節(jié)能服務(wù)合同的法律風(fēng)險防范

1、節(jié)能服務(wù)合同的法律風(fēng)險防范時間：2011-06-03 來源： 中國節(jié)能服務(wù) 文章類別：原創(chuàng) 作者：趙京慰 核心提示：合同風(fēng)險的產(chǎn)生，可能是由于節(jié)能服務(wù)公司的經(jīng)驗(yàn)不足，簽訂的節(jié)能服務(wù)合同不完善，進(jìn)而導(dǎo)致在合同履行過程中出現(xiàn)困難；也可能是由于用能單位自身的信用、管理出現(xiàn)問題，從而影響整個節(jié)能改造項(xiàng)目的進(jìn)程。 關(guān)鍵字： 節(jié)能服務(wù) 合同 風(fēng)險 合同能源管理是一種基于市場的節(jié)能機(jī)制，其基本運(yùn)作機(jī)理是由提供專業(yè)化節(jié)能服務(wù)的節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂節(jié)能服務(wù)合同，通過合同約定預(yù)計(jì)節(jié)能指標(biāo)、節(jié)能服務(wù)、節(jié)能利益分配等整個能源節(jié)約改造的過程。在合同期內(nèi)，節(jié)能服務(wù)公司的投資回收和合理利潤由項(xiàng)目產(chǎn)生的節(jié)能效益來支付;

2、在合同期內(nèi)，項(xiàng)目的所有權(quán)歸節(jié)能服務(wù)公司所有，并負(fù)責(zé)管理整個項(xiàng)目工程;合同結(jié)束后，節(jié)能服務(wù)公司要將全部節(jié)能設(shè)備無償移交給用能單位由用能單位自己負(fù)責(zé)經(jīng)營。節(jié)能服務(wù)合同的相應(yīng)條款設(shè)計(jì)在整個“合同能源管理”項(xiàng)目中起著至關(guān)重要的作用，合同的履行情況直接影響著整個項(xiàng)目的成敗。在整個節(jié)能項(xiàng)目改造過程中，由于節(jié)能服務(wù)公司幾乎承擔(dān)了項(xiàng)目運(yùn)作中的全部風(fēng)險，因此，如何規(guī)避合同能源管理項(xiàng)目中的合同風(fēng)險，包括如何簽訂一份完善、規(guī)范的能源管理合同，如何保障合同的有效履行，最終實(shí)現(xiàn)節(jié)能服務(wù)公司與用能單位雙贏的局面，已成為一個目前亟待解決的問題。合同能源管理項(xiàng)目中的合同風(fēng)險是指在合同能源管理項(xiàng)目中能源管理合同簽訂、履行階段發(fā)

3、生情況的不確定性。這種風(fēng)險的產(chǎn)生，可能是由于節(jié)能服務(wù)公司的經(jīng)驗(yàn)不足，簽訂的節(jié)能服務(wù)合同不完善，進(jìn)而導(dǎo)致在合同履行過程中出現(xiàn)困難;也可能是由于用能單位自身的信用、管理出現(xiàn)問題，從而影響整個節(jié)能改造項(xiàng)目的進(jìn)程。但是，無論是何種原因，在合同能源管理項(xiàng)目前期，簽訂一份盡可能完善的合同，通過合同來規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)，最大程度地規(guī)避風(fēng)險，利用合同內(nèi)容來保障和促進(jìn)項(xiàng)目的順利執(zhí)行，可以說是對節(jié)能服務(wù)公司和用能單位都很有利的方式。那么，在簽訂一份節(jié)能服務(wù)合同時，除了傳統(tǒng)的法律風(fēng)險點(diǎn)以外，以下內(nèi)容還需要節(jié)能服務(wù)公司高度關(guān)注。合同主體節(jié)能服務(wù)合同的主體包括節(jié)能服務(wù)公司和用能單位兩方。簽訂合同時需要對合同雙方具體信息

