[國家公務(wù)員考試密押題庫]公共基礎(chǔ)知識分類模擬題刑法學(xué)(三)

1、國家公務(wù)員考試密押題庫公共基礎(chǔ)知識分類模擬題刑法學(xué)(三)國家公務(wù)員考試密押題庫公共基礎(chǔ)知識分類模擬題刑法學(xué)(三)公共基礎(chǔ)知識分類模擬題刑法學(xué)(三)二、多項選擇題問題:1. 有權(quán)對刑法作出司法解釋的機(jī)關(guān)包括 。A.公安部B.最高人民檢察院C.最高人民法院D.全國人民代表大會及其常務(wù)委員會 A B C D答案:BC有權(quán)對刑法作出司法解釋的主體是最高人民檢察院和最高人民法院。刑法的解釋就是對刑法規(guī)范含義的闡明，這是一個?？嫉闹R點(diǎn)，不過考試要求的程度很低，只需了解刑法解釋的分類標(biāo)準(zhǔn)，以及各種解釋的含義即可。問題:2. 吸收犯的形式包括 。A.既遂犯吸收預(yù)備犯或未遂犯B.未遂犯吸收預(yù)備犯C.主犯構(gòu)成之

2、罪，吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪D.符合主犯條件的實行犯構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構(gòu)成之罪 A B C D答案:ABCD本題的考點(diǎn)是吸收犯的形式。吸收犯的形式主要有：既遂犯吸收預(yù)備犯或未遂犯；未遂犯吸收預(yù)備犯；實行階段的中止犯吸收預(yù)備犯；符合主犯條件的實行犯構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構(gòu)成之罪；主犯構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪；符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收符合普通犯罪構(gòu)成之罪，或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收符合減輕犯罪構(gòu)成之罪。問題:3. 我國刑法分則對各種直接故意犯罪規(guī)定的既遂形態(tài)具體包括 。A.結(jié)果犯B.危險犯C.行為犯D.舉動犯 A B C D答案:ABCD對犯罪既遂

3、形態(tài)的分類，學(xué)界的觀點(diǎn)并不一致，指南將犯罪既遂形態(tài)分為結(jié)果犯、危險犯、行為犯、舉動犯。問題:4. 下列行為中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂的是 。A.張三持刀前往李四家殺人，走到半路因身體不適返回B.甲欲前往乙家行竊，甲不知乙已將保險柜中的錢款存人銀行。甲在撬保險柜的過程中因良心發(fā)現(xiàn)而罷手C.丙欲殺丁，連擊數(shù)槍未擊中，因子彈用光，只得悻悻回家D.王五正在趙六家行竊，忽聞屋外有人經(jīng)過，便慌忙逃離 A B C D答案:CD本題的考點(diǎn)是犯罪未遂的認(rèn)定。犯罪未遂是指已經(jīng)著手實行犯罪，由于行為人意志以外的原因而沒有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)?？忌龃祟愒囶}時，往往印象深刻的就是“犯罪未遂的最本質(zhì)的特征是由于意志以外

4、的原因而使犯罪沒有完成”，但是，只掌握這一點(diǎn)非常容易造成判斷失誤，很多考生選擇了選項A，是否正確？張三放棄犯罪也是出于意志以外的原因，但張三是否開始了犯罪的實行行為？答案是否定的。選項A屬于犯罪預(yù)備，因其尚未開始實施其實際行為。問題:5. 以特定目的作為犯罪構(gòu)成必要要件的犯罪是 。A.走私淫穢物品罪B.傳播淫穢物品罪C.集資詐騙罪D.侵占罪 A B C D答案:ACD刑法第152條規(guī)定，走私淫穢物品罪要求以牟利或者傳播為目的；刑法第192條的集資詐騙罪和刑法第270條的侵占罪要求以非法占有為目的。問題:6. 李某(22歲)伙同其弟(15歲)共同實施詐騙行為，騙取大量財物，則 。A.二人構(gòu)成共同

