憲法與行政法學(xué)

憲法與行政法學(xué)復(fù)習(xí)資料判斷分析題中國(guó)自古就有憲法。答：目前存在兩種觀點(diǎn)，一種從內(nèi)容與效力的角度認(rèn)為中國(guó)古代就有憲法，一種從具體含義的角度闡明中國(guó)古代沒(méi)有近代（現(xiàn)代）意義上的憲法。第一、中國(guó)古代憲法只具備了形式意義，并沒(méi)有現(xiàn)在意義的“憲法”的含義；第二、充分認(rèn)識(shí)到古代憲法對(duì)民主和個(gè)人自由的不相容，缺乏對(duì)權(quán)利的限制以及個(gè)人權(quán)利的保護(hù)。古代憲法雖然有根本法的形式意義，但這種根本法是維護(hù)皇權(quán)統(tǒng)治所需，并非是對(duì)自身權(quán)力進(jìn)行限制的法令，也沒(méi)有起到對(duì)人民權(quán)利維護(hù)之目的，這就從本質(zhì)上對(duì)民主和個(gè)人自由保護(hù)的現(xiàn)代憲法區(qū)別開(kāi)來(lái)。違憲與違法沒(méi)有實(shí)質(zhì)性差異。答：錯(cuò)誤。（1）違憲責(zé)任的承擔(dān)主體具有多樣性，但主要是國(guó)家立法機(jī)關(guān)和有權(quán)制定行政法規(guī)的行政機(jī)關(guān)；（2）違憲責(zé)任是基于憲法關(guān)系而發(fā)生的，即在憲法制度實(shí)踐中，因憲法關(guān)系主體違憲而引起；（3）違憲責(zé)任追究程序具有多元性，違憲責(zé)任承擔(dān)主體的多重性，決定了作出違憲制裁的機(jī)關(guān)及其程序具有多元性；（4）違憲責(zé)任既具有法律性質(zhì)又具有政治性質(zhì)。這是與憲法所具有的政治性相聯(lián)系的，（5）違憲責(zé)任的承擔(dān)方式不同于其他法律責(zé)任。違憲責(zé)任的承擔(dān)方式主要是彈劾、罷免、宣告無(wú)效、拒絕適用、撤銷(xiāo)等。行政主體就是行政法主體。答：錯(cuò)誤。二者的區(qū)別是：1.含義不同。行政法主體是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括行政主體、行政公務(wù)人員和行政相對(duì)人，而行政主體是行政法律關(guān)系中的一方當(dāng)事人，指依法享有國(guó)家行政權(quán)力，以自己的名義實(shí)施行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。2.范圍不同。行政主體是行政法主體，黨行政法主體不一定是行政主體。因?yàn)樾姓ㄖ黧w還包括行政公務(wù)人員和行政相對(duì)人，而行政相對(duì)人又包括公民、法人和其他組織。一定條件下，非國(guó)家行政機(jī)關(guān)也能行使行政處罰權(quán)。答：正確。非國(guó)家行政機(jī)關(guān)行使行政處罰權(quán)的限制條件：第一，這些組織必須具有管理公共事務(wù)的職能。第二，這些組織必須經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)。第三，這些組織必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政處罰。簡(jiǎn)答題簡(jiǎn)述單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式的特點(diǎn)。答：第一，從國(guó)家法律體系來(lái)看，國(guó)家只有一部憲法，有統(tǒng)一的中央立法機(jī)關(guān)根據(jù)憲法制定法律；第二，從國(guó)家機(jī)構(gòu)的組成來(lái)看，國(guó)家只有一個(gè)最高立法機(jī)關(guān)，一個(gè)中央政府，一套完整的司法體系；第三，從中央與地方的權(quán)力劃分來(lái)看，地方接受中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，地方政府的權(quán)力由中央通過(guò)憲法授予，地方行政區(qū)域單位和自治單位沒(méi)有脫離中央而獨(dú)立的權(quán)力；第四，從對(duì)外關(guān)系來(lái)看，國(guó)家是一個(gè)獨(dú)立的主體，公民具有統(tǒng)一的國(guó)籍。簡(jiǎn)述全國(guó)人民代表大會(huì)的職權(quán)。答：第一，修改憲法和監(jiān)督憲法實(shí)施的權(quán)力；第二，制定和修改基本法律的權(quán)力；第三，對(duì)中央國(guó)家機(jī)關(guān)組成人員選舉、決定人選和罷免的權(quán)力；第四、決定重大國(guó)家事項(xiàng)的權(quán)力；第五，監(jiān)督其他中央國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力；第六，應(yīng)當(dāng)由最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的其他職權(quán)。