第五章-合同法課件

1、第五章 合同法第一節(jié) 合同法概述一、合同的概念合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。判斷：下列哪些合同屬于合同法第2條所規(guī)定的合同？1、甲乙兩人書面協(xié)議約定將甲的一處臨街鋪面租給乙使用1年。2、甲將自己的一套房屋抵押給銀行，并從銀行貸款80萬元。3、甲乙兩家協(xié)議約定：甲（男方）:墊付乙（女方）大學(xué)四年的學(xué)習(xí)費(fèi)用6萬元，女方須于大學(xué)畢業(yè)后，2013年10月1日結(jié)婚。4、甲乙兩家協(xié)議約定將甲對其兒子的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移至乙家。5、汪飛和黎雅鵬協(xié)議約定夫妻財產(chǎn)獨(dú)立制。6、某局機(jī)關(guān)與其下屬部門簽訂的收費(fèi)協(xié)議。7、國有土地使用權(quán)出讓合同。總結(jié)

2、：1、從調(diào)整的法律關(guān)系看，廣義上的合同包括物權(quán)合同（如抵押合同）、債權(quán)合同（如租賃合同）、身份合同（如撫養(yǎng)協(xié)議、離婚協(xié)議、訂婚協(xié)議、結(jié)婚協(xié)議）、身份財產(chǎn)合同（如約定夫妻財產(chǎn)制）2、合同是平等主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。3、國家（機(jī)關(guān)）以平等民事主體身份出現(xiàn)的合同屬于合同法第2條規(guī)制的合同。4、合同的內(nèi)容是民事權(quán)利與民事義務(wù)，客體是一定的行為，如運(yùn)輸合同是運(yùn)輸行為，買賣合同是交付行為等。第一節(jié) 合同法概述二、合同法立法概況1999年合同法及解釋（一）、解釋（二）合同法分為合同法總則和分則。三、合同法的基本原則【案例1】2000年5月17日，三原告來到被告成都某快餐店就餐。被告店門口的燈箱廣

3、告中宣稱：每位18元，國家公務(wù)員每位16元；1.3米以下兒童每位9元。原告每人交納了18元在飯店就餐后，認(rèn)為被告的就餐價格規(guī)定是對原告（非公務(wù)員）的消費(fèi)歧視，為此，2000年6月，原告起訴到法院，要求被告返還多收的人民幣，撤銷廣告中的內(nèi)容，并向三原告賠禮道歉。問題：你認(rèn)為本案該如何處理？三、合同法的基本原則【案例2】原告周恩澤因腳穿拖鞋、身著短褲而被羅杰斯中關(guān)村分店拒絕入內(nèi)。原告俗稱，只有消費(fèi)者選擇消費(fèi)的權(quán)利，沒有經(jīng)營者選擇消費(fèi)者的權(quán)利，被告拒絕其入店內(nèi)就餐侵害了其對于消費(fèi)的自由選擇權(quán)。你認(rèn)為此案如何判決？第二節(jié) 合同的訂立一、合同形式： 1、書面（法律規(guī)定必須采取書面形式的合同和當(dāng)事人約定采

4、取書面形式的合同。但如有法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，而未采用書面形式的，如一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立） 2、口頭：當(dāng)面談判和通過電話協(xié)商 3、其他（主要為推定）判斷：下列案例分別屬于哪種訂立合同的方式？【案例】1、顧客王某在超市內(nèi)拿一堆商品，一聲不吭，到收款臺交付貨幣的行為。 2、甲乙訂立一房屋租賃合同，租期5年，從1997年3月1日起，每月5日付當(dāng)月租金。2002年3月1日后，甲（房客）未搬出，乙（房主）亦未催甲搬出，到2002年4月5日，甲照常交租金，乙照收不誤。問：甲乙行為于法律上有何效力？第二節(jié) 合同的訂立二、合同的內(nèi)容與主要條款（合同法第12條、61條）【案例4】漢江江畔

5、某縣城，甲為一建筑工程公司，乙為一專事挖河沙的公司。6月1日，甲乙簽訂一買賣河沙的合同。合同約定：（1）甲買乙的河沙100車；（2）每車河沙150元。第二節(jié) 合同的訂立假設(shè)合同履行過程中，甲主張合同中的“車”為東風(fēng)大卡車，乙則主張應(yīng)為本公司的農(nóng)用四輪車。法官丙認(rèn)為：雙方關(guān)于數(shù)量條款規(guī)定不明，現(xiàn)又存在爭議，而數(shù)量條款為買賣合同必備條款，故認(rèn)定合同無效。問：合同是否成立？思考：合同內(nèi)容的八大條款是否為任何合同都須具備的條件，缺一不可？第二節(jié) 合同的訂立答案：合同成立。對于沒有約定或約定不明確的條款，可以補(bǔ)充或補(bǔ)正：1）當(dāng)事人補(bǔ)充協(xié)議確定；2）依合同有關(guān)條款確定；3）依交易習(xí)慣確定。第二節(jié) 合同的訂

