擔保法PPT課件

1、第五章第五章 擔保法擔保法本章閱讀文獻（書目）LOGO?1 1、中華人民共和國擔保法?2 2、最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋?3 3、中國擔保制度與擔保法，曹士兵，中國法制出版社，20082008年1111月開篇問題開篇問題LOGO?1 1、甲某剛剛大學畢業(yè)擬自己創(chuàng)業(yè)開辦一家旅游公司，須3030萬元，在家人幫助下還差 2020萬元，他可以采用什么辦法來籌措這筆資金。?2 2、甲某的老同學乙某要買房向甲某借錢 1010萬元一年內歸還，甲某想借給乙某，但又擔心乙某不能按時歸還，甲某可以采取什么措施來保全自己的借款按時歸還。本章內容?第一節(jié)擔保法概述LOGO?第二節(jié)保證?第三

2、節(jié)抵押?第四節(jié)質押?第五節(jié)?第六節(jié)留置定金第一節(jié)第一節(jié)擔保擔保法概述法概述第一節(jié)擔保法概述LOGO?一、擔保與擔保法? 擔保的概念與特征? 擔保法的概念與特征?二、擔保法的基本原則? 平等、自愿；公平、誠信?三、擔保的方式?四、擔保的設立及其效力返回一、擔保與擔保法LOGO?1、擔保的概念與特征?擔保：擔保：依法律或當事人的約定，促使債務人履行其債依法律或當事人的約定，促使債務人履行其債務，保障債權人的債權得以實現的法律措施務，保障債權人的債權得以實現的法律措施?反擔保：反擔保：在第三人為債務人向債權人提供擔保時，為了在第三人為債務人向債權人提供擔保時，為了保證自己的財產不受損失或少受損失，要

3、求債務保證自己的財產不受損失或少受損失，要求債務人為自己提供擔保的法律措施人為自己提供擔保的法律措施擔保的概念與特征LOGO?界定：界定：?債權的缺陷形成的制度空間?基本形式：基本形式：?保證擔保、抵押權、質押權、留置權、定金擔保?基本功能：基本功能：?確保債權、降低交易成本、促進資金融通?特征：特征：?從屬性、自愿性、保障性法律條款法律條款LOGO?第第2條條 在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中，債權人需要以擔保方式保障其債權實濟活動中，債權人需要以擔保方式保障其債權實現的，可以依照本法規(guī)定現的，可以依照本法規(guī)定 設定擔保設定擔保。?本法規(guī)定的本

4、法規(guī)定的擔保方式擔保方式為保證、抵押、質押、為保證、抵押、質押、留置和定金。留置和定金。?第第3條條 擔保活動應當遵循平等、自愿、公平、誠擔保活動應當遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。實信用的原則。?第第4條條 第三人為債務人向債權人提供擔保時，可第三人為債務人向債權人提供擔保時，可以要求債務人以要求債務人提供反擔保提供反擔保。?反擔保適用本法擔保的規(guī)定。反擔保適用本法擔保的規(guī)定。2、擔保法的概念LOGO擔保法的概念擔保法的概念?廣義上，調整擔保關系的法律規(guī)范的總稱?狹義上，立法機關制定并頒布實施的專門的擔保法律規(guī)范擔保法擔保法的適用范圍擔保法的適用范圍? 適用于經濟活動中的債權債務關系（

5、合同之債）? 不適用于：國家經濟管理行為；侵權行為之債、因身份關系而產生的權利義務關系；不當得利之債；無因管理之債二、擔保的方式法定擔保與約定擔保法定擔保與約定擔保? 留置? 保證、抵押、質押人的擔保與物的擔保人的擔保與物的擔保? 保證? 抵押、質押、留置LOGO金錢擔保：金錢擔保：定金返回四、擔保的設立及其效力擔保的設立擔保的設立?一般通過訂立擔保合同的方式設立擔保擔保的效力擔保的效力?對債權人：取得擔保權?對擔保人：承擔擔保債權實現的義務?對被擔保人：并非責任的減輕或轉移LOGO無效擔保及其法律后果無效擔保及其法律后果?主合同無效：擔保合同無效，擔保責任的承擔以約定為準?擔保合同自身無效：