簡(jiǎn)述合憲審查的基本特征。答：1、合憲審查主體是享有合憲審查權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)；2、合憲審查有特定的審查范圍（只對(duì)那些涉及國(guó)家及社會(huì)的根本問(wèn)題進(jìn)行審查）；3、合憲審查程序多樣化；4、合憲審查方式有別于一般司法案件的審查（一般司法案件的審判主要采用辯論或控辯方式，而合憲審查有其獨(dú)特方式，如事先審查、事后審查等）。簡(jiǎn)述行政協(xié)議的概念與特征。答：行政協(xié)議，在行政活動(dòng)中通常稱(chēng)為行政合同、行政契約，是指行政主體與相對(duì)人之間為執(zhí)行公共事務(wù)，實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)，適用行政法規(guī)則，依雙方意思表示一致，設(shè)立權(quán)利和義務(wù)，且有較多特殊性的履行機(jī)制的協(xié)議。行政協(xié)議具有以下特征：（1）必有一方是行政機(jī)關(guān)；（2）雙方當(dāng)事人地位不同；（3）目的在于實(shí)施國(guó)家行政管理目標(biāo)；（4）雙方意思表示一致為成立要件；（5）行政機(jī)關(guān)享有行政優(yōu)先權(quán)；（6）采取多種法律救濟(jì)手段，其中許多特征與民事協(xié)議有所不同。簡(jiǎn)述行政強(qiáng)制執(zhí)行的概念與特征。答：行政強(qiáng)制執(zhí)行，系指國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)在規(guī)定期限內(nèi)拒不執(zhí)行行政決定的當(dāng)事人，依法采取有關(guān)強(qiáng)制手段，迫使其履行義務(wù)或者達(dá)到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的行為。特征：（1）在主體上，行政強(qiáng)制執(zhí)行是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者人民法院實(shí)施的一種強(qiáng)制行為；（2）在客體上，行政強(qiáng)制執(zhí)行是有權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)行政決定的執(zhí)行；（3）從行為的過(guò)程上考察，行政強(qiáng)制執(zhí)行不是一個(gè)暫時(shí)性的中間行為，而是一個(gè)最終封閉的行為。論述題闡述憲法實(shí)施的條件.答：憲法實(shí)施條件是指影響和制約憲法能否實(shí)施以及憲法實(shí)施程度的各種內(nèi)在和外在因素。概括說(shuō)來(lái)主要有兩大方面，即憲法實(shí)施的自身?xiàng)l件和外部條件。1.憲法實(shí)施的外部條件憲法實(shí)施的外部條件是指憲法實(shí)施的外部社會(huì)環(huán)境。具體說(shuō)來(lái)，主要包括政治、經(jīng)濟(jì)和思想意識(shí)三個(gè)方面。(1)憲法實(shí)施的政治條件。憲法實(shí)施的政治條件主要體現(xiàn)在政治基礎(chǔ)條件和政治形勢(shì)條件兩個(gè)方面。政治基礎(chǔ)條件主要是指民主政治。民主政治不僅對(duì)憲法的制定起著決定性作用，而且對(duì)憲法實(shí)施也具有極大的影響。可以說(shuō)，政治的民主化程度決定著憲法實(shí)施的程度，加強(qiáng)民主政治建設(shè)的過(guò)程，也就是貫徹落實(shí)憲法的過(guò)程。憲法實(shí)施的政治形勢(shì)條件是指要有效地實(shí)施憲法，就必須具備穩(wěn)定的政治環(huán)境，保持安定的政治局面。當(dāng)政治局面不穩(wěn)、社會(huì)秩序混亂的時(shí)候，憲法是絕對(duì)不可能得到有效實(shí)施的。(2)憲法實(shí)施的經(jīng)濟(jì)條件。憲法實(shí)施的經(jīng)濟(jì)條件既包括憲法和憲法實(shí)施得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，也包括經(jīng)濟(jì)發(fā)展本身通過(guò)政治、思想等提出對(duì)于憲法和憲法實(shí)施的內(nèi)在需求。憲法的產(chǎn)生、內(nèi)容及其實(shí)施都離不開(kāi)商品經(jīng)濟(jì)，因此，在一一定意義上說(shuō)，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展程度，決定著憲法實(shí)施的程度。