4、充分陳述，明確雙方是否具有相應(yīng)的資格與履約能力以及其他基本的信用狀況。這樣如果一方出現(xiàn)信用風(fēng)險或者經(jīng)營風(fēng)險，而其又不能證實(shí)其在簽訂合同之際所提供的信息的真實(shí)性，則守約方屆時可以“欺詐”為由追究對方的法律責(zé)任。實(shí)踐中用能單位經(jīng)常存在一套人馬幾塊牌子的情形，也就是說用能單位在同一項(xiàng)目上注冊了多家公司。這種情況下節(jié)能服務(wù)公司要注意在附件中對此情況進(jìn)行界定，防止在項(xiàng)目運(yùn)行過程中出現(xiàn)雖然合同中列明的用能單位尚能配合，但其他主體設(shè)置障礙的不利情形。節(jié)能服務(wù)公司的權(quán)利和義務(wù)節(jié)能服務(wù)公司的權(quán)利基本包括：(1)收益權(quán)。節(jié)能服務(wù)公司有權(quán)在項(xiàng)目節(jié)能目標(biāo)實(shí)現(xiàn)時，或者按照合同的約定條件實(shí)現(xiàn)時，收取服務(wù)費(fèi)用。(2)節(jié)能設(shè)

5、施的所有權(quán)(合同履行期間)。在合同期內(nèi)，節(jié)能服務(wù)公司享有所有項(xiàng)目的所有權(quán)，節(jié)能設(shè)施于合同期限屆滿時移交，其所有權(quán)在移交的同時轉(zhuǎn)移至用能單位。節(jié)能服務(wù)公司的義務(wù)基本包括：(1)籌資義務(wù)。節(jié)能服務(wù)公司需承擔(dān)項(xiàng)目投資的義務(wù)，其所籌集的資金包括節(jié)能服務(wù)公司的自有資金，也包括其從金融機(jī)構(gòu)或其它投資方獲得的借款或者投資。(2)工程建設(shè)義務(wù)。包括節(jié)能改造項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、設(shè)備采購、工程施工、設(shè)備安裝及調(diào)試等節(jié)能改造的各項(xiàng)工作。(3)移交義務(wù)。節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)該在合同約定的時間移交節(jié)能項(xiàng)目。(4)維護(hù)義務(wù)。節(jié)能服務(wù)公司需承擔(dān)節(jié)能設(shè)施的維修及維護(hù)的責(zé)任，同時需確保節(jié)能設(shè)施的運(yùn)營安全。用能單位的權(quán)利和義務(wù)用能單位的主要權(quán)

6、利是合同期滿后節(jié)能設(shè)施的所有權(quán)，且這一權(quán)利的取得是無償?shù)摹Ｔ诤贤脑O(shè)立過程中，節(jié)能服務(wù)公司更應(yīng)注意明確用能單位的義務(wù)：(1)告知義務(wù)。用能單位需提供節(jié)能改造所需的全部有效信息及資料，以便節(jié)能服務(wù)公司因地制宜設(shè)計(jì)節(jié)能改造方案。(2)提供便利條件的義務(wù)。用能單位應(yīng)根據(jù)合同能源管理項(xiàng)目的需要提供項(xiàng)目所需的場地、輔助設(shè)施，并對節(jié)能改造工作提供必要的協(xié)助和配合，具體條件和要求可以在合同附件中明確約定。(3)取得施工許可義務(wù)。用能單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助節(jié)能服務(wù)公司完成節(jié)能改造工程涉及相關(guān)的審批備案手續(xù)，避免行政處罰的風(fēng)險。(4)驗(yàn)收的義務(wù)。驗(yàn)收是用能單位的義務(wù)，但同時也是用能單位的權(quán)利。由于節(jié)能服務(wù)公司在工程完成后