6、當事人依過錯承擔相應責任無效擔保及其法律后果LOGO?擔保法解釋擔保法解釋第第7條條“主合同有效主合同有效而擔保合同而擔保合同無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合無效，債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任；債權同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任；債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過分，不應超過債務人不能清償債務人不能清償部分的二分之一部分的二分之一”?第第8條條“主合同無效主合同無效而導致擔保合同無效，擔保而導致擔保合同無效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有人無過錯的，擔保

7、人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務人不能清償部分的三分之一部分的三分之一”案例案例LOGO?1997年，齊某某以其所承包的集體企業(yè)福利包年，齊某某以其所承包的集體企業(yè)福利包裝廠的名義向銀行申請貸款，并由某村委會提供裝廠的名義向銀行申請貸款，并由某村委會提供擔保。后因貸款逾期未還，擔保。后因貸款逾期未還， 2000年銀行起訴擔年銀行起訴擔保單位某村委會，保單位某村委會，法院審理后認為借款合同有效，法院審理后認為借款合同有效，擔保合同有效，判決某村委會承擔還款責任。擔保合同有效，判決某村委會承擔還款責任。

8、?2005年該村委會法律顧問對齊某某所承包的福年該村委會法律顧問對齊某某所承包的福利包裝廠調查發(fā)現，該福利包裝廠在利包裝廠調查發(fā)現，該福利包裝廠在 1997年從年從銀行貸款前銀行貸款前就已經注銷了就已經注銷了，只是由于某種原因，只是由于某種原因，公章仍然在齊某某手中。公章仍然在齊某某手中。?問：這種情況下，應該如何解決。問：這種情況下，應該如何解決。分析分析LOGO?根據根據合同法合同法第第9條、第條、第52條，條， 1997年并不年并不存在的存在的“福利包裝廠福利包裝廠”與銀行簽訂的借款合同是與銀行簽訂的借款合同是無效的。無效的。?擔保法擔保法第第5條規(guī)定：擔保合同是主合同的從條規(guī)定：擔保合

9、同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。有約定的，按照約定。?擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、擔保合同被確認無效后，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。的民事責任。?擔保法解釋擔保法解釋第第7、8條條第二節(jié)第二節(jié)保證保證孫群峰從駕駛培訓學校畢業(yè)后不久，想購買一輛面包車，從事旅客運輸，但缺少5萬元的購車資金，后其找到從事個體飲食店的好友張建，希望張建借款5萬元。張建表示同意，孫群峰為了打消張建的顧慮，請其女友陳彩燕作為保證人。陳彩燕與張建

10、簽訂了保證合同，合同中約定，在孫群峰不能清償張建的5萬元債務時，由陳彩燕承擔保證責任。在債務到期時，孫群峰沒有清償，此時，張建找到陳彩燕，要求陳彩燕履行孫群峰欠自己的債務，遭到陳彩燕拒絕。請問該案該如何處理？一、保證和保證合同LOGO?保證：保證： 保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務的擔保方式?保證合同保證合同: :從合同、單務合同、諾成合同、有名合同從合同、單務合同、諾成合同、有名合同? 當事人：保證人和債權人? 保證人的范圍：自然人、法人、其他組織? 不能成為保證人的人：國家機關、公益目的的事業(yè)單位、社會團體；沒有書面授權的法人分支機構、職能部門? 形式：書面

11、形式保證合同?LOGO第第15條條 保證合同應當包括以下內容：保證合同應當包括以下內容：（一）被保證的主債權種類、數額；（一）被保證的主債權種類、數額；（二）債務人履行債務的期限；（二）債務人履行債務的期限；（三）保證的方式；（三）保證的方式；（四）保證擔保的范圍；（四）保證擔保的范圍；（五）保證的期間；（五）保證的期間；（六）雙方認為需要約定的其他事項。（六）雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內容的，保證合同不完全具備前款規(guī)定內容的， 可以可以補正。補正。二、保證方式LOGO?一般保證一般保證? 保證人承擔補充性責任，享有先訴抗辯權?連帶責任保證連帶責任保證? 保證人與債

12、務人對債務承當連帶責任?當事人約定不明時，法律當事人約定不明時，法律 推定為連帶責任保證。推定為連帶責任保證。一般保證LOGO?第第17條條 當事人在保證合同中約定，債務人不能履行當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為債務時，由保證人承擔保證責任的，為 一般保證一般保證。? 一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。絕承擔保證責任。?有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權利：

