《西政考研真題》西南政法專業(yè)A2008年真題.doc

西政考研本資料由西政陽光公社提供西政陽光公社西政考研門戶論壇西政考研真題西政考研指導西政考研專業(yè)課資料寶庫!考西南政法你不能不來西南政法大學2008年招收攻讀碩士學位研究生入學考試試題考試科目:考試科目:專業(yè)基礎A（150分）刑法總論部分（50分）一、多項選擇題（每小題3分，共15分。）1下列犯罪行為，應依據(jù)我國刑法屬地管轄原則管轄的有（）A.中國公民乘坐中國民航客機在飛行至公海上空時實施犯B.外國公民乙在中國境外打獵時子彈飛進中國境內致中國公民受重傷C.中國國家工作人員在中國領域外犯罪D.外國人乘坐外國民航客機進入中國領海上空后在飛機內實施犯罪2下列關于刑法溯及力問題的表述，正確的有（）A.我國現(xiàn)行刑法在溯及力問題上采取從舊兼從輕原則B.從舊兼從輕原則是罪刑法定原則的當然要求C.刑法生效前實施的犯罪行為，如在現(xiàn)行刑法中其法定刑與行為時的法律規(guī)定相同，應當適用現(xiàn)行刑法的規(guī)定D.按照審判監(jiān)督程序重新審理的刑事案件，適用行為時的刑事法律3關于犯罪客體，下列表述中正確的有（）A.犯罪的同類客體是刑法對犯罪進行分類的主要依據(jù)B.犯罪同類客體是指某一類犯罪所共同侵犯的受刑法保護的社會關系C.每一種犯罪的直接客體都是不同的D.犯罪客體就是為犯罪行為侵犯的為刑法所保護的人或物4關于單位犯罪，下列表述中正確的有（）A.單位實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，單位才負刑事責任B.單位組織抗稅，既不能對單位也不能對自然人追究刑事責任C.單位犯罪，均應實行雙罰制D.個人為進行犯罪活動而設立的單位實施犯罪，不以單位犯罪論處5下列情形中，應進行數(shù)罪并罰的有（）A.甲因貪污罪被判處有期徒刑5年，在執(zhí)行期間，發(fā)現(xiàn)其還有另外一起貪污罪行B.乙因貪污罪被判處有期徒刑3年緩期執(zhí)行5年，在緩刑考驗期間，發(fā)現(xiàn)其還有另外一起貪污罪行C.丙因盜竊罪被判處有期徒刑，后被假釋，在假釋考驗期間，又犯盜竊罪D.丁三次分別收受他人財物3萬元、5萬元、4萬元二、辨析題（本題7分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。）繼續(xù)犯是犯罪行為完成以后,犯罪行為已經停止但不法狀仍然繼續(xù)存在的犯罪。三、論述題（本題10分。）論述刑法中的國家工作人員。四、案例題（本題18分。）甲、乙共謀殺害丙，決定由甲購買兩把匕首，還商定行動時為防止丙聽到動靜后逃走，甲從前門進去，乙從后門進去。2007年8月17日行動當晚，甲因為家中來客耽誤一個小時。乙先到現(xiàn)場，未等甲來，即一個人進入丙家，黑暗中將睡在乙床上的人用甲購買的匕首刺死。甲到現(xiàn)場時，殺人行為已經結束。乙被公安機關抓捕歸案后，還供述了其參與實施的另外一起公安機關久偵未破的搶劫案件，并經查證屬實。經公安機關做甲父母的工作，甲在外逃一段時間后，被其父母找到并強行將其綁至公安機關。到案后，甲如實供述了策劃過程，并一直辯解自己的行為不是故意殺人既遂，而只是故意殺人的預備。另經審理查明：（1）被刺死的人不是丙而是丁，丙當晚因為出關而請丁照看門戶，致丁被誤殺。（2）乙2004年8月18日因盜竊罪被判處有期徒刑二年緩刑三年。（3）甲出生于1989年7月15日，精神正常。乙出生于1986年1月15日，精神正常。閱讀分析上述案例后，請回答下列問題：（1）甲、乙的行為是否構成共同犯罪？為什么？（2）甲、乙原本想殺害丙但實際上殺死了丁，如何認定其行為性質？為什么？應當用什么刑法理論解決這一問題？（3）甲、乙各具有哪些法定量刑情節(jié)？為什么？（4）甲的辯解能否成立？為什么？民法總論（50）一、判斷題（每小題2分，共10分）1、民事責任是民事法律關系的構成要素。2、我國現(xiàn)行民法對胎兒利益的保護范圍僅局限于繼承領域。3、法人越超目的范圍的行為原則上是無效的。