6、立三、合同訂立的方式（一）要約1、要約與要約邀請的概念（重點(diǎn)）2、要約的生效3、要約的撤回與撤銷4、要約的失效第二節(jié) 合同的訂立【案例1-1】某公司于報紙上發(fā)廣告稱：我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，系*水泥廠名牌產(chǎn)品，每噸價格為300元，我公司可送貨，先來先買，欲購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)。問題：此廣告屬于要約還是要約邀請？【案例1-2】出租車停在路邊，屬于要約還是要約邀請？【案例1-3】：懸賞廣告屬于要約還是要約邀請？第二節(jié) 合同的訂立【案例2】要約的生效：甲于3月1日向乙發(fā)出一個商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品。3月5日，要約函件到達(dá)乙的信箱，恰巧乙外出辦事，3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要

7、約函件。問：該要約何時生效？【案例3】要約的撤回：假設(shè)案例2中甲3月1日發(fā)出要約后，逢3月2日市場行情突變，于是3月3日發(fā)出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，3月4日到達(dá)乙處。問：3月5日到達(dá)乙處的要約有無效力？第二節(jié) 合同的訂立【案例4】要約的撤銷（對已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示；撤銷必須在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人）：甲于3月1日向乙發(fā)出一個商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品。3月5日，要約函件到達(dá)乙的信箱。要約中寫道：你若承諾，必須在3月10前作出，過期不候。如果甲3月5日，甲發(fā)現(xiàn)市場行情突變，當(dāng)日以特快專遞發(fā)出撤銷要約的通知，于3月

8、8日到達(dá)乙處。問：乙可以作出承諾嗎？重點(diǎn)掌握：要約不得撤銷的情形（P130）（二）承諾【案例1】甲給乙一個要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即以乙名義對甲發(fā)出一承諾函，承諾函到達(dá)甲處，甲未置可否。問：甲、丙之合同是否成立？為什么？【案例2】甲建筑工程公司向乙丙兩個水泥廠各發(fā)一函件，稱：急需1000號水泥1000噸，價格300元/噸，貨到付款。乙水泥廠收到后即傳真給甲：函收到，即日發(fā)出。丙收到后未回，但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸1000號水泥1000噸，給甲送去。問：甲與乙、丙之間合同是否成立？為什么？【案例3】假設(shè)案例2中甲發(fā)給乙水泥廠要約函件后，乙當(dāng)即回函：同意發(fā)貨，款到交貨。甲收到回函后立

9、即匯去30萬元至乙賬戶。問：乙之回函是什么性質(zhì)？甲、乙之合同是否成立？為什么？【案例4】假設(shè)案例2中乙當(dāng)即回函稱：同意發(fā)貨，價300.01元/噸。問：乙之函是否為新要約？【案例5】假設(shè)案例4中甲收到乙的回函，發(fā)來傳真稱：貴方擅改噸價，不可。那么甲乙之合同能否成立？第二節(jié) 合同的訂立（二）承諾【案例6】北京甲于3月1日發(fā)一要約給廣州乙，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，該要約3月5日到達(dá)乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達(dá)甲處。甲未置可否。問：甲乙合同是否成立？【案例7】假設(shè)案例6中甲收到承諾函后，當(dāng)日回電稱接受該承諾函。問：甲乙之合同是否成立？【案例8】假設(shè)案例6中，乙于3

10、月8日作出承諾，以特快專遞寄出，本應(yīng)3月9日即到。但由于快遞公司疏忽，甲于3月15日才收到該郵件。甲收到后未予任何回復(fù)。問：甲乙之合同成立否？【案例9】假設(shè)案例8中，甲收到郵件后，于次日通過電話告訴乙，不接受該承諾。問：甲乙之合同是否成立？第二節(jié) 合同的訂立四、合同的成立（一）合同的成立時間承諾生效的意思是指合同成立（合同法第25條)承諾通知生效采到達(dá)主義（合同法第26條）（二）合同成立的地點(diǎn)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 第二節(jié) 合同的訂立四、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任的成立須具備以下要件：1、須發(fā)生在合同的訂立過程中：以要約生效為起點(diǎn)，以合同成立為終端。2、違反了締約階段上的義務(wù) 1）假借