13、有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權利：?（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；生重大困難的；?（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的?（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。連帶責任保證LOGO?第第18條條 當事人在保證合同中約定保證人與當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責連帶責任保證。任保證。?連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定連帶責任保證的債務人

14、在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。保證人在其保證范圍內承擔保證責任。一般保證與連帶保證有何不同？注意注意LOGO? 一般保證一般保證的保證人享有的保證人享有“先訴抗辯權先訴抗辯權”，即在主，即在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。絕承擔保證責任。?而而連帶保證連帶保證只要債務人不履行債務，保證

15、人就有只要債務人不履行債務，保證人就有承擔履行的義務。因此連帶保證人的風險要大于承擔履行的義務。因此連帶保證人的風險要大于一般保證。一般保證。?是否承擔連帶保證責任，必須在保證合同中明確是否承擔連帶保證責任，必須在保證合同中明確寫明，如果不明確的話，則保證人承擔連帶保證寫明，如果不明確的話，則保證人承擔連帶保證責任。責任。三、保證責任?責任范圍責任范圍LOGO? 約定的保證責任范圍? 法定的保證責任范圍（無約定時）? 主債權、利息、違約金、損害賠償金、債權實現費用（訴訟、仲裁費用，交通費用等等）保證責任期間?一般保證責任期間一般保證責任期間?連帶保證責任期間連帶保證責任期間?特殊規(guī)定：特殊規(guī)定

16、：訴訟時效問題訴訟時效問題LOGO1、保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。2、保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。3、主合同對主債務履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算一般保證責任期間、連帶保證責任期間LOGO? 第第25條：一般保證條：一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

17、?在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證免除保證責任責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷訴訟時效中斷的規(guī)定。的規(guī)定。? 第第26條：連帶責任保證條：連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。求保證人承擔保證責任。?在合同約定的保證期間

18、和前款規(guī)定的保證期間，債權在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任免除保證責任。合同轉讓和變更對保證責任的影響LOGO?合同轉讓的情形下：合同轉讓的情形下：1 、保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。2、保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。合同轉讓和變更對保證責任的影響?合同變更的情形下：合同變更的情形下：1 、內容變更（1 ）減輕，按減輕的責任承擔。（

19、2）加重，未經同意，對加重部分不承擔責任。LOGO2、主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。3、債權人與債務人協議變動主合同內容， 但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。四、保證與物的擔保的關系注意注意LOGO?物的擔保優(yōu)先于人的擔保物的擔保優(yōu)先于人的擔保?擔保法第擔保法第28條條?同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。的擔保以外的債權承擔保證責任。?債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。棄權利的范

20、圍內免除保證責任。?該條款與下一頁的司法解釋第該條款與下一頁的司法解釋第 38條有不一致條有不一致的地方。的地方。?由于司法解釋晚于擔保法，所以司法解釋與由于司法解釋晚于擔保法，所以司法解釋與擔保法不一致的，應以司法解釋為準。擔保法不一致的，應以司法解釋為準。保證與物的擔保的關系注意注意LOGO?同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。?同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無效或者被撤銷，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應當按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔保證責任。?債權人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權，

21、致使擔保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。? 最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋最高人民法院關于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋 38條條LOGO案例分析案例分析案例案例1? 原告：原告：H市建設銀行，市建設銀行，? 案情案情LOGO被告：被告：H市投資公司市投資公司?1995年年5月，環(huán)宇房地產開發(fā)公司欲向原告借月，環(huán)宇房地產開發(fā)公司欲向原告借款款2000萬元，雙方約定以環(huán)宇公司所購置的一塊萬元，雙方約定以環(huán)宇公司所購置的一塊位于市中心的其享有使用權的地皮以及今后在該地位于市中心的其

22、享有使用權的地皮以及今后在該地之上建造的建筑物作為抵押。該抵押合同訂立后，之上建造的建筑物作為抵押。該抵押合同訂立后，雙方在有關部門作了登記。以后原告在仔細了解了雙方在有關部門作了登記。以后原告在仔細了解了該地皮的價值及投資情況以后，仍不放心，遂要求該地皮的價值及投資情況以后，仍不放心，遂要求環(huán)宇公司還必須找第三人作擔保。環(huán)宇公司便商請環(huán)宇公司還必須找第三人作擔保。環(huán)宇公司便商請該市信托投資公司作保，投資公司同意作保。該市信托投資公司作保，投資公司同意作保。案例案例1LOGO?1995年年6月月1日，環(huán)宇公司與原告在簽訂了借款日，環(huán)宇公司與原告在簽訂了借款合同以后，投資公司的負責人張某代表公司

