當代侵權法比較研究（一）

1、當代侵權法比較研究一德格哈特瓦格納 高圣平、熊丙萬譯關鍵詞: 一般條款VS類型化 保護范圍 過錯責任 嚴格責任 侵權法與保險 內(nèi)容提要: 侵權法在兩大法系中所采途徑截然不同、風格各異，這一特點與詳細規(guī)那么形式和一般原那么形式之間的現(xiàn)代法律理論的區(qū)別是相伴而生的。比較侵權法的焦點主要不是實體問題，而是侵權法的根本構造和形式問題。在侵權法的諸多詳細制度上，兩大法系遠比普遍認為的那樣更為相近，二者之間并沒有不可逾越的障礙和差異。一、引言侵權法一直是比較法當中的主要研究領域之一。直到今天，財產(chǎn)法仍然處于比較法研究的邊緣領域，相形之下，非契約責任法卻引起了比較法學者的極大關注。?比較法國際大百科全書?I

2、nternational Encyclopedia of Comparative Law第11卷全部是關于不法行為法或侵權行為法的內(nèi)容。該卷于1971-1981年間陸續(xù)出版，共分14章，長達1489頁。每個人在任何地點都可能遭遇事故，這在現(xiàn)代社會尤為突出，例如在商務旅行中、在向國外市場運送貨物時、或者在偏遠海濱度假時。從這個意義上講，比較法學者對侵權法的興趣可能是存在“生活根底的。對這種興趣還可以作另一種解釋，即這方面的研究可以比照擬侵權法學者在這方面所做的努力進展檢驗，因為，即便各國的經(jīng)濟和科技開展程度一樣，但是，不同社會的侵權案件類型幾乎是一樣的。歐洲私法協(xié)調化目確實實立進一步推動了對不同

3、國家的侵權行為法律制度展開比較研究。在2003年2月提交的?歐洲合同法行動方案?Action Plan on European Contract Law中，歐洲委員會采納了多層次的思路，該思路包含了“軟性協(xié)調方法，并以制定一部?歐洲民法典?為最終目的。雖然前述?行動方案?的前景難以預測，但可以斷言，合同法的統(tǒng)一將成為侵權法統(tǒng)一的先導。一旦歐洲合同法典公布施行，那么在可預見的將來，歐洲侵權法典也將問世。來自多個歐洲國家的學者已經(jīng)搶先推動了這一進程，其中工作做得最全面的要數(shù)瓦爾特·范·戈爾溫Walter van Gerven和克雷斯蒂安·馮·巴爾Christ

4、ian von Bar。他們通過案例匯編形式或專著形式，傾力構建一部統(tǒng)一的歐洲侵權法典。此外，許多團隊還致力于構建一套“歐洲侵權法原那么，其中最具影響的要數(shù)由雅普·斯拜爾Jaap Spier和赫爾穆特·考茨歐Helmut Koziol發(fā)起并協(xié)同合作的蒂爾堡/維也納團隊。無論這些方案是否得到贊同，這些原那么及相關評述都為今后的學術努力和批判性討論提供了一個良好的開端。二、侵權法上的一般條款VS類型化一兩大法系在形式上的根本差異在兩大法系的非契約責任制度中，最初且最根本的分野當數(shù)二者之間在侵權法上的差異。兩大法系所走的途徑截然不同，都風格各具并且具有一定程度的夸張性，但是這種情

5、形的存在是同詳細規(guī)那么型形式與一般原那么型形式之間的現(xiàn)代法律理論的區(qū)別是相伴相隨的。從這個意義上講，比較法學者關注的焦點不是實體性問題，諸如侵權法的保護范圍，而是侵權法的根本構造和形式，更確切地說，是一元形式和以列舉詳細存在的不法行為為根底的多元形式之間的差異。這正如湯尼·威爾Tony Weir所言： 這些制度之間看似差異很大在法國，詳細法律規(guī)那么以對正文的注釋形式出現(xiàn)，就如同把詳細法律規(guī)那么圍繞著法律原那么排列成布局勻稱的花園一樣。在這里尋找詳細法律規(guī)那么時，就如同在花園里尋找鮮花一樣方便。然而，在英國并非如此。人們需要費盡周折，才能從紛繁蕪雜的侵權法判例中找到相關法律規(guī)那么，不過，其一旦被找到，應用起來就較為方便，因為它們的抽象化程度較低。 詳細規(guī)那么型侵權法律制度通過眾多“訴因causes of action得以運行，每個訴因對應一個侵權行為的一般事實情況和責任的法律構成要件。構成要件規(guī)定得如此準確，以致于這種對應關系可以通過簡單的函攝來建立，而無需作任何進一步的評價。當確定侵權責任的結果時，侵權法上這種獨特的途徑也允許存在一些差異。正因如此，在普通法當中，例如，通常要求受害人有特定損害才能獲得賠償，更確切地說，要求