我國(guó)現(xiàn)階段以建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制為經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)，則為憲法的實(shí)施從經(jīng)濟(jì)方面提供了動(dòng)力和保障。(3)憲法實(shí)施的思想意識(shí)條件。憲法實(shí)施的思想意識(shí)條件，主要指人們對(duì)憲法的認(rèn)識(shí)狀況對(duì)于憲法實(shí)施的制約和影響。一切法律活動(dòng)都是人類(lèi)有目的的活動(dòng)，都必須受一定的法律意識(shí)所支配。憲法活動(dòng)當(dāng)然也不例外。無(wú)論憲法的制定、修改與解釋?zhuān)€是憲法的執(zhí)行、適用與遵守，都離不開(kāi)人的思想意識(shí)的指導(dǎo)作用。此外，由于憲法規(guī)范具有綱領(lǐng)性、原則性、概括性，因而在憲法的實(shí)施中，人們對(duì)憲法的認(rèn)識(shí)、評(píng)價(jià)等思想意識(shí)顯得尤為關(guān)鍵。2.憲法實(shí)施的自身?xiàng)l件憲法實(shí)施的自身?xiàng)l件是指憲法本身是否科學(xué)、完備，它是憲法實(shí)施的首要前提。憲法實(shí)施的外部條件為憲法的有效實(shí)施提供了可能性，要將此可能性變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)，關(guān)鍵在于憲法實(shí)施的自身?xiàng)l件。憲法實(shí)施的自身?xiàng)l件主要包括憲法的本身是否科學(xué)和憲法本身是否規(guī)定了完善的實(shí)施機(jī)制等方面。試述行政法的信賴(lài)保護(hù)原則。行政信賴(lài)保護(hù)原則，是指當(dāng)公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)及其管理活動(dòng)已經(jīng)產(chǎn)生信賴(lài)?yán)?，并且這種信賴(lài)?yán)嬉蚱渚哂姓?dāng)性而應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)時(shí)，行政機(jī)關(guān)不得隨意變動(dòng)這種行為，如果變動(dòng)必須補(bǔ)償相對(duì)方的信賴(lài)損失。由于行政行為的多樣性，使得信賴(lài)保護(hù)原則在行政法上的適用表現(xiàn)為不同的形態(tài)。1.行政機(jī)關(guān)原則上不得制定對(duì)相對(duì)人具有溯及力的法律規(guī)范。主要表現(xiàn)為禁止制定對(duì)公民不利的具有溯及力的法律規(guī)范。這是法的安定性原則的要求。當(dāng)然，行政機(jī)關(guān)不得制定具有溯及力的規(guī)范性文件這一規(guī)則也存在例外的情況，如新制定的規(guī)范性文件所追求的公共利益已經(jīng)超越了信賴(lài)保護(hù)原則的要求時(shí)，行政機(jī)關(guān)可以制定具有溯及力的規(guī)范性文件。2.行政機(jī)關(guān)不得隨意撤銷(xiāo)或者廢止已經(jīng)生效的具體行政行為。在以往機(jī)械的依法行政觀念的支配下，行政主體可以任意撤銷(xiāo)違法的行政行為和廢止核發(fā)的行政行為，而不受任何約束。政府行為的朝令夕改、反復(fù)無(wú)常必然對(duì)人權(quán)構(gòu)成極大的威脅，也與法的安定性原則背道而馳。以信賴(lài)保護(hù)原則為基礎(chǔ)，對(duì)具體行政行為的撤銷(xiāo)與廢止設(shè)置一定的限制，便是當(dāng)然的選擇。德國(guó)、日本及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)行政法在將信賴(lài)保護(hù)原則制度化的過(guò)程中區(qū)分各種不同的行為，如合法行政行為和違法行政行為，違法行政行為又區(qū)分為授益行為、負(fù)擔(dān)行為及復(fù)效行為，針對(duì)不同的行為選擇不同的制度。一、名詞解釋1、憲法：憲法是國(guó)家的根本大法，是特定社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)和思想文化條件綜合作用的產(chǎn)物，它集中反映各種政治力量的實(shí)際對(duì)比關(guān)系，確認(rèn)革命勝利成果和現(xiàn)實(shí)的民主政治，規(guī)定國(guó)家的根本任務(wù)和根本制度，即社會(huì)制度、國(guó)家制度的原則和國(guó)家政權(quán)的組織以及公民的基本權(quán)利義務(wù)等內(nèi)容。