5、犯罪B.李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪C.李弟不構(gòu)成犯罪D.李弟構(gòu)成犯罪 A B C D答案:BC本題考查了兩個問題：(1)相對負(fù)刑事責(zé)任年齡問題。刑法第17條第2款規(guī)定，已滿14周歲、不滿16周歲的人，只對犯故意殺人罪、故意傷害致人重傷或者死亡罪、強(qiáng)奸罪、搶劫罪、販賣毒品罪、放火罪、爆炸罪、投放危險物質(zhì)罪，承擔(dān)刑事責(zé)任。所以，排除D。(2)共同犯罪的成立條件之一“二人以上”。這里的“二人”必須是符合犯罪主體要件的自然人和單位，就自然人而言，必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。由于刑法規(guī)定單位可以成為某些犯罪的主體，故兩個以上的單位以及單位與自然人共同實施的犯罪，也可能構(gòu)成共同犯罪。所以，在本題

6、中，李某和其弟不構(gòu)成共同犯罪，排除A，李某單獨(dú)構(gòu)成詐騙罪。在此，提醒考生在理解時注意以下幾點(diǎn)：(1)兩個已滿14周歲、不滿16周歲的人，或者一個已滿16周歲的人與一個已滿14周歲、不滿16周歲的人，共同故意實施刑法第17條第2款規(guī)定之罪的，才成立共同犯罪；實施此外之行為的，不成立共同犯罪。(2)一個達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人，利用未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或不具有刑事責(zé)任能力的人實施犯罪行為的，不構(gòu)成共同犯罪。(3)單位犯罪時，直接負(fù)責(zé)的主管人員及其他直接責(zé)任人員，與該單位本身不成立共同犯罪。(4)在身份犯的情況下，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實施以特殊身份為構(gòu)成要件的犯罪時，

7、成立共同犯罪。例如，一般公民不可能單獨(dú)犯受賄罪，但當(dāng)其教唆或者幫助國家工作人員受賄時，則成立受賄罪的共犯，也應(yīng)以受賄罪論處。問題:7. 下列情形中不能認(rèn)定為自首的有 。A.犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑B.共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人如實供述了自己的罪行，但未供述其所知的同案犯C.犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己罪行后又翻供，但在一審判決前又如實供述D.犯罪嫌疑人犯罪后逃跑，在被追捕過程中主動投案，并如實供述自己的罪行 A B C D答案:AB本題考查自首的成立條件。最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第1條(一)規(guī)定，“犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首。”“犯罪后逃

8、跑，在被通緝、追捕的過程中，主動投案的”，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。(二)規(guī)定，“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實，才能認(rèn)定為自首?！薄胺缸锵右扇俗詣油栋覆⑷鐚嵐┦鲎约旱淖镄泻笥址┑?，不能認(rèn)定為自首；但在一審判決前又能如實供述的，應(yīng)當(dāng)能認(rèn)定為自首?！备鶕?jù)上述規(guī)定，可知選項AB不能認(rèn)定為自首。問題:8. 根據(jù)我國刑法的規(guī)定，刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子 和 相適應(yīng)。A.所犯罪行B.承擔(dān)的刑事責(zé)任C.罪過程度D.刑事責(zé)任年齡 A B C D答案:AB我國刑法第5條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適

9、應(yīng)?！边@是刑法關(guān)于罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的規(guī)定。因而本題的正確答案為AB。選項C作為犯罪主觀方面內(nèi)容，屬于罪行一個構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)予以排除；選項D是犯罪主體這一犯罪構(gòu)成要件的要素，也是承擔(dān)刑事責(zé)任的根據(jù)之一，因而也應(yīng)當(dāng)予以排除。問題:9. 以下各項中， 屬于犯罪的基本特征。A.犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為，具有應(yīng)受刑罰懲罰性B.犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性C.犯罪是嚴(yán)重危害社會的行為，具有嚴(yán)重的社會危害性D.犯罪是觸犯法律的行為，具有違法性 A B C D答案:ABC犯罪的基本特征是：社會危害性、刑事違法性、應(yīng)受刑罰懲罰性。選項D把“刑法”換成了“法律”。問題:10. 中華人民共和國刑法關(guān)于刑法生