23、在保合同以后，投資公司的負責人張某代表公司在保證人一欄中寫下了證人一欄中寫下了“愿與環(huán)宇負連帶責任愿與環(huán)宇負連帶責任 ”，并，并簽字蓋章。簽字蓋章。?環(huán)宇公司在獲得借款以后，因將資金挪作他用，環(huán)宇公司在獲得借款以后，因將資金挪作他用，因而在規(guī)定的還款期（因而在規(guī)定的還款期（ 1996年年6月月1日）到來后，日）到來后，不能還款。原告發(fā)現環(huán)宇公司以其地皮設置了另不能還款。原告發(fā)現環(huán)宇公司以其地皮設置了另一個抵押權（未登記），為避免抵押權實現的麻一個抵押權（未登記），為避免抵押權實現的麻煩，遂直接請求投資公司償還環(huán)宇公司的欠款并煩，遂直接請求投資公司償還環(huán)宇公司的欠款并支付遲延利息。支付遲延利息。

24、案例案例1LOGO?問題：?1 1、H H市建行提出的訴訟請求能夠的到法院支持嗎？為什么？?2 2、H H市投資公司可以行使抗辯權嗎？為什么？第三節(jié)第三節(jié) 抵押抵押一、抵押的概念注意注意LOGO?債務人或第三人不轉移對某一特定財產的占有，將該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產折價或拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。?債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產為抵押物。?抵押合同為從合同、單務合同、要式合同、有名合同返回二、抵押權的標的（不動產、動產）?（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；LOGO（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產

25、；（三）抵押人依法 有權處分的國有的土地使用權、房屋和其他地上定著物；正在建造的房子或正在建造的房子或（四）抵押人依法 有權處分的國有的機器、交通運輸工者獲批但尚未建造者獲批但尚未建造具和其他財產；的房子如果辦了抵的房子如果辦了抵（五）抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山、荒押登記，是否抵押押登記，是否抵押溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權；有效？有效？（六）依法可以抵押的其他財產。（34 條）注意：不得抵押的財產?下列財產不得抵押：?（一）土地所有權：LOGO?（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外；?（三）學校、幼兒

26、園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；?（四）所有權、使用權不明或者有爭議的財產；?（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產；?（六）依法不得抵押的其他財產。辦理抵押物登記的部門如下：LOGO?（一）以無地上定著物的土地使用權抵押的，為核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門；（二）以城市房地產或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設備和其他動產抵押的，為財產所在地的工商行政管理部門。?抵押合同自登記之日起生效

27、。?以其他的財產進行抵押的，自簽定之日起生效。三、抵押權的效力?抵押權的基本效力抵押權的基本效力注意注意LOGO? 抵押權擔保范圍? 主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現抵押權的費用。? 有約定則從其約定? 抵押權標的物的范圍? 從物 、孳息 、代位物?抵押權的優(yōu)先效力、物上代位效力、追及效力抵押權的優(yōu)先效力、物上代位效力、追及效力返回優(yōu)先效力、物上代位效力、追及效力LOGO?是物權相對于債權的優(yōu)先效力 。抵押權人優(yōu)先于其他債主實現債權。?物上代位權一般是指物權擔保中（如抵押、質押）擔保物因意外損害或其他原因，使擔保物消失而換來賠償金（或受讓款等其他財產時），擔保權人仍享有的對擔保物換來的該

28、賠償金（或受讓款等其他財產）的擔保物權。?追及權是指物權所有人在失去物以后可以無限制的追回物的占有權，只要其中不存在善意取得等法定事由。四、抵押與出租的關系LOGO?抵押人將已出租的財產抵押的，抵押權實現后，租賃合同在有效期內對抵押物的受讓人繼續(xù)有效。?抵押人將已抵押的財產出租的，抵押權實現后，租賃合同對受讓人不具有約束力。?抵押人將已抵押的財產出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任；如果抵押人已書面告知承租人該財產已抵押的，抵押權實現造成承租人的損失，由承租人自己承擔。五、抵押物轉讓的處理注意注意LOGO?抵押權存續(xù)期間，抵押人轉讓抵

