釋可能存在歧義，即使面對同一法律規(guī)則，不同的法官可能做出不同的解釋，尤其是立法上有缺陷的情況下，無法適用非常具體的法律規(guī)則，或者連具體的法律規(guī)則都沒有的情況下，法官如何進(jìn)行法律解釋來審理案件？法律解釋與法律推理是法官審理案件的必要環(huán)節(jié)。我們認(rèn)為，以案件事實(shí)為小前提，根據(jù)邏輯推理進(jìn)

13、行法律解釋、進(jìn)行法律推理的出發(fā)點(diǎn)。在這個(gè)推理過程中，法律原則的作用就是指導(dǎo)法官對法律進(jìn)行取舍，首先，選擇正確的法律規(guī)則。這里的指導(dǎo)是指對法官思想意識的影響，這種影響可能是法官主觀追求的結(jié)果，面對某一案件，法官會積極主動(dòng)地運(yùn)用法律原則來分析案件當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或可能是法官接受正規(guī)法學(xué)教育的結(jié)果，面對法律問題法律就會潛意識地運(yùn)用法律原則來分析和判斷。確定了應(yīng)當(dāng)適用的法律規(guī)則后，對該具體的法律規(guī)則如何再具體解釋的過程中，法律原則起了重要的指導(dǎo)作用。一般而言，立法技術(shù)較高、表達(dá)科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢?guī)則中，若假定條件行為模式和法律后果三者極為詳細(xì)，則法律原則在法官對其解釋過程中的指導(dǎo)作用是有限的，相

14、反，若立法存在技術(shù)上的缺陷，或法律規(guī)則沒有明確完整的表達(dá)出假定條件、行為模式和法律后果，則法律原則在解釋過程中的作用是極為顯著的，借助這些原則對法律規(guī)則進(jìn)行合乎本意的解釋。此外，在沒有具體或相關(guān)法律規(guī)則可以直接運(yùn)用到待定案件時(shí)，法官常常以法律原則作為大前提，在進(jìn)行充分論證后，對案件進(jìn)行調(diào)解或判決以解決當(dāng)事人之間的糾紛。以法律原則為準(zhǔn)則，法官對沒有具體法律法規(guī)可使用的案件的審判才不致發(fā)生過分的偏差。（二）補(bǔ)充法律規(guī)則的漏洞“所謂法律漏洞是指以現(xiàn)行法規(guī)定之基本思想及內(nèi)在目的，對某一項(xiàng)問題可期待規(guī)定，而未設(shè)規(guī)定之謂?！北M管現(xiàn)代立法不斷完善，立法技術(shù)也不斷提高，但隨著社會的不斷發(fā)展與變遷，而立法者有一

15、定的歷史局限性，法律漏洞是不可避免的。有了法律漏洞，隨之而來的即“疑難案件”，案件之所以疑難就在于沒有可直接應(yīng)用的法律規(guī)則。如何解決法律漏洞問題，實(shí)踐中存在以下幾種方法：首先，制定新法，但是制定新法需要嚴(yán)格的執(zhí)行程序，耗時(shí)較長，不僅不能解決燃眉之急，而且也不利于保持法律的穩(wěn)定性；其次，報(bào)請最高院進(jìn)行司法解釋，但此法又需層層請示，既增加了各級法院負(fù)擔(dān)又不利于提高辦案效率；此外，用法律原則來填補(bǔ)法律漏洞是更為現(xiàn)實(shí)的一種方法，法律原則因其具有高度的概括性，屬于不確定的規(guī)則，給法官留下相當(dāng)范圍的自由裁量權(quán)。當(dāng)沒有法律規(guī)則可以直接援引視，法官就可根據(jù)法律原則來行使自由裁量權(quán)，使糾紛得以解決。劉巧玲在法律