11、訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。3、須有過錯。過錯包括故意和過失。4、須有損失存在。5、須有因果關(guān)系。第二節(jié) 合同的訂立四、締約過失責(zé)任【案例1】：甲乙兩人各開一酒店并且相鄰，生意都很興隆。后甲因投身其他行業(yè)欲將酒店轉(zhuǎn)手給丙，并出價80萬元。乙得知后擔(dān)心財力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后競爭中自己落于下風(fēng)。于是乙積極與甲磋商，表明自己有決心買下酒店并出價100萬元。甲見乙出價高，遂終止與丙磋商，轉(zhuǎn)而一心一意與乙談判。乙見丙推出，即對甲表示自己無意買下該酒店。對此，你認(rèn)為如何處理？第二節(jié) 合同的訂立四、締約過失責(zé)

12、任【案例2】：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元”。3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不全的情況，故拒絕簽訂合同。你認(rèn)為，此案如何處理？第三節(jié) 合同的效力一、合同效力的概念合同可劃分為：有效合同、無效合同、效力待定合同和可變更、可撤銷的合同二、有效合同（一）概念。合同生效不等于合同成立第三節(jié) 合同的效力【合同的成立與生效案例判斷題】下列合同何時成立？何時生效？1：甲乙于6月1日簽訂一水果買賣合同。2：甲乙于6月3日簽訂一房屋買賣合同，甲將位于A城B區(qū)的房屋一棟賣給乙，兩人于6月15日辦妥產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。

13、第三節(jié) 合同的效力（二）合同生效的要件1、合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。2、意思表示真實(shí)。3、合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)或社會公共利益。4、訂立合同的程序和形式合法。第（三）合同生效的時間【案例】1：甲乙訂立一房屋租賃合同，約定若甲父親死亡，則甲提供房屋供乙居住。該合同是附條件還是附期限的合同？2：甲乙約定，若太陽從西方升起，甲贈給乙100萬元。這個合同有效嗎？3：甲乙約定，若乙暗殺丙成功，甲給乙50萬元。該合同有效嗎？4： 甲乙約定，若甲的母牛生一小牛，則贈予乙小牛。后母牛受孕，甲殺之。合同生效嗎？5：假設(shè)例4中母牛受孕后，不幸感染瘋牛病，甲殺之。合同生效嗎？第三節(jié) 合同

14、的效力（三）合同生效的時間補(bǔ)充：所附條件必須為：1）將來發(fā)生的事實(shí)；2）不確定性；3）合法事實(shí)；4）當(dāng)事人約定而非法定的事實(shí)。附條件和附期限的區(qū)別是：期限是一定能到來的，而條件則具有不確定性。第三節(jié) 合同的效力三、無效合同【案例判斷】1：甲（國有企業(yè)）與乙（私營企業(yè)）簽訂合同，乙欺詐甲，致甲損失10萬元。問：該合同效力如何？2：公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費(fèi)用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于標(biāo)準(zhǔn)為由，請求法院對裝修費(fèi)用予以變更。該裝修費(fèi)用條款效力如何?3:甲為一個乘客（老煙民），乙為一個小商販。乙在火車站外叫賣：中

15、華香煙，10元一條。甲欣然買之。經(jīng)查，該煙為假煙。甲乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？第三節(jié) 合同的效力三、無效合同【案例判斷】4：某經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大常委會制定了一部*市房屋租賃管理?xiàng)l例，內(nèi)有一條規(guī)定：凡在本市出租房屋，不經(jīng)房產(chǎn)管理部門登記的，租賃合同無效。適逢該市居民甲于2001年將私房出租給打工者乙，二人訂立書面租賃合同但未經(jīng)登記。后在履行中發(fā)生糾紛，甲訴至法院。法院認(rèn)為，該合同違反了上述條例的強(qiáng)行法規(guī)范，依法判決租賃合同無效。問：你如何看待法院的判決？四、效力待定的合同（一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效）1、限制民事行為能力依法不能獨(dú)立訂立的合同。（純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相

16、適應(yīng)而訂立的合同）2、無權(quán)代理人以被代理人名義訂立合同。（與“表見代理”區(qū)分）3、無權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。第三節(jié) 合同的效力【案例】1：甲在自己的商店里向乙出售一套價值2000元的西服，恰好期間有個電話找甲，甲對前來看望他的朋友丙說：”請幫我看管一下店，我馬上回來“。甲出去以后，乙提出自己有事不能久留，要求丙盡快把西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙見乙要走，于是答應(yīng)代替甲出售該西服。雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元價格出售給乙。甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕，雙方為此發(fā)生爭議。甲起訴到法院要求撤銷該買