29、押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記的，抵押權人仍可以行使抵押權；取得抵押物所有權的 受讓人，可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?，使抵押權消滅?受讓人清償債務后可以向抵押人追償。?如果抵押物未經登記的，抵押權 不得對抗受讓人，因此給抵押權人造成損失的，由抵押人承擔賠償責任。?抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權不受影響。六、抵押權的實現?實現方式：拍賣、變賣、折價LOGO?第第53條條 債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可債務履行期屆滿抵押權人未受清償的，可以與抵押人協議以抵押物以與抵押人協議以抵押物 折價折價或者以或者以拍賣、變賣拍賣、變賣該該抵押物所得的價款受償；協議不成的，

30、抵押權人可抵押物所得的價款受償；協議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。以向人民法院提起訴訟。?抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。償。返回LOGO?重復抵押時?（抵押人可以就 同一財產未設定抵押的部分 為另一債務向他人設定抵押）：1、已登記：按登記順序清償；順序相同按比例2、簽訂生效：（已登記按上述原則）未登記按照合同生效的先后順序；順序相同按比例不動產抵押權實現時的特殊問題（見教材104 頁）20072007年7 7月3030日, ,三和信用社和匯邦公

31、司簽訂一份借款合同 , ,約定三和信用社借給匯邦公司人民幣 500500萬元, ,借款用途為購貨, ,期限為20072007年7 7月3030日到20092009年4 4月2929日，博大房地產公司以其37203720平方米的房地產及地面建筑物作貸款抵押，建筑物正在建筑之中。三方當事人共同到公證處對借款合同及其抵押擔保的房地產辦理了公證手續(xù)。三和信用社依約將貸款劃入匯邦公司的帳戶，匯邦公司將其中的450450萬元轉入博大公司，借給該公司作期貨保證金。三和信用社在得知后要求返還貸款，未果，于是向法院起訴，請求判令匯邦公司、博大公司償還貸款本息及罰息。博大公司是否可以以未完成的建筑物作抵押物。該抵

32、押合同是否有效。案例案例2LOGO? 小陳為向建行申請個人消費貸款，用其一輛夏利轎車作抵小陳為向建行申請個人消費貸款，用其一輛夏利轎車作抵押，該車價值押，該車價值15萬元。合同簽訂當日，雙方就該車辦理萬元。合同簽訂當日，雙方就該車辦理了抵押登記手續(xù)。后小陳再駕車外出途中，被一輛貨車追了抵押登記手續(xù)。后小陳再駕車外出途中，被一輛貨車追尾，造成夏利車嚴重損壞，價值減至尾，造成夏利車嚴重損壞，價值減至9萬元。經查造成這萬元。經查造成這起交通事故的責任在貨車司機。此外，貨車司機已準備賠起交通事故的責任在貨車司機。此外，貨車司機已準備賠償小陳經濟損失償小陳經濟損失5萬元。萬元。? 問題：問題：? 1、如

33、果建設銀行要求小陳另外提供擔保，以確保其還本、如果建設銀行要求小陳另外提供擔保，以確保其還本付息，這種要求是否合理？付息，這種要求是否合理？? 2、對于賠償費、對于賠償費5萬元，建設銀行能否用其作為擔保，為萬元，建設銀行能否用其作為擔保，為什么？什么？案例2LOGO?第第51條條 抵押人的行為足以使抵押物價值減少抵押人的行為足以使抵押物價值減少 的，的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。的價值，或者提供與減少的價值相當的擔

34、保。?抵押人抵押人對抵押物價值減少無過錯的對抵押物價值減少無過錯的 ，抵押權，抵押權人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債提供擔保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權的擔保。權的擔保。第四節(jié)第四節(jié)質押質押一、質押的概念?概念LOGO?質押是指債務人或者第三人將其出質的財產移交給債權人占有，以該財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。?前款規(guī)定的債務人或者第三人為 出質人，債權人為質權人，移交的動產為質物。?質押與抵押的區(qū)別?需要將出質財產交債權人占

35、有，即 是否轉移占有。質押為轉移占有的擔保物權，而抵押為不轉移占有的擔保二、質押合同?概念和特征LOGO?概念質押合同是明確質權人和出質人權利義務的協議，也是將來處理當事人之間糾紛的重要根據。?特征質押合同是 要式合同、實踐合同、單務合同、從合同、有名合同質押合同?質押合同的形式?形式LOGO? 出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。?質押合同自質物移交于質權人占有時 生效。質押合同?質押合同的內容LOGO?質押合同應當包括以下內容：（一）被擔保的主債權種類、數額；（二）債務人履行債務的期限；（三）質物的名稱、數量、質量、狀況；（四）質押擔保的范圍；（五）質物移交的時間；（六）當事人認為需