10、效時間的規(guī)定包括哪些方式？A.從公布之日起生效B.公布之后經(jīng)過一段時間再施行C.全國人大批準(zhǔn)后生效D.全國人大常委會批準(zhǔn)后生效 A B C D答案:AB我國刑法的生效時間，有的自批準(zhǔn)或者公布之日起生效，如關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定、刑法修正案、刑法修正案(二)、刑法修正案(三)；有的是公布后經(jīng)過一段時間方才生效，如1997年3月14日修訂的刑法第452條規(guī)定：“本法自1997年10月1日起施行。”因而全國人大及其常委會通過后，并不一定馬上生效。問題:11. 下列行為中，屬于犯罪預(yù)備行為的是 。A.提刀在劇院里尋找仇人B.為盜竊財物而進(jìn)行實地考查C.守候在被害人必經(jīng)之處意圖殺

11、害D.將毒藥投放到被害人的飯碗中 A B C D答案:ABC本題是一個重要的考點(diǎn)，即犯罪預(yù)備行為的判斷問題。犯罪預(yù)備是指已經(jīng)實施犯罪的預(yù)備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的犯罪停止形態(tài)。犯罪預(yù)備的一個重要特征是行為人沒有實行犯罪行為。考生應(yīng)當(dāng)牢記指南中所列舉的八種具體預(yù)備行為：(1)準(zhǔn)備犯罪工具；(2)調(diào)查犯罪場所和被害人的行蹤；(3)出發(fā)前往犯罪現(xiàn)場；(4)誘騙被害人趕往犯罪現(xiàn)場；(5)追蹤被害人；(6)守候被害人的到來；(7)排除實施犯罪的障礙；(8)擬訂犯罪的計劃。盡管犯罪預(yù)備行為并不限于此，但是，考題中往往會依據(jù)指南申明確列舉的行為編案情作為考點(diǎn)。問題:12. 在犯罪過

12、程中，由于行為人意志以外的原因而使其停止犯罪的情況是 。A.犯罪預(yù)備B.犯罪中止C.犯罪未遂D.犯罪既遂 A B C D答案:AC本題的考查要點(diǎn)是犯罪的停止形態(tài)。犯罪中止是因為行為人意志以內(nèi)的原因而停止犯罪，因此，排除B；犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)，因此，排除D；犯罪預(yù)備和犯罪未遂都是由于行為人意志以外的原因造成的犯罪停止形態(tài)。三、簡答題問題:1. 簡述犯罪的基本特征。答案:犯罪是指刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的嚴(yán)重危害社會的行為。即一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的

13、財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的、依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。其基本特征是： (1)嚴(yán)重的社會危害性。社會危害性既是行為構(gòu)成犯罪的根據(jù)，又揭示了犯罪的最本質(zhì)特征。具有嚴(yán)重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征，反映了犯罪與社會的關(guān)系，說明了國家將一定行為規(guī)定為犯罪并加以刑罰懲罰的理由，揭示了犯罪的社會、政治內(nèi)容。 (2)刑事違法性。刑事違法性是犯罪的基本法律特征，是劃分犯罪行為與一般違法行為的基本界限。只有當(dāng)一個行為既具有社會危害性，又具有刑事違法性時，才能被認(rèn)定為犯罪。一方面，行為的社會危害性是刑事違法性的基礎(chǔ)。