16、原則適用初探里提到“法律原則內(nèi)在結(jié)構(gòu)上具有解釋法律、反應(yīng)社會主流道德和價(jià)值觀念的功能。法律原則是司法者用以救濟(jì)、補(bǔ)充法律漏洞的基本機(jī)制劉巧玲法律原則適用初探黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào) 2009年第1期。這不僅在奉行成文法典的大陸法系國家如此，即使在實(shí)行判例法的英美法系國家也是如此。甚至在司法的歷史上，英美法系國家更注重利用法律原則來補(bǔ)充法律漏洞?！饼嬃柙诜稍瓌t的識別和適用中指出“補(bǔ)充法律漏洞有很多方法，在相關(guān)法律漏洞補(bǔ)充方式中極為重要的一種就是依照由法律的精神演繹出來的一般法律原則進(jìn)行彌補(bǔ)?！饼嬃?法律原則的識別和適用法理論學(xué)2004年第10期由此可見，無論在大陸法系國家還是英美法系國家，

17、運(yùn)用法律原則來彌補(bǔ)法律漏洞都是解決法律漏洞的極為重要的方法。也就是說當(dāng)法律規(guī)則無法應(yīng)對社會生活挑戰(zhàn)時(shí)，一直隱身的法律原則就會在線。（三）解決法律適用的沖突在實(shí)務(wù)中我們常常遇到這樣的狀況：對于同一案件似乎應(yīng)該適用此法又該適用彼法，似乎應(yīng)該適用此條又該適用彼條。這就是我們經(jīng)常見到的法律適用沖突類型。法律的適用爭執(zhí)可以分為三種：對適用的法律文本發(fā)生爭議，即究竟適用此部法律還是彼部法律；對適用的法律條款發(fā)生爭議，即究竟是適用此條款還是彼條款；對同一法律條款的理解發(fā)生爭議，究竟是做此種理解還是彼種理解宮寶芝 論法律原則及其司法價(jià)值 河北法學(xué) 第20卷 第5期。在同一案件中雙方當(dāng)事人往往就應(yīng)該適用的法律而

18、爭執(zhí)不休，都會提出對己方有利的說法，單聽任何一方的說辭都覺得無懈可擊，這就造成一種公說公有理婆說婆有理的局面。法官常常為法律沖突而左右為難，面對這種案件，法官是選擇確定法律的關(guān)鍵角色，最終選擇適用的法律可能會使案件造成兩種截然不同的結(jié)果。究竟哪種結(jié)果是正確的，面對沖突的法律法官應(yīng)該如何抉擇？通常情況下影響法官抉擇的就是法律原則。因?yàn)榉稍瓌t是法律的本源與靈魂，只有抓住這條價(jià)值導(dǎo)向才能使案件得到公正的判決，實(shí)現(xiàn)立法目的。（四）實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義個(gè)案正義是形式正義和實(shí)質(zhì)正義的結(jié)合，是司法活動(dòng)的一條基本原則，根據(jù)這項(xiàng)原則，法官應(yīng)該在審理案件的過程中，正當(dāng)平等地對待當(dāng)事人和其他訴訟參與人，更應(yīng)該在案件的審理

19、結(jié)果中體現(xiàn)公平正義的精神。當(dāng)個(gè)案正義與普遍正義相一致時(shí)，當(dāng)然可以魚與熊掌兼得，當(dāng)二者不協(xié)調(diào)時(shí)，一般情況下，舍棄個(gè)案正義而維護(hù)普遍正義是基本原則，但，并不是任何情況下都要舍棄個(gè)案正義而維護(hù)普遍正義。滿足以下三個(gè)條件時(shí)要舍棄普遍正義而維護(hù)個(gè)案正義：（1）對個(gè)案正義的放棄從根本上違背了法律制度的目的；（2）確有必要對普遍正義的邊界加以適度的調(diào)整以關(guān)懷個(gè)案正義的實(shí)現(xiàn)；（3）使作為特殊性的個(gè)案正義提升為作為一般規(guī)則的普遍正義成為必要，以后的類似案件都能得到類似的處理余廣俊 論法律的普遍性與個(gè)案正義 求索 2009年7月。那么在此種特定情況下如何實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義？這時(shí)，法律原則就凸顯了它強(qiáng)大的功能。法官可根據(jù)