36、要約定的其他事項。?注意：不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。三、質權的標的?（一）概念：用來出質的財產、權利LOGO?（二）種類：1 、動產；2、權利（1 ）質權的標的物只能是動產和權利，而不能是不動產。（2）質權是以債務人占有質物為要件的擔保物權。質權以出質人移交質押的財產占有為 成立要件，也以債權人占有質押財產為 存續(xù)要件，質權人將質物返還于出質人后，以其質權對抗第三人，人民法院不予支持。（3）質權為于 債務人或第三人 交付的財產上設定的擔保物權。權利質押?第第57條條 下列下列權利權利可以質押：可以質押：（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提

37、單；（二）依法可以轉讓的股份、股票；（三）依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權；（四）依法可以質押的其他權利。LOGO見下頁表見下頁表可以出質的權利種類種類合同的生效合同的生效效力效力LOGO票據票據1、應當由雙、應當由雙 1、兌現日期或者提貨日期先于、兌現日期或者提貨日期先于（匯票、支（匯票、支方當事人訂方當事人訂主債權到期的，質權人可以兌現主債權到期的，質權人可以兌現票、本票）、票、本票）、立書面質權立書面質權或者提貨，并與出質人協議將兌或者提貨，并與出質人協議將兌合同。合同?，F的價款或者提取的貨物提前清現的價款或者提取的貨物提前清債券、債券、2、合同訂立、合同訂立償債權或提

38、存償債權或提存物權憑證物權憑證2、票據或債券必須背書記載、票據或債券必須背書記載后，質權并后，質權并（存款單、（存款單、不當然設立不當然設立。 “質押質押”倉單、提單倉單、提單 ）3、質權人再轉讓或質押的無效、質權人再轉讓或質押的無效可以出質的權利可以出質的權利種類種類有限責任公司有限責任公司和和股份有限公司股份有限公司的股份、股票的股份、股票合同的生效合同的生效續(xù)表續(xù)表效力效力LOGO1、上市的股份有限公司股、上市的股份有限公司股不得轉讓，經出質人與不得轉讓，經出質人與份，應到證券登記結算機構份，應到證券登記結算機構 質權人協商同意的除外。質權人協商同意的除外。出質人轉讓所得價款，出質人轉讓

39、所得價款，辦理出質登記，質權自登記辦理出質登記，質權自登記時設立時設立應當向質權人提前清償債權應當向質權人提前清償債權2、有限責任公司、有限責任公司&非上市非上市或提存或提存股份有限公司股份，記載股股份有限公司股份，記載股東名冊東名冊當事人應當訂立書面當事人應當訂立書面合同。合同。質權并不因合同的成質權并不因合同的成立而設立，而是自有關主管立而設立，而是自有關主管部門辦理出質登記時設立部門辦理出質登記時設立出質人未經質權人同意不出質人未經質權人同意不得轉讓或許可他人使用（但經得轉讓或許可他人使用（但經出質人與質權人協商同意的除出質人與質權人協商同意的除外）。外）。出質人轉讓所得價款，應

40、出質人轉讓所得價款，應向質權人提前清償或者提存向質權人提前清償或者提存知識產權知識產權（商標權、專（商標權、專利權、著作權利權、著作權等財產權）等財產權）LOGO?案例分析案例分析案例案例1LOGO?趙某要開辦一家副食店，因資金不足，向錢趙某要開辦一家副食店，因資金不足，向錢某借款某借款4000元。雙方書面約定，趙某將其元。雙方書面約定，趙某將其一件高檔進口電子琴交給錢某作擔保，一年一件高檔進口電子琴交給錢某作擔保，一年還本付息，如果不能償還，則錢某有權將該還本付息，如果不能償還，則錢某有權將該電子琴變賣受償。電子琴變賣受償。10天后，錢某要趙某帶電天后，錢某要趙某帶電子琴到錢某家取款，趙某稱

