(整理版)審查合同時應當加以注意的審核合同要點

1、合同審核“八大要點”一、審主體簽約過程中，公司往往更重視合同內容，而忽視了對合同主體資格的審查，有時甚至為了促成合作或礙于情面將對主體的審查變成“走過場”，這樣的做法容易導致主體缺陷而使合同歸于無效或難于履行，達不到簽訂合同目的。因此，對簽約主體的資格要嚴格審查：1、要審查對方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性(如是否合法注冊、是否存在未年檢導致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等)和經營范圍， 必要時應當?shù)较嚓P部門調查資產狀況、工商登記以及不動產登記等;2 、對法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應資質條件的合同項目，要根據(jù)合同內容審查對方的資質現(xiàn)狀，即有否獲得相關資質及目前效力情況 (有的資質可能失效 )，如經營

2、與電信相關的業(yè)務應取得電信業(yè)務經營資格許可證，通信建設工程需要相應資質等級等 ;3 、要對對方的履約能力進行必要評估，以保證簽約后能夠順利履行合同。二、審內容1 、看合同的內容是否合法：如有無違反國家法律法規(guī)的強制性規(guī)定;是否存在損害社會公共利益或以欺詐、脅迫手段訂立合同的情形;是否存在重誤解或顯失公平等等。2 、看合同主要條款是否完備、明確：雙方的權利義務有明確的規(guī)定，特別是合同標的、數(shù)量、質量、價款、履行期限、合同的解除、違約責任的承擔等等主要條款。3 、最限度地為公司爭取利益：要站在有利于公司的角度上，對我方權利和義務進行全面衡量，當然是爭取更多權利而盡可能地減少義務，并且，對我方可能出

3、現(xiàn)的違約要規(guī)定相對較輕的違約責任 ;對對方條款的審查，則恰恰相反，不過，凡事都要有個限度，合同條款還是要建立在相對公平合理的基礎上的，否則，顯失公平的合同也可能導致被撤銷的。詳述合同重要條款的要求（如標的、付款方式、數(shù)量、簽訂地、工期、交貨時間及地點、上線、初驗、終驗等）（ 1 ）合同清單總額與合同總金額不一致。合同清單的單項金額不等于清單總金額必須更改；（ 2）工期、交貨時間、地點 / 目的地及接收人聯(lián)系方式 / 簽訂日期等空白不得空白，必須填全，并且不得有誤。 （ISO9000 要求）（ 3 ）合同內未約定驗收期限、驗收標準必須增加。如未增加存在的法律風險：項目完成后局方一直不驗收，或者以

4、未驗收為理由不支付相應款項。（ 4 ）驗收標準建議在合同中明確約定按什么標準來驗收，如約定為雙方按合同及需求說明書要求來驗收。（ 5 ）合同內的簽訂日期、簽字日期與合同中的相關聯(lián)日期產生沖突（如合同簽訂日期為 10-9-21 ，交貨日期為 10-8-16 ，交貨日期早于合同簽訂日期，沖突）必須更改（ ISO9000 要求）（ 6 ）清單無單價、數(shù)量；我方必須更改。如未更改存在的法律風險：供貨時無法確認供貨是否符合要求，容易出現(xiàn)糾紛，且出現(xiàn)糾紛時無明確判定標準，對我方不利。三、審權限很多情況下，合同是由一方或者雙方授權代表簽署的，此時應當審查代理人的資格和權限。 / 收集 / 對于初次合作的單位

5、，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份、有無代理權、代理權限范圍、期限等等進行必要審查，否則可能會發(fā)生沒有代理權或超越代理權而導致合同效力受到置疑。實踐中，主要是看簽約代表是否為單位負責人或是否有委托授權書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對外簽約權的，而企業(yè)法人的分支機構簽訂合同時也需由法人授權。四、審手續(xù)和形式1 、審查合同是否需要經過有關機關批準或登記，如需經批準或登記，是否履行了批準或登記手續(xù)。2 、如果合同中約定須經公證后合同方能生效，應審查合同是否經過公證機關公證。3、如果合同附有生效期限，應審查期限是否屆至。4 、如果合同約定第三人為保證人的，應審查是否有保證人的簽名或蓋

6、章;采用抵押方式擔保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應審查是否辦理了登記手續(xù) ;采用質押擔保方式的，應按照合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否按時履行了質物交付的法定手續(xù)。5、審查合同雙方當事人是否在合同上的名稱、簽字或蓋章。（ 1 ）合同中的稱呼前后不一致（如有時是甲乙方，有時又是買賣方等等需統(tǒng)一）必須更改；（ 2 ）合同附件上寫的名稱與合同中提到的附件名稱不一致必須更改；（ 3 ）合同中甲、乙雙方單位名稱與所加蓋的印章單位名稱不一致必須更改；（ 4 ）合同簽訂單位非獨立法人必須更改；（ 5 ）合同內有手動修改處如有修改必須雙方在修改處蓋章確認（合同的金額、付款方式、數(shù)量