7、才能取得收益，用能單位應(yīng)當(dāng)及時地與節(jié)能服務(wù)公司共同對工程進(jìn)行驗(yàn)收，保證節(jié)能服務(wù)公司收益的實(shí)現(xiàn)。(5)規(guī)范操作義務(wù)。在節(jié)能改造期間，用能單位需保證節(jié)能設(shè)備及其相關(guān)的配套設(shè)施良好地運(yùn)行。(6)支付費(fèi)用的義務(wù)。明確約定用能單位何時、何地、以何種方式向節(jié)能服務(wù)公司支付合同約定的節(jié)能效益。(7)協(xié)助申請獎勵的義務(wù)。當(dāng)前，國家大力提倡推廣合同能源管理項(xiàng)目，出臺了很有力度的獎勵政策，鼓勵節(jié)能服務(wù)公司的發(fā)展，用能單位有義務(wù)配合節(jié)能服務(wù)公司申請相關(guān)的獎勵資金或補(bǔ)貼。合同的變更和解除能源管理合同不得隨意變更和解除，是保證節(jié)能改造項(xiàng)目順利進(jìn)行的重要條件。通常情況下，合同變更和解除的條件可以包括：不可抗力、情勢變更、

8、節(jié)能服務(wù)公司無法按約定期限完成節(jié)能改造且工程延期超過合理期限、用能單位拒絕按照合同約定付款超過合理期限、任何一方因破產(chǎn)等實(shí)質(zhì)性變化導(dǎo)致無法繼續(xù)履行合同或者任何一方存在合同約定的根本性違約等。此外，雙方還應(yīng)進(jìn)一步約定，在合同解除時，已經(jīng)完成的節(jié)能改造成果的歸屬問題、已經(jīng)安裝的設(shè)備和設(shè)施的所有權(quán)以及用能單位的相關(guān)場地復(fù)原及原有設(shè)施處置問題。違約責(zé)任對于一般性違約，可以采用支付違約金、賠償損失、延長或縮短合同期限、調(diào)整節(jié)能效益分享比例等方式作為承擔(dān)違約責(zé)任的方式。對于因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方需向?qū)Ψ街Ц哆`約金或賠償對方的全部經(jīng)濟(jì)損失。從實(shí)踐中來看，約定較高的違約金的支付比例的真實(shí)用意并非在于

9、屆時收取對方的違約金，而是將違約金作為一種潛在威懾，防止對方惡意違約。節(jié)能量預(yù)估和節(jié)能效益測算節(jié)能量預(yù)估和節(jié)能效益的測算是節(jié)能服務(wù)合同的核心條款，兩者聯(lián)系緊密。而具體的測算方式，又因合同能源管理項(xiàng)目的具體領(lǐng)域、能源類型而不同。值得注意是，在設(shè)定節(jié)能量預(yù)估和節(jié)能效益測算時，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)盡可能考慮到影響節(jié)能量的特殊情況，并明確此類情況發(fā)生時節(jié)能效益應(yīng)以何種方式調(diào)整，明確調(diào)整節(jié)能效益計(jì)算方式的具體條件，以保證節(jié)能服務(wù)公司的自身利益。權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓作為規(guī)避合同風(fēng)險的一種手段，節(jié)能服務(wù)公司與用能單位還應(yīng)當(dāng)在節(jié)能服務(wù)合同中明確是否允許用能單位在一定條件下轉(zhuǎn)讓其在合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)，在確定這一條款時要結(jié)合用能單位經(jīng)營狀況、用能單位并購重組的可能等因素綜合確定。節(jié)能設(shè)備的抵押正如前文所述，在合同能源管理項(xiàng)目中，在合同期內(nèi)節(jié)能設(shè)備的實(shí)際使用方是用能單位，但設(shè)備的所有權(quán)歸屬于節(jié)能服務(wù)公司。此時，是否允許節(jié)能服務(wù)公司對設(shè)備進(jìn)行抵押以滿足其融資需求，也應(yīng)在合同訂立時明確。保險由于節(jié)能設(shè)備一般價值較高，其運(yùn)行過程中難免會出現(xiàn)意外致使設(shè)備毀損或者滅失，所以是否對節(jié)能設(shè)施進(jìn)行投保、投保何種的險種、由誰來支付保險費(fèi)用、保險的受益人是哪一方，合同中應(yīng)當(dāng)明確約定。當(dāng)然，以上所列舉的只是在訂立節(jié)能服務(wù)合同中