14、一個行為如果不具有社會危害性，就不應(yīng)當(dāng)被刑法規(guī)定為犯罪；另一方面，刑事違法性是社會危害性在刑法上的體現(xiàn)。一個具有嚴(yán)重的社會危害性的行為，或早或晚都會被國家立法機(jī)關(guān)規(guī)定在刑法中。因此，只有當(dāng)一個行為既具有嚴(yán)重的社會危害性，同時也違反刑法規(guī)范，符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成，具有刑事違法性時，才能被認(rèn)定為犯罪。 (3)應(yīng)受刑罰懲罰性。犯罪是適用刑罰處罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。所以，應(yīng)受刑罰處罰性也是犯罪的一個基本特征。如果一個行為不應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。 犯罪的這三個特征是密不可分的。社會危害性是犯罪的最本質(zhì)特征，是刑事違法性和應(yīng) 受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)，而刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性則把

15、犯罪與其他違法行為區(qū)別開來。 因此，這三個特征對于犯罪都是必要的，并且是任何犯罪都必須具有的。 問題:2. 不作為犯罪的行為人的義務(wù)來源有哪些？答案:不作為犯罪的行為人的義務(wù)來源具體包括以下幾個方面：(1)法律明文規(guī)定的義務(wù)；(2)職務(wù)上或業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)；(3)由行為人已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的責(zé)任，這主要是指行為人由于自己的行為而使法律所保護(hù)的某種利益處于危險狀態(tài)時，負(fù)有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。問題:3. 簡述犯罪構(gòu)成的意義。答案:犯罪構(gòu)成的意義，也即研究犯罪構(gòu)成的意義。研究犯罪構(gòu)成，有兩個方面的 意義：一是實踐意義，二是理論意義。 可以從以下三方面來理解： (1)有助于劃清罪與非罪的界限

16、。 (2)有助于劃清此罪與彼罪的界限。 (3)有助于正確適用刑罰。 問題:4. 簡述正當(dāng)防衛(wèi)成立的條件。答案:根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。據(jù)此，成立正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下條件： (1)起因條件，即必須存在具有社會危害和侵害緊迫性的不法侵害行為。如果誤認(rèn)為存在不法侵害而防衛(wèi)，則屬于假想防衛(wèi)，應(yīng)依據(jù)造成損害結(jié)果和有無過失而予以不同處理。 (2)時間條件，即正當(dāng)防衛(wèi)行為只能在不法侵害正在進(jìn)行時實行，才有其必要。如果不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而進(jìn)

17、行防衛(wèi)，則屬于事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。 (3)對象條件，即正當(dāng)防衛(wèi)只能針對不法侵害者本人實行，不能及于第三者。 (4)主觀條件，即防衛(wèi)人必須出于正當(dāng)目的而實行防衛(wèi)，也就是說，是為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。不是出于上述目的，不能成立正當(dāng)防衛(wèi)。 (5)限度條件。正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件是指正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度并造成重大損害。是否明顯超過必要限度并造成重大損害，是區(qū)別防衛(wèi)的合法與非法、正當(dāng)與過當(dāng)?shù)囊粋€標(biāo)志。如果針對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。 問題:5.

18、 簡述教唆犯的概念和我國對教唆犯規(guī)定的處罰原則。答案:教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具體而言，教唆犯是以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅或者其他方法，將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者雖有犯意但不堅定的人，使其決意實施自己所勸說、授意的犯罪，以達(dá)到其犯罪目的的人。我國刑法對教唆犯的處罰原則規(guī)定在刑法第29條中：(1)教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰；(2)教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰；(3)如果被教唆人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。問題:6. 什么是司法解釋？答案:所謂司法解釋，指的是最高司法機(jī)關(guān)對刑法所做的解釋。在我國，有權(quán)