4、新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。5、在訴訟時效期間內，債權人向債務人主張抵銷的，訴訟時效中斷。二、簡述題（10分）法人的行為能力與自然人的行為能力有何區(qū)別？三、論述題（15分）論公序良俗原則。四、案例分析題（15分）2006年10月3日，乙在甲的服裝店里看中一套標價2000元的西服，正欲與甲砍價，恰逢有人找甲，甲當著乙的面囑托在店內玩耍的朋友丙說：“請幫我看管一下店，我馬上回來?！奔壮鋈ズ?，乙提出其有事不能久等，要求丙盡快將西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙見乙要走，于是答應代替甲出售該套西服。雙方經過協(xié)商以1800元的價格出售給乙。甲回來后，得知西服以1800元的價格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以丙構成表見代理為由予以拒絕，雙方為吃發(fā)生爭議。請根據(jù)上述案件事實回答下列回答并說明理由：1.丙是否得到甲的委托授權出售店內的服裝？2.丙出售西服的行為是否構成表見代理？3.甲要求退款并取回西服是否有理由？刑事訴訟法學總則部分（50分）一、選擇題（每小題2分，共10分）1應當由同級人民檢察院檢察委員會決定其回避問題的人員包括（）（1）檢察長（2）副檢察長（3）公安局局長（4）派出所所長2對有下列哪些情形的人，公民可以將其扭送到公安機關、人民檢察院或者人民法院處理（）（1）犯罪后即時被發(fā)覺的（2）在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的（3）被害人指認他犯罪的（4）通緝在案的3被取保候審的人和被監(jiān)視居住的人都應當遵守的規(guī)定包括（）（1）未經執(zhí)行機關批準不得離開住處（2）在傳訊的時候及時到案（3）不得以任何形式干擾證人作證（4）未經執(zhí)行機關批準不得會見他人4下列人員中，不能擔任辯護人的人包括（）（1）外國人（2）正在被勞動教養(yǎng)的人（3）正在被執(zhí)行刑罰的人（4）人民團體推薦的人5下列機關中，在刑事訴訟中享有偵查權的機關包括（）（1）公安機關（2）人民檢察院（3）人民法院（4）監(jiān)獄二、判斷分析題（判斷正誤并說明理由。每小題5分，共10分。）1共同犯罪案件中，如果數(shù)名被告人的口供能夠相互印證，但沒有其他證據(jù)的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。2附帶民事訴訟的被告人只能是刑事被告人本人。三、簡述題（第1小題8分，第2小題7分，共15分。）1如何理解和掌握“有逮捕必要”？2人民檢察院立案偵查的案件有哪些？四、材料題（本題15分。）材料：刑事訴訟法第36條規(guī)定：“辯護律師自人民檢察院對案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書，技術性鑒定材料”“辯護律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復制本案所指控的犯罪事實的材料”2007年10月28日修訂，將于2008年6月1日起施行的律師法第34條規(guī)定：“受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權查閱、摘抄和復制與案件有關的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料?！贝痤}要求：（1）對比刑事訴訟法和律師法上述關于律師查閱、摘抄、復制案件材料的權利的規(guī)定，分析律師法在保障律師查閱案、摘抄、復制卷材料權利方面取得了哪些進展；（2）請指出律師法規(guī)定的律師查閱、復制、摘抄案件材料的權利的不足之處，并簡要說明理由；（3）分析律師法生效以后能否適用于刑事訴訟中，并簡要說明理由?？荚嚳颇?