17、賣合同。問題：你認(rèn)為此案如何解決？ 【案例】2：楊某家中飼養(yǎng)了耕牛3頭，在農(nóng)忙季節(jié)因有一頭牛閑置不用，遂于2000年8月出租給同村農(nóng)民李某，雙方約定租期2年，每年租金為200元。在被告租用10天以后，耕牛突然走失，李某尋找一天無果，于是李某與楊某雙方協(xié)商，如果李某1個月內(nèi)不能找回耕牛，則由李某賠償原告1500元損失，并支付尚未支付的租金100元。幾天后，李某終于找到了耕牛。在將牛牽回家的途中，李某打聽到市場上耕牛的價格已漲至2000元，李某遂將牛牽到集市上出售給鄰村的張某，獲價款2100元。李某回家以后，謊稱牛沒有找到，向楊某交付了約定的1600元。不巧幾天以后，楊某上鄰村做活，在張某家發(fā)現(xiàn)了

18、其耕牛。楊某要求帶回耕牛，遭到張某拒絕。楊某遂向法院起訴，要求返還耕牛，賠償損失。李某辯稱，已經(jīng)向楊某支付了1600元，楊某的請求沒有道理。問題：你認(rèn)為此案應(yīng)該如何解決？五、可變更、可撤銷合同 【案例1】2000年10月，養(yǎng)殖戶楊樹青購得8頭奶牛，每頭800元。同時，楊與本村周某達(dá)成購買飼料的口頭協(xié)議，每公斤0.2元，購買4000公斤，次年2月10日交貨。次年元旦，楊樹青自家存放的飼料草不慎起火燒盡，楊便找到周某請求提前交付飼料草。周某笑稱，他現(xiàn)在要牛不要錢，800元的飼料錢需以2頭牛來折抵。楊迫于飼草供應(yīng)艱難，同意了周某的提議。但次日，楊樹青找到周某，表示愿以1500元再買回兩頭牛，周某予以

19、拒絕。你認(rèn)為此案如何處理？五、可變更、可撤銷合同 【案例2】1996年8月10日，吉祥服裝廠攜服裝樣品到大華商廈協(xié)商簽訂了服裝購銷合同。經(jīng)雙方共同鑒定，樣品用料為純棉布料，約定，吉祥廠向大華商廈提供按樣品及樣品所用同種布料制作的女式裙9000件，總價款為36000元。雙方履行合同后，9月1日，一位顧客購買裙子后認(rèn)為不是純棉布料，要求退貨。大華商廈立即請有關(guān)部門檢驗(yàn)，的確不是純棉布料，含有15%化纖。大華認(rèn)為吉祥廠欺詐，要求退貨。吉祥廠辯稱，其廠業(yè)務(wù)員去南方某市購買此布料時是按照純棉布料的價格購買的，有發(fā)票為證，且當(dāng)時是經(jīng)過大華商廈驗(yàn)貨的，因此沒有欺詐。后因商廈主管人員調(diào)離崗位，此爭議擱置，知道

20、次年9月26日，商廈訴至法院，要求解除合同，退換全部制成品，并要求吉祥服裝廠賠償損失。你認(rèn)為吉祥服裝廠與大華商廈之間的糾紛應(yīng)當(dāng)如何解決？五、可變更、可撤銷合同撤銷權(quán)的行使：1、撤銷權(quán)的主體： 1）在欺詐、脅迫、趁人之危的合同中，僅受害方可以行使撤銷權(quán)； 2）在顯失公平、重大誤解的合同中，當(dāng)事人雙方均可行使撤銷權(quán)。2、撤銷權(quán)的性質(zhì)：除斥期間為一年。3、行使：必須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)，不得由當(dāng)事人自己確認(rèn)。4、撤銷權(quán)和變更權(quán)的關(guān)系： 1）當(dāng)事人請求變更，法院、仲裁庭可予以變更，但不得撤銷 2）當(dāng)事人請求撤銷的，法院仲裁庭可酌情予以變更或撤銷。第四節(jié) 合同的履行一、合同履行的原則【情勢變更原則】

21、2010年4月18日，原告李某向被告的員工潘某（房產(chǎn)銷售部員工）咨詢：原告夫妻名下已經(jīng)有三套房是否還能按揭？潘某承諾，可以幫原告辦到按揭，首付30%，利率為基準(zhǔn)利率的70%，最壞的結(jié)果首付也是50%。雙方遂簽署了認(rèn)購書，原告繳納了2萬元的定金。原告回家后于2010年4月19日看到新聞?wù)f，國家發(fā)布了通知，據(jù)此通知，深圳市已經(jīng)暫停對第三套房的貸款。原告知道后，立即與被告協(xié)商退款事宜。你認(rèn)為此案應(yīng)如何處理？第四節(jié) 合同的履行三、合同履行中的抗辯權(quán)【案例1：同時履行抗辯權(quán)】：甲乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，乙付款10萬元。后甲交付了7噸貨物，同時請求乙付款100萬元。問：乙應(yīng)如何行使抗