19、進(jìn)行司法解釋的機(jī)關(guān)只限于最高人民法院和最高人民檢察院。司法解釋并不具有必須遵照執(zhí)行的法律效力，但是，只要其不違背法律各司法機(jī)關(guān)在適用刑法時必須遵照執(zhí)行。近年來，最高人民法院和最高人民檢察院分別對審判工作和檢察工作中具體應(yīng)用刑法問題做過許多解釋。問題:7. 試根據(jù)刑法的規(guī)定，論述犯罪未遂的特征和處罰原則，以及犯罪未遂與犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪既遂的關(guān)鍵區(qū)別。答案:(1)犯罪未遂是指已經(jīng)著手實、行犯罪，由于行為人意志以外的原因而沒有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。犯罪未遂的特征如下：已經(jīng)著手實行犯罪，即已經(jīng)開始實施刑法分則規(guī)定的某種具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。犯罪沒有得逞，即沒有完全符合刑法分則規(guī)定

20、的特定犯罪構(gòu)成的全部要件。犯罪沒有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因，即違背犯罪人主觀愿望和意圖的各種主客觀原因。(2)處罰原則：對于犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。(3)在上述三個特征中，是否已經(jīng)著手實行犯罪是犯罪未遂與犯罪預(yù)備的關(guān)鍵區(qū)別。犯罪是否得逞，是犯罪既遂與犯罪未遂的關(guān)鍵區(qū)別。犯罪沒有得逞是否違背犯罪人的意志以外的原因，是犯罪未遂與犯罪中止的關(guān)鍵區(qū)別。問題:8. 簡述犯罪集團(tuán)的成立條件。答案:犯罪集團(tuán)是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，其成立必須具備以下條件：(1)犯罪主體必須是三人以上；(2)犯罪組織成立的目的在于實施犯罪；(3)犯罪人所共同建立的組織具有相

21、當(dāng)大的穩(wěn)定性；(4)犯罪分子之間相互糾合，體現(xiàn)出一定的組織性。四、辨析題問題:1. 請對“只要沒有被法院實際判處刑罰的，就不認(rèn)為是犯罪”進(jìn)行辨析。答案:這個說法不正確。犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為，即具有應(yīng)受刑罰懲罰性，但行為應(yīng)不應(yīng)當(dāng)受刑罰懲罰與需要不需要進(jìn)行刑罰懲罰是兩個范疇的問題。應(yīng)不應(yīng)當(dāng)受刑罰懲罰解決行為是否構(gòu)成犯罪的問題。只有應(yīng)受刑罰懲罰的行為才能構(gòu)成犯罪，不應(yīng)受刑罰懲罰的行為不能認(rèn)定為犯罪。而需要不需要進(jìn)行刑事審判，即是否需要由“法院實際判處刑罰”，則是在行為構(gòu)成犯罪、應(yīng)當(dāng)受刑罰懲罰的前提下，對具體案件的具體行為人是否實際給予刑罰懲罰的問題。如果根據(jù)案件的具體情況，如情節(jié)輕微、行為人是未

22、成年人、犯罪后有自首或立功表現(xiàn)，認(rèn)為不需要給予刑罰懲罰的，則可以免予處罰；對于超過追訴時效的，司法機(jī)關(guān)的求刑權(quán)也歸于消滅。因此，“只要沒有被法院實際判處刑罰的，就不認(rèn)為是犯罪”的論斷是錯誤的。問題:2. 從不同的成立條件來分析我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)制度和緊急避險制度。答案:我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)制度與緊急避險制度既有相同之處，又有明顯的區(qū)別。二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在： (1)危害的來源不同。正當(dāng)防衛(wèi)的危害來源僅限于人的不法侵害，而緊急避險的危險來源既可以是人的不法侵害，也可以是自然的力量、動物的侵襲，以及人的生理、病理的原因等。 (2)損害的對象不同。正當(dāng)防衛(wèi)只能損害不法侵害者的利益，而緊急避險則損害

