商法學(xué)第二編1課件

1、公司概述一、公司的概念和特征 公司的概念我國(guó)公司法：本法所稱(chēng)公司是指依本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司是企業(yè)法人。即： 公司是由法定人數(shù)的股東依公司法的規(guī)定出資設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 公司的特征1、營(yíng)利性企業(yè)的生命和根本1）公司的營(yíng)利性是指公司的存在目的在于從事商業(yè)行為，追求超出資本的利潤(rùn)，并將利潤(rùn)分配于諸股東。2）營(yíng)利性表現(xiàn)為三點(diǎn)：一是公司自身的營(yíng)利性；二是股東的營(yíng)利性；三是高管的營(yíng)利性 營(yíng)業(yè)：以營(yíng)利為目的；內(nèi)容的確定性；連續(xù)性或穩(wěn)定性；行業(yè)性。注：公司的營(yíng)利性為公司的天生屬性，與之相對(duì)應(yīng)的

2、是公司的社會(huì)性，我國(guó)公司法要求公司要承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。強(qiáng)調(diào)只有利益活動(dòng)而不把所得利益分配于成員的不是公司，如某些公益社團(tuán)法人（如救濟(jì)院），某些財(cái)團(tuán)法人（如醫(yī)院），某些公法人（如監(jiān)獄、管教所）。不是從事對(duì)外營(yíng)業(yè)而只從團(tuán)體的內(nèi)部活動(dòng)取得利益并將之分配于成員，例如互助保險(xiǎn)社、互助儲(chǔ)金會(huì)。公司為營(yíng)利組織，但不妨其從事一定的公益行為。例如公司可以設(shè)置獎(jiǎng)學(xué)金，從事慈善事業(yè)等。 2、社團(tuán)性各國(guó)理論與立法存在不同的見(jiàn)解和態(tài)度，集中表現(xiàn)為一人公司上社團(tuán)法人：二人以上集合組成的法人，成立目的是謀求全體成員的利益。3、法人性獨(dú)立性表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：1）公司具有獨(dú)立的權(quán)利能力和行為能力；2）公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任

3、；3）公司是獨(dú)立的企業(yè)法人，其財(cái)產(chǎn)受物權(quán)法保護(hù)。理論深入公司法人資格否認(rèn)制度意義：在公司法人人格制度的運(yùn)作中，出現(xiàn)了股東濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的現(xiàn)象，使該制度的公平、正義的價(jià)值目標(biāo)受到挑戰(zhàn)。美國(guó)率先創(chuàng)設(shè)了公司法人人格否認(rèn)法理，也稱(chēng)揭開(kāi)公司面紗，以期對(duì)公司人格濫用行為進(jìn)行規(guī)制。適用場(chǎng)合：公司資本顯著不足，利用公司回避合同義務(wù)，利用公司規(guī)避法律義務(wù)和公司法人格形骸化（主要情形為財(cái)產(chǎn)混同、組織混同、業(yè)務(wù)混同）。適用要件的關(guān)鍵：利用公司法人格者實(shí)施了濫用公司法人人格的行為，并給他人或社會(huì)造成了損害。我國(guó)：公司法第20條規(guī)定“公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。”

4、公司股東如濫用“逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。” 二、公司的分類(lèi)（一）公司的立法和學(xué)理分類(lèi)所謂公司的學(xué)理分類(lèi)，是指在學(xué)理上對(duì)公司按不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類(lèi)。公司在學(xué)理上可以按以下標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類(lèi)。1、有限責(zé)任公司、股份有限公司、無(wú)限公司、兩合公司公司組織形態(tài)和股東責(zé)任2、人合公司、資合公司、中間公司以投資者個(gè)性和公司資本要素的強(qiáng)弱程度人合公司以股東的個(gè)人信用為基礎(chǔ)（人的公司）資合公司以資本的結(jié)合為信用基礎(chǔ)（物的公司）中間公司兼以公司資本和股東信用為基礎(chǔ)（折中公司，或人合兼資合公司）類(lèi)型 典型代表人合公司普通合伙企業(yè)（無(wú)限公司）中間公司有限合伙企業(yè)（兩合公司）資合公司有限