22、辯權(quán)？【案例2】：先履行抗辯權(quán)：2000年8月20日，甲公司和乙公司訂立承攬合同一份：甲公司按乙公司要求，為乙公司加工300套桌椅，交貨時間為2000年10月1日。乙公司應(yīng)在合同成立之日起10日內(nèi)支付加工費(fèi)10萬元人民幣。合同成立后，甲公司積極組織加工。同年8月28日，當(dāng)?shù)叵啦块T認(rèn)為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴(yán)重的安全隱患，要求其停工整頓。甲公司因此將無法按合同約定期限交貨。乙公司在得知這一消息后，遂于同年9月10日向法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司辯稱：合同尚未到履行期限， 其行為不構(gòu)成違約。你認(rèn)為此案如何解決？【案例3】：2010年3月8日，甲向乙借用電腦一臺。3月15日，乙向甲借用

23、名牌手表一塊。5月10日，甲要求乙返還手表，乙以甲尚未歸還電腦為由，拒絕返還手表。根據(jù)合同法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）A. 乙是在行使同時履行抗辯權(quán)，可以暫不返還手表B. 乙是在行使不安抗辯權(quán)，可以暫不返還手表C. 乙是在行使留置權(quán)，可以暫不返還手表D. 乙應(yīng)當(dāng)返還手表四、合同履行中的債權(quán)保全制度合同相對性的突破（一）代位權(quán)制度1、代位權(quán)定義：當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。2.代位權(quán)行使的條件3.代位權(quán)的行使1.債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法并且是非專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。2.債務(wù)人怠于

24、行使到期債權(quán)，并且因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)已經(jīng)危害到債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。3.債權(quán)人對債務(wù)人、債務(wù)人對其債務(wù)人的債權(quán)均已到期。債權(quán)人行使代位權(quán)必須以自己的名義進(jìn)行通過法院裁判的方式來行使4、代位權(quán)訴訟當(dāng)事人的關(guān)系次債務(wù)人可援引對債務(wù)人的抗辯權(quán)以對抗債權(quán)人債權(quán)人行使代位權(quán)訴訟的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)代位權(quán)成立的，次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行，而不能向債務(wù)人履行債權(quán)人請求數(shù)額以債權(quán)為限，不得超過債務(wù)人的債務(wù)。【案例1】：乙欠甲債務(wù)2000元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙退休金3000元，乙到期未主張。問：甲能否對丙行使代位權(quán)？【案例2】：乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還，丙欠乙11萬元貨款亦到期，乙一直未向

25、丙主張，但乙擁有汽車若干輛，價值在200萬元以上。問：甲可否對丙行使代位權(quán)？【案例3】：乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還，乙無其他財產(chǎn)，但丙欠乙11萬元貸款，現(xiàn)乙正在起訴丙。問：甲可否對丙行使代位權(quán)？（二）撤銷權(quán)制度1、撤銷權(quán)成立條件 1）債權(quán)人對債務(wù)人之債已屆期滿 2）債務(wù)人有下列行為之一： 放棄到期債權(quán)； 無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)； 以明顯低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知情的。 3）債務(wù)人主觀上有損害債權(quán)人債權(quán)之惡意。 4）債務(wù)人實(shí)施的第2）項(xiàng)中的行為，已經(jīng)危害債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。2、撤銷之訴的當(dāng)事人 1）原告：債權(quán)人 2）被告：債務(wù)人 3）第三人：受讓人3、撤銷之訴的訴訟效果 1）債務(wù)人與受讓人之間的行為自始無效

26、2）訴訟的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，第三人有過錯的，適當(dāng)分擔(dān)?！境蜂N權(quán)案例1】：甲欠乙20萬元到期無力償還，甲父親病故后遺留價值15萬元的住房1套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。二人遂訂立贈與協(xié)議。請問下列說法正確的是？1）乙可代位行使甲的繼承權(quán)2）乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)，即乙可書面通知甲、丙，撤銷該贈與協(xié)議3）如乙發(fā)現(xiàn)之日為2006年5月1日，則自2007年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)4）如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可追加丙為第三人5）如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān)。