41、電子琴幾天前被子琴到錢某家取款，趙某稱電子琴幾天前被其弟借走，過幾天才能還回來，現急需現款，其弟借走，過幾天才能還回來，現急需現款，請錢某先把錢借給他，如果到時不還，電子請錢某先把錢借給他，如果到時不還，電子琴任錢某處理。琴任錢某處理。案例案例1LOGO?于是錢某當場交給趙某于是錢某當場交給趙某 4000元現金。不久，趙元現金。不久，趙某因經營不善，虧損嚴重，又將電子琴交給其鄰某因經營不善，虧損嚴重，又將電子琴交給其鄰居孫某作質押，借得現款居孫某作質押，借得現款 2000元。錢某得知此元。錢某得知此事后，認為趙某在戲弄自己，要求趙某馬上將電事后，認為趙某在戲弄自己，要求趙某馬上將電子琴交給自己

42、，否則解除合同。趙某請求寬限幾子琴交給自己，否則解除合同。趙某請求寬限幾天，錢某不同意。表示要將電子琴折價抵償。趙天，錢某不同意。表示要將電子琴折價抵償。趙某說電子琴在孫某處，如孫某同意，你隨便處理。某說電子琴在孫某處，如孫某同意，你隨便處理。于是錢某找到孫某索要電子琴，但遭到孫某拒絕，于是錢某找到孫某索要電子琴，但遭到孫某拒絕，錢某認為自己設質在先，便強行搬走電子琴。孫錢某認為自己設質在先，便強行搬走電子琴。孫某告到法院，要求錢某返還電子琴。某告到法院，要求錢某返還電子琴。案例案例1?哪一個質押合同是有效的。哪一個質押合同是有效的。?錢某是否應當返還電子琴給孫某。錢某是否應當返還電子琴給孫某

43、。LOGO四、質權人的權利義務LOGO?（一）質權人的權利（一）質權人的權利?占有質物?收取孳息?排除質權受侵害（受損/ 不當占有）?轉質權 （經同意，效力優(yōu)先； or未經同意承擔賠償）?出賣質物（前提；所得價款：提前清償or提存）?轉讓質權（主債轉讓時），why？?費用償還請求權（保管質物的費用）?優(yōu)先受償LOGO?（二）質權人應當履行的義務（二）質權人應當履行的義務?質物或權利證書的保管義務 （否則賠償）?禁止處分 （擅自使用、出租、處分，承擔賠償）?返還質物或權利證書的義務五、質押的效力LOGO?（一）質權擔保的范圍（一）質權擔保的范圍?主債權、利息、違約金、損害賠償金、質物保管費用、實

44、現質權的費用?（二）質權標的的范圍（二）質權標的的范圍?質物或權利本身?供擔保的從物?質物的孳息和利息債權?代位物六、質押權的實現和消滅LOGO?（一）實現方式（一）實現方式?擔保法第71 條?債務履行期屆滿債務人履行債務的，或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質物。?債務履行期屆滿質權人 未受清償 的，可以與出質人協議以質物折價，也可以依法拍賣、變賣質物。?質物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸出質人所有，不足部分由債務人清償。LOGO?（二）追償（二）追償?擔保法第72 條為債務人質押擔保的為債務人質押擔保的 第三人第三人，在質權人實現，在質權人實現質權后，有權質

45、權后，有權向債務人追償向債務人追償。案例分析案例分析2LOGO?周圣為一農村承包戶，承包 3030畝地種菜，因急需要用錢購買農藥，便與張萍協商向張萍借款 20002000元，約定一個月后歸還。同時，雙方又訂立書面質押合同，規(guī)定由周圣將自己的耕牛一頭交于張萍，作為擔保。之后，周圣將其耕牛牽到張萍處交于張萍，張萍將 20002000元交于周圣。?在此期間，周圣因農忙急需用牛耕地，即與張萍協商用牛三天，張萍同意。?后周圣又將牛借給他人。?借款合同到期后，周圣未能償還借款，張萍于是向法院起訴，要求變賣耕牛清償債權。周圣辯稱，自己未將耕牛交于張萍，張萍不能行使質權。案例案例2LOGO?質押合同在張萍將牛