7、、簽訂地等處不可以手改）（ 6 ）合同內雙方未簽字，對方單位蓋章不清晰合同內甲乙雙方均須簽字，對方單位蓋章必須清晰（ ISO9000 要求）（ 7 ）項目經理及合同簽署人非同方員工必須更改；項目經理及合同簽署人必須為同方員工；五、審文字審查合同時，應對合同草稿的每一條款、每一個詞、每一個字乃至每一個標點符合都仔細推敲、反復斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產生歧義的語詞，確保合同的文字表述準確無誤。六、審意思審意思，看意思表示是否真實，是否因為信息的傳遞發(fā)生扭曲或衰竭，要了解合同當事人的最真實的想法，看合同主體的意思表示是否失真。七、審效力合

8、同的效力問題是審核合同中的重點，詳細分析如下：1、涉及到合同無效的法律條款：合同法第 52 條規(guī)定了合同無效的五種情形，第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。民法第五十八條【無效民事行為】下列民事行為無效：（一）無民事行為能力人實施的；（二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；（三）一方以欺詐、 脅迫的手段或者乘人之危， 使對方在違背真實意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；

9、（五）違反法律或者社會公共利益的；（六）經濟合同違反國家指令性計劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。以上無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。在審查合同時，應認真分析合同所涉及的法律關系，判斷是否存在導致合同被認定為無效的情形，并認真分析合同無效情況下產生的法律后果。2 、注意審查合同的主體。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項下行為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的資格的，可能導致合同無效，因此對主體的審查也是合同審查的重點。（審主體）3、對于無權代理、無權處分的主體簽訂的合同 ，應當在審查意見中明確可能導致合同被變更、被撤銷

10、的法律后果。 （審權限）4、注意合同是否附條件或附期限。5 、注意合同中是否存在無效的條款，包括無效的免責條款和無效的仲裁條款。無效的免責條款即合同法第 53 條的規(guī)定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方財產損失的免責條款。八、審履行和中止1、合同法第 62 條明確規(guī)定了合同中部分條款約定不明、沒有約定的情形下的履行方法， 因此對這部分條款需仔細審查，包括質量標準、 價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式、履行費用等條款。第六十二條當事人就有關合同內容約定不明確， 依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、

11、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。2、合同法規(guī)定了雙務合同中的不安履行抗辯權、先履行抗辯權和同時履行抗辯權，因此在審查合同時，

12、應結合違約責任的約定注意審查雙方義務的履行順序問題。3、合同的終止和解除合同的終止和解除是兩個并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，合同審查時應掌握合同法第六章關于合同的權利義務終止的相關規(guī)定。3.1 合同的終止合同終止是指合同權利義務的終止，其法律后果只發(fā)生一個向后的效力，即合同不再履行。合同法第 91 條規(guī)定了合同終止的若干情況： 債務已按照約定履行 ;合同解除 ;債務相互抵銷 ;債務人依法將標的物提存 ;債權人免除債務 ; 債權債務同歸于一人 ;及法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形。根據(jù)上述 91 條最后一款的授權，許多合同文本都有專門條款約定合同終止的情況，但有些約定往

13、往是對違約責任的重復，而違約的情形是可依據(jù)合同中關于違約責任的約定承擔責任，這種責任的承擔與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應結合關于違約責任的約定分析對合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。3.2 合同的解除合同法第九十三條當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。 解除合同的條件成就時， 解除權人可以解除合同。上述條款規(guī)定了當事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件， 這些條件的設置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時需注意的問題。合同法第九十四條有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前， 當事人一方

14、明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。合同法第 94 條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應當注意這種解除權是一種單方任意解除權而非法定解除權，對該條的適用仍需當事人的約定。同時，這種解除需要提出解除的一方通知對方，且在通知到達對方時發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時需要注意的問題之一。特別是在一方遲延履行時，只有這種遲延達到根本違約的程度時，另一方才享有單方解除權，否則應給予違約方合理期限令其履行合同義務而不能解除合同。審查時還要注意的

15、一個重要問題是 是否約定了行使解除權的期限。 根據(jù)合同法第 95 條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權的期限，沒有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒有規(guī)定的，則在對方催告后的合理期限內必須行使，否則會導致該權利的喪失。合同法分則許多條款都有關于法定解除的特別規(guī)定，如贈與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運合同、保險合同等，這要求審查時掌握合同法分則對各類合同的具體規(guī)定。合同解除的效力較合同終止更為復雜。 首先它產生一個向后的效力， 即對將來發(fā)生的效力未履行的終止履行 ;其次，對于合同解除的溯及力問題 合同法并沒有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行情況和合同性質，可以要求恢復原狀(相互返還 ); 最后

16、，也是最為重要的一點，多數(shù)合同在違約責任條款中會約定一方有權解除合同，并要求對方承擔違約責任，這種約定實際上是錯誤的，正確的表述是：解除權人有損失的，可要求違約方賠償損失?？梢约s定該賠償金的計算方法 (合同法第 114 條)。？3.3 合同的爭議解決條款：主要涉及仲裁條款的效力問題。 目前對于約定兩個仲裁機構的已被認定為有效的仲裁條款。應當寫明仲裁機構的名稱、仲裁事項。對于訴訟的條款，應注意選擇的法院是否有利。注、常見合同的審查項目1 、注意審查對合同項下標的的描述，應當有品名、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價(或總價 )。2 、交貨條款：交貨時間、地點。3 、付款方式：應注意審查付款條件。4 、驗收：應注意驗收與付款的銜接問題。5 、運輸條款：應注意審查運輸費用的承擔、運輸和交貨條款的銜接。6 、包裝：注意審查是否有特殊的