23、第三者的合法權(quán)益。 (3)實施行為的條件要求不同。只要有正在進(jìn)行的不法侵害，就可以實施正當(dāng)防衛(wèi)，而緊急避險的實施，只能是在沒有任何其他方法排除危險的情況下，不得已而實施。 (4)對損害程度的必要限度的要求不同。正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度，是在制止不法侵害所必需的前提下，只要所造成的損害與不法侵害可能造成的損害不過于懸殊即可，而緊急避險所造成的損害，則只能小于所避免的損害，不能等于甚至大于所避免的損害。 問題:3. 請對“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照該法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，如果外國法院已經(jīng)審判的，不再予以追究”進(jìn)行辨析。答案:這個說法不正確。根據(jù)我國刑法第10條的規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪

24、，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰?！备鶕?jù)該條規(guī)定，即便外國法院對同一犯罪案件進(jìn)行了審判，中華人民共和國法院仍可以追究，但是在刑罰裁量上可以免除或者減輕處罰。問題:4. 請對“想象競合犯是處斷的一罪”進(jìn)行辨析。答案:這個說法不正確。想象競合犯是實質(zhì)的一罪，不是處斷的一罪。想象競合犯的特征是：第一，行為人必須基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過而實施犯罪行為，這是想象競合犯的主觀特征。第二，行為人只實施一個危害社會的行為。這是想象競合犯的客觀特征之一。第三，行為人所實施的一個危害社會的行為，必須侵犯數(shù)個不同的直

25、接客體。第四，行為人實施的一個危害行為，必須同時觸犯數(shù)個罪名。這是想象競合犯的法律特征。從想象競合犯的特征可以看出，想像競合犯只能充許一個犯罪構(gòu)成要件，根據(jù)犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說，想象競合犯只能是實質(zhì)的一罪。問題:5. 請對“所有的教唆犯都是主犯”進(jìn)行辨析。答案:這個說法不正確。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子，是對共同犯罪人進(jìn)行分工分類法所界定的一類犯罪人；主犯是指在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，是對共同犯罪人進(jìn)行作用分類法界定的一類犯罪人。教唆犯的特點(diǎn)是：本人不親自實行犯罪，而故意唆使他人產(chǎn)生犯罪意圖，并實行犯罪。從在共同犯罪中所起的作用來看，教唆犯在共同犯罪中可能起主要的作用。例如，當(dāng)他人

26、尚無犯罪意圖時，因其教唆使被教唆人產(chǎn)生犯罪意圖并實施犯罪的情形，此時，教唆犯是主犯。但是，在有些共同犯罪中，教唆犯所起的作用則是次要的或輔助的。例如，當(dāng)他人已有明確犯罪意圖，只是尚未決意實施時，教唆人利用其教唆行為促成被教唆人決意實施犯罪，此時，教唆犯只是從犯。由于脅從犯是被脅迫參加犯罪的人，因此，教唆犯不可能是脅從犯?？傊?，不是所有的教唆犯都是主犯，還可能是從犯，但絕不可能是脅從犯。問題:6. 刑事違法性是犯罪的本質(zhì)特征。答案:這個說法不正確。嚴(yán)重的社會危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性是犯罪缺一不可的基本特征。其中，嚴(yán)重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征，反映了犯罪與社會的關(guān)系，說明了國家將一定

27、行為規(guī)定為犯罪并加以刑罰懲罰的理由，揭示了犯罪的社會和政治內(nèi)容。刑事違法性是犯罪的法律特征，揭示了犯罪與刑罰的關(guān)系，反映了罪刑法定的基本要求，表明了犯罪的法定性。應(yīng)受刑罰懲罰性反映了犯罪與刑罰的關(guān)系，揭示了犯罪的法律后果。嚴(yán)重的社會危害性決定刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性，而刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性則反過來說明和體現(xiàn)嚴(yán)重的社會危害性。一個行為如果沒有社會危害性，就不應(yīng)被刑法規(guī)定為犯罪而受到刑罰懲罰。因此，我們認(rèn)為，嚴(yán)重的社會危害性是犯罪的本質(zhì)特征。問題:7. 請對“放棄能夠重復(fù)實施的侵害行為屬于犯罪中止”進(jìn)行辨析。答案:這種說法是合理的。所謂放棄能夠重復(fù)實施的侵害行為，是指行為人實施了足以導(dǎo)致法