27、第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、保證（一）概念。保證人應(yīng)為主合同當(dāng)事人以外的第三人。（二）保證人的資格（三）保證的方式：一般保證；連帶責(zé)任保證（四）保證合同第五節(jié) 合同的擔(dān)保一、保證【案例1】：劉備欠曹操債100萬元，張飛為一般保證人。后劉備到期不能履行債務(wù)，曹操起訴張飛，問：張飛能否行使抗辯權(quán)？若曹操起訴劉備，勝訴，請求強(qiáng)制執(zhí)行劉備的財產(chǎn)。正在執(zhí)行過程中，劉備被另一債權(quán)人孫權(quán)申請破產(chǎn)，法院立案受理。曹操轉(zhuǎn)而請求張飛還款100萬元。問：張飛能否拒絕？假設(shè)張飛和劉備的保證合同中，并未載明張飛是否為一般保證人，劉備到期不能履行債務(wù)時，曹操起訴張飛要求其清償。問：張飛能否拒絕？第五節(jié) 合同的擔(dān)?！景咐?】：最

28、高額保證2000年9月1日，甲企業(yè)向乙銀行借款，甲乙商定：今后3年內(nèi)乙每個月向甲提供1000萬元人民幣的借款，共計金額不超過3.6億元人民幣。丙為保證人，與乙簽訂一份保證合同，約定甲將來不能清償上述3年內(nèi)的借款時，丙承擔(dān)保證責(zé)任。乙丙之合同即為最高額保證合同。最高額保證合同的特點(diǎn)：1、保證合同成立在前，主合同成立在后；2、保證的主債權(quán)具有不特定性。第五節(jié) 合同的擔(dān)保二、抵押（一）抵押的概念（二）抵押財產(chǎn)的范圍（三）抵押權(quán)的生效 1、對于不動產(chǎn)抵押，登記是強(qiáng)制性的，且為抵押權(quán)的生效要件 2、對于浮動抵押和其他動產(chǎn)抵押（如生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運(yùn)輸工具或正在建造的船舶、航空器），抵押

29、權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人?！景咐?】：甲向乙借款20萬元，由丙提供價值15萬元的房屋抵押并訂立了抵押合同書。甲因辦理登記手續(xù)費(fèi)過高，經(jīng)乙同意未辦理登記手續(xù)。甲又以一輛價值6萬元的“夏利”車抵押給乙并訂立了抵押合同書，但未來得及辦理登記。一年后，甲因虧損無力還債，乙訴至法院要求行使抵押權(quán)。本案中兩個抵押的效力如何？A.均有效 B.均無效C.房屋抵押有效、汽車抵押無效 D.房屋抵押無效、汽車抵押有效第五節(jié) 合同的擔(dān)保三、質(zhì)押（一）質(zhì)押的概念。掌握：“轉(zhuǎn)移占有”（二）動產(chǎn)質(zhì)權(quán)重點(diǎn)掌握：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的生效質(zhì)物交付是動產(chǎn)質(zhì)權(quán)而非動產(chǎn)質(zhì)押合同的生效要件。（三）權(quán)利質(zhì)權(quán)掌握：哪些權(quán)

30、利可以質(zhì)押？第五節(jié) 合同的擔(dān)?！景咐?】：2011年10月5日甲向乙借款5000元，同時簽訂了一份質(zhì)押合同，約定甲于同年10月8日將一頭母牛作為質(zhì)物交付給乙，甲如期交付。下列選項(xiàng)中哪些屬于正確的？A.質(zhì)押合同生效時間為2011年10月5日B.質(zhì)押合同生效時間為2011年10月8日第五節(jié) 合同的擔(dān)保四、留置（一）留置權(quán)的適用范圍1995年擔(dān)保法和1999年合同法：保管合同、加工承攬合同、行紀(jì)合同、倉儲合同、貨運(yùn)合同物權(quán)法對留置權(quán)的適用范圍采用了開放式立法的態(tài)度【例1】：甲有償委托乙代購貨物一批。若乙買回貨物后，甲不支付約定的報酬，問：乙可以留置該貨物嗎？【例2】：甲乙構(gòu)成無因管理，本人甲不支付管

31、理人乙為管理事務(wù)支出的必要費(fèi)用，問：乙可以留置因管理事務(wù)所占有的甲的物品嗎？第五節(jié) 合同的擔(dān)保（二）留置權(quán)的構(gòu)成要件 1、標(biāo)的物是動產(chǎn) 2、須債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動產(chǎn) 3、須債權(quán)已屆清償期 4、須債權(quán)的發(fā)生于動產(chǎn)的占有基于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置除外第五節(jié) 合同的擔(dān)?！纠?】甲公司與運(yùn)輸個體戶乙于2011年6月1日簽訂一運(yùn)輸木材合同，委托乙將木材從北京運(yùn)至上海，到上海后甲即付運(yùn)費(fèi)。乙于6月3日運(yùn)到后，甲未付費(fèi)，但乙還是將全部木材交給甲。8月1日，甲又委托乙運(yùn)一批鋼材由北京到上海，并約定到滬后即付運(yùn)費(fèi)。當(dāng)日，乙接到鋼材后即留置下來，稱：趕快交付6月3日合同的運(yùn)費(fèi)，否則兩個月后，我將把這批鋼