20、上述條件決定舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。在法律原則的指導(dǎo)下，對案件進(jìn)行充分的論證，做出判決，實(shí)現(xiàn)案件判決結(jié)果的公正化。在此需要說明的是，實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義并不是通過抗拒法律來實(shí)現(xiàn)的，舍棄法律規(guī)則適用法律原則有嚴(yán)格的限制條件，并依據(jù)法定程序，所以從根本上說它還是法律內(nèi)部的自行調(diào)整。二、 法律原則適用的條件和方法法律原則作為法律規(guī)范的一種，當(dāng)然有其適用的必要性。正常情況下依據(jù)法律規(guī)則來審理案件是審理案件的必經(jīng)之路，而以舍棄法律規(guī)則適用法律原則為例外，既為例外，那就必定有發(fā)生這種例外的條件，適用法律原則也必須有特定的方法。（一）法律原則適用的條件1、適用法律規(guī)則會導(dǎo)致不公的個(gè)案法律規(guī)則詳盡具體，規(guī)定了

21、社會生活的方方面面，幾乎所有的案件都可以找到相關(guān)的法律規(guī)則，但是，某些特定的案件直接適用法律規(guī)則會導(dǎo)致不公正的結(jié)果，所以不能直接適用法律規(guī)則。賦予法律原則法律規(guī)范的效力就是為了避免法官機(jī)械式地適用法律規(guī)則而出現(xiàn)不公正的結(jié)果。例如根據(jù)法律規(guī)則，被遺囑人可以依據(jù)遺囑得到遺囑人遺留下來的財(cái)產(chǎn)。（當(dāng)然，這里不包括法律規(guī)定的被遺囑人故意傷害遺囑人、被遺囑人先于遺囑人死去等除外情形），但是，我們假定一種特殊情況，假如被遺囑人是遺囑人的婚外戀人，遺囑人將他們夫妻所有財(cái)產(chǎn)中屬于他的一半以遺囑的形式全部贈給他的“戀人”。在這個(gè)假定案例中，若根據(jù)法律原則，“戀人”是可以根據(jù)遺囑取得這份遺產(chǎn)的。但是若真如此，遺囑人

22、的配偶、父母、兒女的繼承權(quán)都無從保障，這位為世俗所不容的“戀人”卻得到了本不屬于她的利益，顯然是不公的。在這種情況下，我們就不能適用法律規(guī)則，而應(yīng)適用“公序良俗”這一法律原則來斷定“戀人”沒有接受遺贈的權(quán)利，遺產(chǎn)應(yīng)由遺囑人親屬繼承。2、 沒有法律規(guī)則可以適用的個(gè)案盡管法律在不斷的完善，但是法律漏洞的出現(xiàn)仍然是不可避免的。面對某一案件時(shí)，若沒有相關(guān)法律可以直接援引，就會使審判工作陷入一種困窘的狀態(tài)，這就是所謂的疑難雜案。糾紛既然已經(jīng)發(fā)生就必須得到妥善解決，通過上文的論述，適用法律原則就是解決此類案件的最佳途徑。因此，在沒有相關(guān)法律可以適用的個(gè)案就可以適用法律原則來解決。這里所說的“沒有”是指既沒

23、有可以直接適用的法律規(guī)則， 又沒有可以類推適用的法律規(guī)則。這即是“窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則”（二）法律原則適用的方法1、必須根據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)值判斷。面對某一案件，適用法律規(guī)則或是法律原則都是法官價(jià)值判斷的結(jié)果。我們說窮盡法律規(guī)則方可適用法律原則；除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。沒有法律規(guī)則可以適用法律原則是較易理解和判斷的，因?yàn)槊鎸σ粋€(gè)沒有相關(guān)法律規(guī)定的案件，運(yùn)用法律原則來斷定是省時(shí)省力又有效的。但是適用法律原則的第二種情況“除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則”即為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義可以舍棄法律規(guī)則直接適用法律原則，什么樣的個(gè)案需要法