28、定危害結(jié)果出現(xiàn)的第一次侵害行為，由于意志以外的原因而沒有得逞，在能夠重復(fù)實施同一性質(zhì)的侵害行為并造成預(yù)期的犯罪結(jié)果的情況下，出于自己的意志而自動放棄繼續(xù)實施侵害行為，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。能夠重復(fù)實施的侵害行為，是一個行為整體，從時間上看還處于犯罪行為的實行過程中，而不是犯罪行為已經(jīng)停止的未遂或者既遂狀態(tài)中；從主觀方面看，行為人是自動放棄繼續(xù)實施犯罪，而不是被迫停止犯罪；從客觀方面分析，行為人放棄能夠重復(fù)實施的侵害行為具有徹底性。綜上所述，放棄能夠重復(fù)實施的侵害行為符合犯罪中止的特征，應(yīng)當(dāng)按照犯罪中止論處。五、分析題問題:1. 刑法第13條規(guī)定：“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪

29、。”如何理解本條的含義？答案:這是對什么是犯罪行為的特殊規(guī)定。即使行為形式上符合犯罪的規(guī)定，但是，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。應(yīng)當(dāng)指出，這里的不認(rèn)為是犯罪，是指不構(gòu)成犯罪，而不是構(gòu)成犯罪不予處罰。這樣，更能準(zhǔn)確地打擊犯罪分子。問題:2. 刑法第24條規(guī)定：“對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！比绾伟盐罩兄狗傅奶幜P？答案:對于中止犯罪的處罰分以下兩種情況： (1)對于沒有造成損害的中止犯，應(yīng)當(dāng)免除處罰?！皼]有造成損害”是指中止犯罪前實施的犯罪行為，沒有造成經(jīng)濟(jì)損失或人身傷害等損害。 (2)造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！霸斐蓳p害”是指雖然犯罪分子中止了犯罪

30、行為，但在中止以前實施犯罪行為的過程中已經(jīng)給他人(包括單位)造成了各種損害。 問題:3. 甲、乙、丙、丁四人均是無業(yè)青年，自1987年起長期勾結(jié)在一起，并在甲的組織、策劃和指揮下，至1991年4年間多次進(jìn)行盜竊犯罪活動，累計金額達(dá)50余萬元。上述四被告人是否構(gòu)成犯罪集團(tuán)？答案:本案中，甲、乙、丙、丁四人長期勾結(jié)在一起進(jìn)行盜竊犯罪活動，數(shù)額巨大，其中有明確的首要分子，其犯罪成員固定，犯罪目的明確，符合犯罪集團(tuán)的特征，屬于盜竊犯罪集團(tuán)。被告人張某，男，35歲。1998年11月，被告人寫信給一個專業(yè)大戶：“借3萬元錢給我買汽車，3日后下午3時你一人到公園假山處找我，如果不來或帶其他人來，小心你的女兒

31、?！?日后，被告人按自己定的時間來到某公園，遠(yuǎn)遠(yuǎn)看見假山旁有一個人提著皮包在等人，當(dāng)他試圖接近該人時，發(fā)現(xiàn)公園內(nèi)游人較多，而且假山附近常有人出現(xiàn)，于是，被告人在公園內(nèi)轉(zhuǎn)了23個小時后，終未能接近該人，最終放棄。他走至公園門口處，被公安機(jī)關(guān)抓獲。 問題： 4. 張某的行為構(gòu)成什么罪？答案:張某的行為構(gòu)成敲詐勒索罪。5. 張某的行為屬于犯罪未遂還是犯罪中止？說明原因，并試述兩者的區(qū)別。答案:張某的行為屬于犯罪未遂。被告放棄犯罪行為是因為作案現(xiàn)場的不利條件而放棄的，并非因為自動放棄犯罪行為，是基于客觀上的不利因素，如“公園內(nèi)人較多”、“假山附近常有人出現(xiàn)”等意志以外的原因，不得已而被迫放棄的，根據(jù)我

