公司法定代表人的法律風險及防范？.doc

公司法定代表人的法律風險及防范？ 1.擔任法定代表人可能存在的法律風險：可能承擔的民事責任、可能承擔的行政責任、可能承擔的刑事責任、可能被采取的強制措施。2.在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關免責條款，防范風險。建議公司設立執(zhí)業(yè)責任風險保險制度。對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應提出明確異議并記載于相關會議記錄。 公司作為市場經(jīng)濟的一個重要組成部分，我們賦予了公司一個法人地位，將公司也看作一個何人相同額主體，享有一些人的權利，公司就作為一個法人出現(xiàn)了，而這個法人的代表就是公司法人代表，如果我們成為了法人代表，就應該要了解公司法定代表人的法律風險及防范的內(nèi)容。根據(jù)我國法律，公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事權利，履行民事義務的主要負責人，對外以公司名義行事。法定代表人是公司法人治理結構最重要的組成部分。從某種意義上講，擔任了公司的法定代表人，即掌控了公司的核心權力。然而，法定代表人在行使權力的同時，也必須承擔相應的法律責任。本文擬從民事、刑事和行政三個方面，對公司法定代表人可能承擔的法律責任做簡要分析，并結合我國司法實踐對法定代表人法律風險的防范提出建議。一、公司的法定代表人應由公司的董事長或總經(jīng)理擔任根據(jù)公司法（2005修訂）第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”根據(jù)上述規(guī)定，擔任公司法定代表人要滿足兩方面的條件，其一是必須在公司內(nèi)擔任董事長、總經(jīng)理或執(zhí)行董事這些核心管理職務；其二必須依法辦理工商登記或變更登記。二、擔任法定代表人可能存在的法律風險通常而言，法定代表人根據(jù)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義所從事的行為，即視為公司的行為，應由公司承擔相關法律責任。換句話說，一般情況下，法定代表人個人并不會因其代表公司、履行職務的行為而承擔法律責任。但在某些特殊情況下，由于法定代表人的特殊身份和職責，在一定條件下，法定代表人可能會就公司的行為承擔相應的民事、行政或刑事責任。但這種情況，往往是因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實、勤勉義務而產(chǎn)生。1、法定代表人可能承擔的民事責任(1)法定代表人的職務行為應由公司對外承擔責任民法通則第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任?！蓖ǔ＠斫?，公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動，屬履行職務的行為，由此而產(chǎn)生的相關民事責任，均由公司承擔責任，法定代表人個人并不會因其職務行為而需對外承擔民事責任。并且，如果法定代表人從事越權行為，而該行為構成表見代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為，法人也應就法定代表人的行為向第三人承擔責任。(2) 因法定代表人故意或過失而給公司造成損失，法定代表人可能需對該損失予以賠償根據(jù)公司法第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！币虼耍绻镜膿p失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務的行為，在公司對外承擔相關責任后，公司也有權就其損失要求法定代表人予以賠償。(3) 法定代表人可能需對董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為，對公司承擔責任公司法第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)?！备鶕?jù)公司法第二十一條（1）、第一百四十九條（2）規(guī)定，公司實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實、勤勉義務，損害公司利益的，應當對公司承擔損害賠償責任。如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，當然應向公司承擔賠償責任。此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權行為，損害公司利益，除實施上述行為的相關人員需承擔責任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關交易的決策或簽署了相關文件，則很可能被認定與相關侵權人構成共同侵權，亦須對公司承擔賠償責任，除非法定代表人在相關董事會決議表決時已明確提出異議并記載于會議記錄，或者法定代表人對相關人員的侵權行為并不知情且無過失。2、法定代表人可能承擔的行政責任民法通則第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任：（一）超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；（二）向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的；（三）抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的；（四）解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的；（五）變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的；（六）從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的?！备鶕?jù)上述規(guī)定以及其他相關法律規(guī)定，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔行政責任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯亦不存在失職。3、法定代表人可能承擔的刑事責任通常而言，對于公司從事的犯罪行為，應由公司承擔刑事責任，法定代表人并不因此而承擔刑事責任。但在我國刑法規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進行處罰外，還可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、逃稅罪、侵犯著作權罪、非法經(jīng)營罪等。而對于上述“直接負責的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實踐通常均將法定代表人認定屬于單位“直接負責的主管人員”，并據(jù)