24、官必須舍棄法律規(guī)則適用法律原則來換取正義。對法律規(guī)則與法律原則的取舍正是法官價(jià)值判斷的結(jié)果，適用法律原則的過程就是價(jià)值判斷的過程。法官進(jìn)行價(jià)值判斷時(shí)必須依照客觀標(biāo)準(zhǔn)，絕不是自由裁量權(quán)的濫用。這里的客觀標(biāo)準(zhǔn)是指可以探知認(rèn)識之客觀倫理秩序、價(jià)值、規(guī)范及公平正義之原則，不能動(dòng)用個(gè)人主觀的法律情感楊仁濤 法學(xué)方法論 中國政法大學(xué)出版社1999年版，第136頁。例如，運(yùn)用“公平正義原則”就要參考當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)毓秸x的標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)椴煌瑫r(shí)期公平正義含義與標(biāo)準(zhǔn)不盡相同；不同國度，由于文化差異的原因公平正義的內(nèi)容也不完全相同。法官在進(jìn)行價(jià)值評判時(shí)必須依照當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐姆稍u價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，不是簡單的采用誠實(shí)信用的最高標(biāo)準(zhǔn)或者法官

25、個(gè)人對公平正義的見解。百年前美國發(fā)生的著名的里格斯訴帕爾瑪一案中，帕爾瑪?shù)淖娓干傲⑾逻z囑，遺囑內(nèi)容是他過世后遺留下來的所有財(cái)產(chǎn)由其孫子帕爾瑪繼承。得此消息后，帕爾瑪為了盡快得到這筆財(cái)產(chǎn)就親手殺死了他的祖父。被繼承人死后，帕爾瑪主張依遺囑繼承其祖父遺留下來的財(cái)產(chǎn)。針對受遺囑人帕爾瑪在殺害自己的祖父后還有無權(quán)利繼承遺囑人遺留下來的財(cái)產(chǎn)這一問題，形成了多種相左的看法。有些人堅(jiān)持紐約州遺囑法的一般規(guī)定，即使帕爾瑪殺害了自己的祖父他仍有權(quán)利繼承遺產(chǎn)。這些人在進(jìn)行價(jià)值判斷時(shí)選擇適用法律規(guī)則，顯然堅(jiān)持了“依法原則”。他們認(rèn)為在有法可依的情況下必然不得舍棄法律規(guī)則適用法律原則。有些人認(rèn)為遺囑就如同一份贈與合

26、同，既為合同就要履行，否則有違誠實(shí)信用原則，在誠實(shí)信用原則的指導(dǎo)下，他們也堅(jiān)持帕爾瑪有權(quán)依據(jù)遺囑繼承祖父遺留下來的財(cái)產(chǎn)。有些人認(rèn)為在法律規(guī)則的背后存在著更為重要的法律原則。在“必須遵守合同”的條文背后存在著“誠實(shí)信用原則”，在“不得傷害他人”條文的背后存在著“保護(hù)他人原則”。在本案中究竟是堅(jiān)持依法原則正確，還是堅(jiān)持保護(hù)他人原則正確。這需要用客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)值評判。如果堅(jiān)持依法原則，讓帕爾瑪繼承其祖父財(cái)產(chǎn)，雖然表面上遵守了法律規(guī)則，但不利于維護(hù)社會公平正義，違背了立法目的，從根本上來說并未達(dá)到“依法原則”所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)?！氨Ｗo(hù)他人原則”意味著任何人不得非法損害他人利益，在此基礎(chǔ)上，帕爾瑪既然損害了

27、其祖父利益，就不該得到其遺產(chǎn)，這樣更符合當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)氐墓秸x標(biāo)準(zhǔn)，而且也符合“不得有過錯(cuò)原則”。最終法官舍棄了法律規(guī)則適用了法律原則，帕爾瑪敗訴。并由此得出了一項(xiàng)重要的法律原則“任何人不得因其過錯(cuò)而獲益”。其他人所堅(jiān)持的依法原則等并未依據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行價(jià)值判斷，只是由表面現(xiàn)象進(jìn)行主觀臆斷。2、必須建立在充分說理的基礎(chǔ)之上法律原則具有高度的概括性，沒有規(guī)定具體的假定條件、行為模式、法定后果等法律要素。因此在適用上不可以像適用法律規(guī)則那樣直接援引。 “法律原則沒有為法律條款所必要的確定性和明確性。它是塑造法律狀態(tài)的綱領(lǐng)，需要進(jìn)一步規(guī)范化后才能直接適用于具體的案件事實(shí)。需要將法律原則轉(zhuǎn)變?yōu)榉梢?guī)范，借助