32、國刑法的規(guī)定，該行為屬于犯罪未遂。犯罪沒有得逞是否違背犯罪人的意志以外的原因是犯罪未遂與犯罪中止的關(guān)鍵區(qū)別。由于行為人意志以外的原因而停止犯罪行為，是犯罪未遂；由于行為人自動放棄或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，是犯罪中止。甲酒后到其舅家索要欠款，與其舅發(fā)生口角，于是到其鄰家拿了一根木棒(長140厘米，直徑50厘米)。回來后見其舅正與其父在路上說話(二人約距1米)便手持木棒向其舅打去，其舅避開，木棒擊在其父頭上，致其父死亡。 問： 6. 甲是否存在對象認(rèn)識錯誤？答案:甲對于犯罪對象不存在認(rèn)識上的錯誤。因為甲對于其要打擊的目標(biāo)即其舅并沒有發(fā)生辨認(rèn)錯誤。甲主觀上要打擊的是其舅，客觀上也是朝其舅打擊，

33、只是由于其舅的躲避，才使其打擊的實際對象成為其父親。7. 甲的行為應(yīng)如何定性？答案:甲的行為構(gòu)成故意殺人罪的既遂。甲用一根粗木棒朝其舅打擊，其主觀上具有殺人的故意。甲在客觀上實施了殺人行為，只是由于打擊偏差造成其父親死亡的結(jié)果，但其父親的生命與其舅的生命在刑法上是受同樣保護(hù)的。綜合其主客觀要件，甲的行為完全符合故意殺人罪既遂的特征。問題:8. 中華人民共和國刑法第29條規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。”試分析該條法律規(guī)定。答案:(1)該條是關(guān)于教唆犯的處罰原

34、則的規(guī)定。 (2)教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。按照我國刑法的規(guī)定，對于教唆犯應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。即起主要作用的，按主犯處罰；起次要作用的，按從犯處罰。這是教唆犯處罰的一般原則。明知是不滿18周歲的人而教唆其犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。這一規(guī)定是為了更好地維護(hù)青少年的合法權(quán)益。 (3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪，在刑法理論上稱為“教唆未遂”。在這種情況下，對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。 問題:9. 被告人甲，原系某市公路運(yùn)輸管理處處長。1997年2月，某市農(nóng)墾運(yùn)輸公司經(jīng)理乙請被告人甲批一些便宜汽油。甲利用其原在石油公司擔(dān)任過經(jīng)理并與現(xiàn)任石油公司經(jīng)理熟悉的便利條件，為該公司

35、要了數(shù)量各5噸的計劃內(nèi)半價汽油批條2張，該公司將10噸汽油倒賣，獲利6800元。同年5月，該公司以汽油差價款的名義送給甲現(xiàn)金5000元。案發(fā)后，贓款已經(jīng)全部追回。 問題：對該案應(yīng)適用我國1979年刑法，還是1997年10月1日施行的新刑法？ 答案:我國刑法第12條規(guī)定：“中華人民共和國成立以后、本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是，如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。本法施行以前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)做出的生效判決，繼續(xù)有效。”該規(guī)定在刑法的溯及力上采納了從舊兼從輕的原則。本案的被告人甲身為國家工作人員，利用原職務(wù)影響，為他人謀取利益，非法收受他人財物，其行為已經(jīng)構(gòu)成了1979年刑法第185條規(guī)定的受賄罪。該受賄犯罪行為發(fā)生在中華人民共和國成立以后、新刑法施行以前，應(yīng)適用1979年刑法，但在本案審理時新刑法已經(jīng)生效，新刑法對于受賄罪的處刑較1979年刑法為輕，因此，在審理本案時，