32、材賣掉，以抵運(yùn)費(fèi)。乙的做法是否合法？為什么？【例4】假設(shè)乙為一個運(yùn)輸有限公司，乙的做法合法嗎？第五節(jié) 合同的擔(dān)保五、定金（一）概念（二）種類（三）定金合同第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更：狹義的合同變更：合同有效成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，當(dāng)事人就其內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充。廣義的合同變更還包括合同的轉(zhuǎn)讓，即合同當(dāng)事人的變更。合同法中僅指合同內(nèi)容的變更。二、合同的轉(zhuǎn)讓：合同主體的變更（一）權(quán)利轉(zhuǎn)讓：債權(quán)人通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人統(tǒng)一的除外。 重點(diǎn)掌握：合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓的情形（二）義務(wù)轉(zhuǎn)移：債務(wù)人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)

33、人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止【例1】：甲與乙簽訂勞務(wù)合同，乙為甲提供家庭保姆服務(wù)，月工資2800元。不久，甲為討好頂頭上司丙，對丙說：“明天就讓我家的保姆乙到您家干活，她每月的工資由我繼續(xù)按月支付！”丙欣然同意。問：此合同的權(quán)利能否讓與？【例2】：甲與乙簽訂授課合同，約定甲每周為乙講授GRE課程10小時。后乙未經(jīng)甲同意，將其對甲的合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓丙出租汽車公司（丙需要培訓(xùn)為奧運(yùn)會服務(wù)的司機(jī)），并通知甲。問：此合同的權(quán)利能否讓與？第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止補(bǔ)充：基于合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán)： 1）基于個人人身信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)； 2）專為特

34、定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán)； 3）人身債權(quán)第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止【例3】：青年實(shí)業(yè)家蔣干與文學(xué)青年周瑜曾訂立一借貸之契約，后周瑜尚欠借款1萬株無力支付，蔣干屢屢奚落之，瑜囧。瑜至友魯肅聞之，向周瑜表示愿以家資承瑜之債。蔣干未置可否。后魯肅交付于蔣干1萬株，蔣干欣然受之。問：債務(wù)承擔(dān)是否有效？【例4】：假設(shè)例3中，周瑜和魯肅訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議后，蔣干同意。后蔣干要求魯肅履行，魯肅不應(yīng)。蔣干訴至法院，魯肅提出：周瑜欠你的債現(xiàn)在已過訴訟時效。經(jīng)法院查證：魯肅所言屬實(shí)。問：應(yīng)作何處理此案？第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（三）權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓1、協(xié)議概括承受：甲乙兩公司訂有買賣合同，甲交貨10噸，乙付

35、款100萬元。履行前，甲、丙訂立合同，甲“出局”，丙“進(jìn)入”。征求乙的意見，乙同意。后丙應(yīng)對乙負(fù)交貨義務(wù)，并有權(quán)請求乙清償100萬元。2、法定概括承受第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止三、合同的權(quán)利義務(wù)終止（一）使合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形：1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；2）合同解除3）債務(wù)互相抵消4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5）債權(quán)人免除債務(wù)6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（二）合同解除1、協(xié)議解除：雙方解除，只要解除原合同的協(xié)議不違反法律，當(dāng)事人得自由為之。2、法定解除1）不可抗力：甲乙訂立一棉花購銷合同，約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花。

36、不料，乙農(nóng)場逢夏季洪水之災(zāi)，棉苗全被沖走，寸棉未收。問：誰可以解除合同？第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止2）預(yù)期違約：甲乙于7月訂立一買賣合同，標(biāo)的是甲祖?zhèn)鞯囊粋€宋代鈞窯瓷瓶，約定甲于9月1日交貨。8月8日，甲約乙看瓶，并當(dāng)著乙的面將瓶、瓷瓶摔碎。問：乙可否解除合同？3）遲延履行：中國一公司與加拿大一公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同，約定中方務(wù)必于11月20日前運(yùn)貨至溫哥華港口。履約過程中，中方交貨遲延，至溫哥華港口時間是12月26日。問：加方能否解除合同？4）其他根本違約行為第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（三）債務(wù)抵消1、法定抵消： 要件 1）雙方互負(fù)債務(wù) 2）雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同 3