28、特定的典型事實(shí)將法律原則予以具體的規(guī)范化，并且據(jù)此將其確認(rèn)為客觀實(shí)在的有效法律?！?【德】漢斯沃爾夫行政法（第一卷），高家偉譯，商務(wù)印書館2002年版第257頁可見適用法律原則并不像適用法律規(guī)則那樣簡單，充分的說理論證是適用法律原則的前提。如果法律原則脫離了充分的說理論證，要么成為空談，要么就會被毫無節(jié)制地濫用。法官在特定情況下適用法律原則，只有進(jìn)行充分的說理論證才能說服自己，說服當(dāng)事人、律師、其他訴訟參與人以及與案件無關(guān)的社會大眾。下面以我國一則適用法律原則的典型案例的兩審過程來說明充分說理的重要性。本案中的被告蔣倫芳與本案的遺贈人黃永彬于1963年登記結(jié)婚，婚后感情一直不合。在1996年，

29、黃永彬與張學(xué)英相識后，二人便在外租房公開同居生活，2001年初，黃永彬因患肝癌住院治療，張學(xué)英一直在旁照料，黃永彬于2001年4月18日立下遺囑，將其所得的住房補(bǔ)貼金、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)新馬路6-2-8的房產(chǎn)所獲款的一半4萬元及自己所用的手機(jī)一部，總額6萬元的財(cái)產(chǎn)以遺贈方式贈與張學(xué)英所有，2001年4月20日，瀘州市的納溪區(qū)公證處對該遺囑出具了（2000）瀘州證字第148號公證書，同年4月22日，黃永彬因病去世。黃永彬的遺體火化前，張學(xué)英偕同律師上前阻攔，并公開當(dāng)著原配蔣倫芳的面宣讀遺囑，稱黃永彬?qū)?萬元的遺產(chǎn)贈與她，但蔣倫芳拒絕分配財(cái)產(chǎn)，當(dāng)日下午，張學(xué)英以蔣倫芳侵害其財(cái)產(chǎn)權(quán)為由訴

30、至瀘州市納溪區(qū)人民法院，四川省瀘州市納溪區(qū)法院于2000年4月25日受理原告張學(xué)英訴被告蔣倫芳遺贈糾紛案后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。最后，瀘州市納溪區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，遺贈人黃永彬的遺贈行為違反了民法通則第七條“民事行為不得違反公共秩序和社會道德”法律的原則和精神，損害了社會公德，破壞了公共秩序，應(yīng)屬無效行為，并于2001年10月11日作出駁回原告張學(xué)英訴訟請求的一審判決。一審判決后，張學(xué)英不服于2001年10月11日向四川省瀘州市中級人民法院提起上訴，二審法院在查清事實(shí)后，以與一審法院同樣的理由，當(dāng)庭作出了駁回上訴、維持原判的終審判決。在這起案件中，第一審依照公序良俗原則來進(jìn)行判決是

31、沒有錯(cuò)誤的，然而在適用原則的過程中未進(jìn)行充分的說理論證，僅簡單說“遺贈人黃永彬的遺贈行為違反了民法通則第七條“民事行為不得違反公共秩序和社會道德”法律的原則和精神，損害了社會公德，破壞了公共秩序，應(yīng)屬無效行為”以致結(jié)果難以說服當(dāng)事人。當(dāng)事人上訴至四川省瀘州市中級人民法院后，二審法院經(jīng)過審理查明事實(shí)后，認(rèn)定一審法院判決正確，做出了維持原判的判決，只是在二審法院的判決中進(jìn)行了充分的說理論證。二審判決后當(dāng)事人未有提出再審申請。3、歸納建立適用法律原則的類型體系，提高適用的統(tǒng)一性當(dāng)前我國法律對如何適用法律原則尚未做出明確的規(guī)定，這就在一定程度上會造成兩種不良后果：不用法律原則和濫用法律原則。首先，經(jīng)過