2、行政法：是指行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過(guò)程中而與行政相對(duì)人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。它由規(guī)范行政主體和行政權(quán)設(shè)定的行政組織法、規(guī)范行政權(quán)行使的行政行為法、規(guī)范行政權(quán)運(yùn)行程序的行政程序法、規(guī)范行政權(quán)監(jiān)督的行政監(jiān)督法和行政救濟(jì)法等部分組成。其重心是控制和規(guī)范行政權(quán)，保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。3、法治政府：法治政府就是政府在行使權(quán)力履行職責(zé)過(guò)程中堅(jiān)持法治原則，嚴(yán)格依法行政，政府的各項(xiàng)權(quán)力都在法治軌道上運(yùn)行。要求各級(jí)人民政府從決策到執(zhí)行及監(jiān)督的整個(gè)過(guò)程都納入法制化軌道，權(quán)利與責(zé)任緊密相聯(lián)，集陽(yáng)光政府，有限政府，誠(chéng)信政府，責(zé)任政府于一身，并用法律加以固定即為法治政府。關(guān)鍵是要推進(jìn)政府法制建設(shè)，建立健全政府行政的法律依據(jù)和督促政府依法行政的法律制度。要求政府全面推進(jìn)依法行政，不斷提高政府公信力和執(zhí)行力，為保障經(jīng)濟(jì)又好又快發(fā)展和社會(huì)和諧穩(wěn)定發(fā)揮更大的作用。4、具體行政行為：具體行政行為，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織、或者個(gè)人在行政管理活動(dòng)中行使行政職權(quán)，針對(duì)特定的公民、法人或者其他組織，就特定的具體事項(xiàng)，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)的單方行為。簡(jiǎn)而言之，即指行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力，對(duì)特定的公民、法人和其他組織作出的有關(guān)其權(quán)利義務(wù)的單方行為。5、抽象行政行為：是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定的對(duì)象，制定、發(fā)布能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件的行為。6、行政許可:是指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過(guò)頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認(rèn)行政相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。7、比例原則:是指行政主體實(shí)施行政行為應(yīng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如果行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)可能對(duì)相對(duì)人的權(quán)益造成不利影響，則這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，二者有適當(dāng)?shù)谋壤?、執(zhí)行罰：是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機(jī)關(guān)迫使義務(wù)人繳納強(qiáng)制金以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制行政制度。二、簡(jiǎn)答1、請(qǐng)簡(jiǎn)要談?wù)勀銓?duì)“政府是一種必不可少的惡”這句話的看法。答：這句話是合理的。首先，政府是一種惡。因?yàn)檎袨榭偸窃谙拗埔恍┤说淖杂?，無(wú)論這種行為是否具有正當(dāng)性，都必須承認(rèn)的是它損害了人的天然自由，違背了自然的規(guī)則，同時(shí)管理社會(huì)總是以制定規(guī)則約束人的行為來(lái)是實(shí)現(xiàn)的，所以無(wú)論政府的行為是否居然合法性甚至正當(dāng)性，站在個(gè)人的角度，他總是在侵害權(quán)利，并以此為基礎(chǔ)進(jìn)行權(quán)力的實(shí)現(xiàn)，因?yàn)椤罢菒旱?。”