37、）主動債權(quán)已屆清償期 4）依債的性質(zhì)可以抵消抵銷權(quán)：通知對方即可，不以對方同意為要件；不得附條件、附期限，否則，視為抵消無效。第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止2、協(xié)議抵消互負(fù)債務(wù)的當(dāng)事人雙方協(xié)商達(dá)到意見一致，互相消滅對方債權(quán)的行為。無論雙方債務(wù)是否種類、品質(zhì)相同，是否均屆期滿，是否經(jīng)過了訴訟時效等，充分體現(xiàn)合同自由。第六節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止（四）提存1、提存產(chǎn)生的原因2、標(biāo)的：原則上為債的標(biāo)的物；債的標(biāo)的物不宜提存或費(fèi)用過高的，提存其變價款。3、效力：提存費(fèi)用、提存物風(fēng)險、提存物孳息、提存物所有權(quán)均歸債權(quán)人?！纠?】：甲與乙于二OO七年簽訂了一份房產(chǎn)租賃協(xié)議，約定甲將名下房產(chǎn)出租給乙，租期

38、五年，租金為每年人民幣28000元整，今年三月甲因病逝世，無人領(lǐng)取租金，應(yīng)將租金如何處理？（五）債務(wù)免除與混同第七節(jié) 違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念概念：合同當(dāng)事人違反合同的約定。分為實(shí)際違約和預(yù)期違約。違約行為：1）預(yù)期違約： 明示毀約 默示毀約2）實(shí)際違約： 不履行 遲延履行：遲延給付；遲延受領(lǐng) 不完全履行：瑕疵履行；部分履行 其他違約形態(tài)第七節(jié) 違約責(zé)任二、歸責(zé)原則：違約責(zé)任一般采用嚴(yán)格責(zé)任原則，例外采過錯責(zé)任原則（一）嚴(yán)格責(zé)任原則：無過錯責(zé)任原則（二）過錯責(zé)任原則僅在少數(shù)合同關(guān)系中適用：客運(yùn)合同中承運(yùn)人對旅客自帶物品的毀損責(zé)任委托合同倉儲合同（三）特殊過錯責(zé)任原則僅適用于無償合同，如贈與合

39、同，無償保管合同，無償委托合同。第七節(jié) 違約責(zé)任三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式（一）繼續(xù)履行（二）采取補(bǔ)救措施（三）支付違約金（四）賠償損失（五）定金制度第七節(jié) 違約責(zé)任（一）繼續(xù)履行1、標(biāo)的物為特定物的，滅失后可免除繼續(xù)履行責(zé)任。2、金錢之債及種類物之債的債務(wù)人不履行的，非違約方可要求其繼續(xù)履行，但有3種情形除外3、繼續(xù)履行可與遲延履行違約金并存第七節(jié) 違約責(zé)任（二）采取補(bǔ)救措施采取補(bǔ)救措施與賠償損失可并存【例1】：甲從乙汽車銷售公司買回一輛轎車從事出租，不久發(fā)現(xiàn)發(fā)動機(jī)有毛病。甲請求乙修理完好，然后舉證稱：一是為修車往返費(fèi)用300元，二是修理期間使甲少掙收入1000元。問：甲可否要求乙賠償以上兩項(xiàng)損

40、失？第七節(jié) 違約責(zé)任（三）支付違約金種類：法定違約金、約定違約金（合同法第114條第1款規(guī)定的違約金，在性質(zhì)上屬于約定違約金，這里只分析約定違約金）約定違約金以補(bǔ)償性為其功能，以懲罰性為例外。第七節(jié) 違約責(zé)任違約金與補(bǔ)償性法定損害賠償金的關(guān)系（合同法第114條第2款）：1、違約金損失（過分高于損失），可要求予以適當(dāng)減少；3、違約金損失（高于損失但不過分），適用違約金。法理在于：1、兩者均以補(bǔ)償性為基本功能，這決定了兩者原則上不能并用；2、違約金為約定，體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治；賠償金為法定，因合同法為任意法，故約定優(yōu)先，即只要有違約金條款，當(dāng)然應(yīng)優(yōu)先適用違約金3、立法在雙方利益失衡時，可對當(dāng)事人意思自治稍作干預(yù)。第七節(jié) 違約責(zé)任【例1】：甲乙訂立標(biāo)的額為100萬元的合同，約定一方違約應(yīng)承擔(dān)5萬元違約金。后甲違約，致乙損失為4萬元。問：乙至多可請求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任？【例2】：假設(shè)例1中，甲違約致乙損失6萬元，問：乙可要求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任？【例3】：假設(shè)例