5、責(zé)任公司、非上市股份公司、上市公司3、母公司、子公司、相互投資公司以公司間的股權(quán)投資關(guān)系為準(zhǔn)母公司指對(duì)其投資的公司具有控制力的公司（控制公司）子公司指接受母公司投資，并被母公司控制的公司（從屬公司）相互投資公司是指彼此存在股權(quán)投資關(guān)系，并且各自持有對(duì)方公司的股權(quán)比例達(dá)到一定程度的公司。（姊妹公司，注：一方對(duì)另一方的持股比例或表決比例達(dá)到控制程度將屬于母子公司）4、總公司和分公司公司組織管轄系統(tǒng)總公司指依法首先設(shè)立的公司本體（本公司）分公司指接受總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。比較子公司與分公司的同異 同都屬于基礎(chǔ)公司的下屬公司異主體資格不同（子：法人 分：分支機(jī)構(gòu)，非法人） 財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同（子：獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)

6、 分：公司財(cái)產(chǎn)屬于本公司） 意志關(guān)系不同（子：獨(dú)立意志 分：被本公司管理） 財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同（子：獨(dú)立承擔(dān) 分：本公司承擔(dān)） 實(shí)踐問(wèn)題分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體 既可以自己的名義獨(dú)立訂立合同，也可以自己的名義獨(dú)立參加訴訟。法律依據(jù)民事訴訟法49條；民訴意見(jiàn)40條（5）。5、開(kāi)放型公司與閉鎖型公司股東人數(shù)多寡和股權(quán)流通性開(kāi)放型股東人數(shù)眾多，且股權(quán)具有高度的流通性（上市公司）閉鎖型公司股東人數(shù)較少，股權(quán)流通性較低。（有限責(zé)任公司）6、上市公司與非上市公司以其股份是否在證券交易所掛牌上市流通為準(zhǔn)7、一人公司和股權(quán)多元化公司按照股東人數(shù)多寡8、內(nèi)資公司與外商投資公司股東的國(guó)籍中國(guó)公司根據(jù)中國(guó)法

7、律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司外國(guó)公司根據(jù)外國(guó)法律在外國(guó)設(shè)立的公司11、國(guó)有公司與非國(guó)有公司公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東身份國(guó)有公司國(guó)家為唯一股東或控股股東的公司非國(guó)有公司純粹由國(guó)家之外的投資主體設(shè)立、或雖有國(guó)家參股但國(guó)家并非控制股東的公司12、區(qū)域性公司、跨區(qū)域性公司、全國(guó)性公司、跨國(guó)公司13、大公司與中小公司（二）我國(guó)公司的法律分類(lèi)我國(guó)的公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。三、公司法概念、特點(diǎn)和調(diào)整對(duì)象1、概念調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散的過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。2、我國(guó)公司法的歷次修改對(duì)現(xiàn)行公司法進(jìn)行介紹：1993年12月29日通過(guò)了中華人民共和國(guó)公司法，該法目前已經(jīng)經(jīng)過(guò)了三次修改，時(shí)

8、間分別為：1999、2004、2005年，2005年10月27日修改后的公司法于2006年1月1日正式實(shí)施，該公司法共13章，219條。第一章總則第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)第一節(jié)設(shè)立第二節(jié)組織機(jī)構(gòu)第三節(jié)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定第四節(jié)國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定第三章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)第一節(jié)設(shè)立第二節(jié)股東大會(huì)第三節(jié)董事會(huì)、經(jīng)理第四節(jié)監(jiān)事會(huì)第五節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定第五章股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)股份發(fā)行第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓第六章公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)第七章公司債券第八章公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)第九章公司合并、分立、增資、減資第十章公司解散

9、和清算第十一章外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)第十二章法律責(zé)任第十三章附則3、調(diào)整對(duì)象公司法律關(guān)系。公司法律關(guān)系包括平等（公司、股東、公司高管、債權(quán)人）的法律主體之間的法律關(guān)系，以及公司及其相關(guān)主體與行政機(jī)關(guān)之間的行政關(guān)系。4、特點(diǎn) 公司法屬于私法范疇 公司法具有公法和社會(huì)法因素 公司法以組織法內(nèi)容為主，兼有行為法因素 公司法以實(shí)體法內(nèi)容為主，兼有程序法因素 公司法兼顧營(yíng)利性和社會(huì)性 公司法具有相對(duì)穩(wěn)定性和較強(qiáng)的變動(dòng)性 公司法具有技術(shù)性公司法具有民族性，也有國(guó)際性5、公司法的淵源 公司法 公司法特別法：三資企業(yè)法、全民所有制企業(yè)法、證券法、保險(xiǎn)法、商業(yè)銀行法、證券投資基金法等。民法 公司章程、股東協(xié)議、自治規(guī)章 商事習(xí)慣 法理和學(xué)說(shuō) 判例 司法解釋 國(guó)際條約 1、下列關(guān)于公司分類(lèi)的哪一表述是錯(cuò)誤的？（單選） A、一人公司是典型