其次，相?duì)于自由與平等是人類(lèi)的社會(huì)屬性這一自然法最高原則，自由與平等又不可能是無(wú)限的，無(wú)限的平等與無(wú)限的自由在一個(gè)足夠廣的范圍內(nèi)是矛盾的，而政府的存在正式社會(huì)中每個(gè)人通過(guò)讓渡自己權(quán)利，形成規(guī)則來(lái)實(shí)現(xiàn)維持社會(huì)秩序這個(gè)目的的，因此政府的存在又是社會(huì)秩序的保證，是不可缺少的。所以，政府是一種必不可少的惡。2、行政處罰中為什么要規(guī)定“一事不再罰”原則？談?wù)勀愕睦斫?。答：一事不再罰是指對(duì)違法行為人的同一個(gè)違法行為,不得以同一事實(shí)和同一依據(jù),給予兩次以上的處罰。一事不再罰作為行政處罰的原則,目的在于防止重復(fù)處罰,體現(xiàn)過(guò)罰相當(dāng)于法律原則,以保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。一事不再罰主要基于三點(diǎn)原因：第一，行政法生活安定的需要。實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)固然是行政處罰的價(jià)值之一，但此價(jià)值并不是絕對(duì)的首位價(jià)值。為了在實(shí)體上對(duì)違法相對(duì)人進(jìn)行相當(dāng)?shù)闹撇枚粩嚅_(kāi)啟處罰程序必然導(dǎo)致民眾對(duì)法行為可預(yù)測(cè)性的喪失，導(dǎo)致行政法安定生活的恐懼，導(dǎo)致公眾喪失對(duì)國(guó)家決定權(quán)威的尊重和服從，所以，一事不再罰原則在及時(shí)終結(jié)程序方面存在非常積極的意義。第二，對(duì)價(jià)和比例的要求?；诠袢烁褡杂珊腿诵宰饑?yán)的發(fā)展，相對(duì)人基于違法的行為已受?chē)?guó)家處罰相當(dāng)于個(gè)人為自身錯(cuò)誤已經(jīng)付出代價(jià)，從對(duì)價(jià)原理和平衡功能出發(fā)，國(guó)家不應(yīng)再次啟動(dòng)處罰程序，否則個(gè)人必成為國(guó)家權(quán)力魚(yú)肉的客體，現(xiàn)代法治推崇的人權(quán)必遭至蹂躪。第三，誠(chéng)實(shí)信用和信賴(lài)保護(hù)的需要。誠(chéng)實(shí)信用原為私法領(lǐng)域的一項(xiàng)道德性準(zhǔn)則，它以多數(shù)人主觀形成的客觀善意為基準(zhǔn)，在當(dāng)事人利益不均衡時(shí)發(fā)揮衡平作用。三、論述有人說(shuō)：“有什么樣的人民，就有什么樣的政府”。有人說(shuō)：“有什么樣的政府，就有什么樣的人民?！蹦阃饽姆N觀點(diǎn)？結(jié)合中國(guó)法治化國(guó)家的建設(shè)，談?wù)劮ㄖ位M(jìn)程中人民及政府的作用。答：我同意第二種觀點(diǎn)，即“有什么樣的政府，就有什么樣的人民?！备鶕?jù)社會(huì)契約論的主旨，政府天然是由一定數(shù)量的人通過(guò)讓渡自己部分的權(quán)利，在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，制定規(guī)則而成立的進(jìn)行維護(hù)社會(huì)秩序的組織。基于這一觀點(diǎn)，我國(guó)法治政府的建設(shè)首先需要夯實(shí)基礎(chǔ)——即符合人民需要而成立的組織。結(jié)合當(dāng)前我國(guó)政治現(xiàn)狀和經(jīng)濟(jì)制度，政府可以自下而上穩(wěn)妥的推進(jìn)有中國(guó)特色的選舉制度改革。雖然，當(dāng)前我國(guó)的基層自治組織在法律條文上已經(jīng)形成了普選的制度，但是基于種種原因，這種選舉的質(zhì)量并不高，這其中有很多原因，包括選舉人的觀念、被選舉人的素質(zhì)、社會(huì)的傳統(tǒng)甚至基層政府的干預(yù)等。因此，在建設(shè)法治政府，實(shí)現(xiàn)中國(guó)法治化國(guó)家建設(shè)，就更加需要政府主導(dǎo)的公平、公正、公開(kāi)的民主選舉，培養(yǎng)公民的選舉意識(shí)，提高選舉過(guò)程的水平和選舉結(jié)果的質(zhì)量，并結(jié)合試點(diǎn)逐步推廣，最終從立法、司法和行政三個(gè)層面實(shí)現(xiàn)組織成立的民主化過(guò)程。作為生活在這個(gè)社會(huì)里的公民，要實(shí)現(xiàn)選舉的前提當(dāng)然是存在選舉的制度，但是當(dāng)選舉制度建立卻并不意味著高質(zhì)量的民主就可以實(shí)現(xiàn)，符合當(dāng)前我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r的民主選舉制度并不是簡(jiǎn)單的進(jìn)行民主選舉，實(shí)