32、前面的論證我們知道法律原則有其適用的必要性與價(jià)值，其在指導(dǎo)法官審理案件、補(bǔ)充法律規(guī)則的漏洞、解決法律適用的沖突、實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義方面發(fā)揮著極其重要的意義。所以若不用法律原則來審理案件將會給我們的審判工作帶來極大的不利。其次，法律規(guī)則的適用有其嚴(yán)格的條件與方法，若不遵循這些要求，則會造成法律原則的濫用，實(shí)質(zhì)就是法官自由裁量權(quán)的濫用，不利于保護(hù)我國公民的合法權(quán)益，不符合我國依法治國的根本要求。這兩種結(jié)果都是我們不想看到的。為了避免出現(xiàn)法律原則的不用、誤用和濫用，我們有必要建立一個(gè)相對完整的法律原則適用類型體系。通過這個(gè)類型體系我們規(guī)范適用法律原則的具體情況，它就如同一個(gè)模型一樣，出現(xiàn)類似案件就可以在這

33、個(gè)模型里尋找相似案件作為適用法律原則的參考。雖然幾乎沒有兩個(gè)案件完全相同的情況，但是相似的案件卻大量存在。不完全相同并不是影響參考的障礙，所以建立適用法律原則的適用類型體系有很大的可行性。其實(shí)這也是判例法存在的依據(jù)。有了這個(gè)類型體系法官在運(yùn)用法律原則時(shí)就能觸類旁通，降低勞動(dòng)強(qiáng)度，保證相同的案件得到相同的判決，即維護(hù)了適用法律原則的統(tǒng)一性。不過這種方法的意義也是有限的，因?yàn)樗械陌讣淮嬖谙嗨频那闆r而沒有完全相同的情況；模型中的案例不是面面俱到的，也會出現(xiàn)漏洞；同時(shí)，模型中的案例在進(jìn)行判決時(shí)說理不一定充分，可能會被后來的存疑。不過，就我國目前來看，盡管建立法律原則適用類型體系存在著上述缺陷，仍有

34、建立的必要。三、法律原則適用的限制和范圍馬克思主義認(rèn)為要保持事物的發(fā)展不發(fā)生“質(zhì)”的變化，就要堅(jiān)持適度原則。同理，法律原則的適用有著重大的意義，要保持法律原則適用發(fā)揮積極作用，就要把法律原則的適用界定在一定的“度”的范圍內(nèi)，防止濫用。堅(jiān)決杜絕稍有難度的案件就用法律原則來判決的狀況。這個(gè)“度”主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面。（一）適用法律規(guī)則或適用類推推理就可以公正解決的案件不得適用法律原則。面對某一具體案件時(shí)，如果有可依據(jù)的法律規(guī)則，并且適用該法律規(guī)則可以視案件得到公正的判決，或者適用該法律規(guī)則與適用相關(guān)法律原則得到的結(jié)果是一致的，那么法官在進(jìn)行判決時(shí)必須援引該法律規(guī)則，而不能舍棄該規(guī)則而適用原則，這

35、就是我們通常所說的“禁止向一般條款逃逸”。首先，法律規(guī)則具有明確的假定模式、行為方式和法定后果等法律要素，其比法律原則更具確定性，在適用時(shí)可直接援引，不需要像適用法律原則那樣進(jìn)行詳細(xì)的充分的說理論證。其次，法律原則是法律規(guī)則的本源，法律規(guī)則都是根據(jù)法律原則制定出來的，其表達(dá)都體現(xiàn)的法律原則的內(nèi)容，所以一般情況下，適用法律規(guī)則就能達(dá)到案件的公正。此外，援引法律規(guī)則進(jìn)行判決是常態(tài)，用法律原則是例外，所以適用法律規(guī)則更能夠被案件當(dāng)事人及其相關(guān)訴訟參與人接受。（二）不能將脫離法律背景的道德原則以法律原則的名義直接適用。道德是基于人的內(nèi)在意志遵守的，內(nèi)在性和個(gè)人性是道德的基本特征。法律原則是各個(gè)法律規(guī)則的基礎(chǔ)，是法律規(guī)則正當(dāng)與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)邾立軍當(dāng)法律規(guī)則遭遇法律原則內(nèi)蒙古民族大學(xué)學(xué)報(bào)2009年1月 第35卷第1期，是法官在對疑難雜案的審理中由法律的精神和目的推導(dǎo)出來的，能否作為原則并被援引為疑難案件的裁判根據(jù)在于它是否符合整個(gè)法制實(shí)踐的傳統(tǒng)劉志斌 論法