46、交還給周圣后，是否還有質押合同在張萍將牛交還給周圣后，是否還有效。為什么？效。為什么？?張萍能否行使質權。為什么？張萍能否行使質權。為什么？案例案例2LOGO?第第87條條出質人代質權人占有質物的，質押合同出質人代質權人占有質物的，質押合同不生效；不生效；質權人將質物返還于出質人后質權人將質物返還于出質人后 ，以其質，以其質權對抗第三人的，人民法院不予支持。權對抗第三人的，人民法院不予支持。?因不可歸責于質權人的事由因不可歸責于質權人的事由 而喪失對質物的而喪失對質物的占有，質權人可以向不當占有人請求停止侵害、占有，質權人可以向不當占有人請求停止侵害、恢復原狀、返還質物?；謴驮瓲?、返還質物。案

47、例案例3LOGO?作家肖某，因其母生病，急需醫(yī)療費作家肖某，因其母生病，急需醫(yī)療費 1萬元，所萬元，所以向其同事寧某借錢。寧某要肖某提供擔保，肖以向其同事寧某借錢。寧某要肖某提供擔保，肖某表示愿意以最近剛完成的一部長篇小說文稿的某表示愿意以最近剛完成的一部長篇小說文稿的使用權和獲得報酬權出質。之后，肖某和寧某簽使用權和獲得報酬權出質。之后，肖某和寧某簽訂了借款合同和權利質押合同，并就該質押合同訂了借款合同和權利質押合同，并就該質押合同向著作權管理部門辦理了出質登記。合同簽訂后，向著作權管理部門辦理了出質登記。合同簽訂后，某出版社認為肖某的小說擁有眾多讀者，如將其某出版社認為肖某的小說擁有眾多讀

48、者，如將其出版，一定有利可圖，便找到肖某，要求出版該出版，一定有利可圖，便找到肖某，要求出版該小說。肖某和出版社為避免麻煩，就未經寧某同小說。肖某和出版社為避免麻煩，就未經寧某同意便許可出版社予以出版。在小說被制版待印過意便許可出版社予以出版。在小說被制版待印過程中，寧某得知此事，堅決反對，雙方為此發(fā)生程中，寧某得知此事，堅決反對，雙方為此發(fā)生糾紛，起訴至法院。糾紛，起訴至法院。? 該案應當如何處理。該案應當如何處理。案例案例3LOGO?質押合同有效。質押合同有效。?以依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中以依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權出質的，出質人未經質權人同意而轉

49、讓或的財產權出質的，出質人未經質權人同意而轉讓或者許可他人使用已出質權利的，應當認定為無效，者許可他人使用已出質權利的，應當認定為無效，因此給質權人或者第三人造成損失的，由出質人承因此給質權人或者第三人造成損失的，由出質人承擔賠償責任。本案中肖某將該部小說的使用權和獲擔賠償責任。本案中肖某將該部小說的使用權和獲得報酬權出質給寧某后，未經質權人同意，便許可得報酬權出質給寧某后，未經質權人同意，便許可出版社將小說予以出版，導致雙方發(fā)生糾紛。肖某出版社將小說予以出版，導致雙方發(fā)生糾紛。肖某的行為違反了法律的規(guī)定，應當認定為無效。的行為違反了法律的規(guī)定，應當認定為無效。?本案中，寧某可以請求法院判令肖

50、某的行為無效，本案中，寧某可以請求法院判令肖某的行為無效，并要求出版社停止印刷，或者以許可費提前清償債并要求出版社停止印刷，或者以許可費提前清償債務。務。第五節(jié)第五節(jié)留置留置一、概念和性質?（一）概念（一）概念LOGO?留置是債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。?享有留置權的債權人為 留置權人，留置權人留置的財產為 留置物。債權人依法留置債務人財產的權利稱為留置權。留置的性質?（二）性質（二）性質LOGO?留置權的他物權性?留置權的擔保物權性?留置權的法定性?留置權的行使以占

51、有標的物為要件?留置權的不可分性二、留置權的成立LOGO?（一）（一）依法占有（依據合同占有）債務人的動產依法占有（依據合同占有）債務人的動產?（二）（二）債務人不按照合同約定的期限履行債務債務人不按照合同約定的期限履行債務?（三）（三）占有的動產與債務之間有牽連關系占有的動產與債務之間有牽連關系三、留置權的效力三、留置權的效力LOGO?（一）留置擔保范圍（一）留置擔保范圍 （法定，不能約定）（法定，不能約定）?留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現留置權的費用。?（二）標的物的范圍（二）標的物的范圍?（三）適用范圍（三）適用范圍?保管合同?運輸合同?加工承攬合同LOGO?（四）留置權對留置權人的效力（四）留置權