專業(yè)基礎A專業(yè)基礎A刑法總論部分一、多項選擇題1.【答案】AD【解析】刑法第6條規(guī)定，凡是發(fā)生在中國領域內的犯罪行為，除非法律有特別規(guī)定的以外，一律適用本法（我國領域包括領陸、領水和領空）；同時規(guī)定，凡是在中國的船舶或者航空器內犯罪的，一律適用本法，表明船舶或者航空器屬于我國的擬制領土，在我國船舶或者航空器上犯罪的，同樣適用我國刑法；由此可見，對于A選項，我國可以按照屬地原則進行管轄，同時由于是中國公民實施的犯罪行為，我國也可以按照屬人原則進行管轄，A選項符合題意；B選項犯罪行為發(fā)生在中國境外，不能按照屬地原則進行管轄，但是傷害的對象是我國公民，我國可以按照保護原則進行管轄，B選項不符合題意；C選項的中國國家工作人員在中國境外實施犯罪活動，不能按照屬地原則進行管轄，只能按照屬人管轄原則進行管轄，C選項不符合題意；我國領域包括領陸、領水和領空，領水包括內水和領海，領空就是指我國領陸和領水的上空，D選項,外國人乘坐外國飛機進行中國領海上空實施犯罪的，屬于在我國領土上實施犯罪，我國可以按照屬地原則進行管轄，D選項符合題意。2.【答案】ABD【解析】我國刑法關于溯及力的問題采取從舊兼從輕的原則，也就是說，新法原則上不具有溯及力，但是新法規(guī)定的處刑較輕時，才能適用新法，A選項表述正確；罪行法定原則具有四條派生原則：即排斥習慣法、否定不定期刑，禁止時候法（也就是刑法不具有溯及力），禁止類推和擴張解釋；由此可見，從舊兼從輕原則也就是法不溯及既往原則是罪刑法定原則的當然要求，B選項表述正確；刑法生效前實施的犯罪行為，如果現(xiàn)行法的法定刑和行為時法的規(guī)定相同，應當適用行為時法，只有現(xiàn)行法規(guī)定的刑罰較輕的時候才能適用現(xiàn)行法，C選項表述錯誤；按照審判監(jiān)督程序審理的案件，應當適用行為時法，因為刑法的溯及力針對的是生效以前未經審判或者判決尚未確定的行為，但是對于判決已經確定的，不得適用，審判監(jiān)督程序是對于已經發(fā)生法律效力的裁判的監(jiān)督和糾正，仍然按照行為時法作為審判依據(jù)，選項表述正確。3.【答案】AB【解析】犯罪同類客體是某一類犯罪行為所共同侵犯的我國刑法所保護的社會關系的某一部分或者某一方面，B選項正確；我國刑法分則正是根據(jù)某一類犯罪共同侵犯的社會關系也就是同類客體作為劃分章節(jié)的重要標準，將全部犯罪劃分為10類，由此同類客體是我國刑法對犯罪進行分類的主要依據(jù)，A選項正確；具體犯罪的直接客體可以相同，例如搶劫罪的直接客體可以是財物，盜竊罪的直接客體也可以是財物，C選項錯誤；犯罪客體是我國刑法保護的，為犯罪行為侵害的社會關系，是抽象的概念，而不是具體的人或者物，D選項錯誤。4.【答案】AD【解析】刑法第30條規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應當負刑事責任。換句話說，單位犯罪必須根據(jù)我國刑法的明文規(guī)定，才能承擔刑事責任，對于沒有規(guī)定的，不負刑事責任；A選項正確；抗稅罪的主體是自然人主體，如果單位實施抗稅行為單位不負刑事責任，但是對于實施抗稅行為的具有行為人，應當按照抗稅罪追究法律責任，B選項錯誤；單位犯罪通常實行雙罰制，即處罰單位又處罰個人，但是特殊情況下實行單罰制，只處罰個人而不處罰單位，例如妨害清算罪，C選項錯誤；個人為進行犯罪而設立單位的，或者個人設立單位后以犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處，只能追究自然人的刑事責任，D選項正確；5.【答案】ABC【解析】在刑罰執(zhí)行期間，發(fā)現(xiàn)犯罪人另有犯罪行為沒有追究的，無論與已經處理的犯罪是否屬于同種犯罪，都應當實行數(shù)罪并罰并且遵循“先并后減”的原則，A選項應當數(shù)罪并罰；根據(jù)刑法第77條的規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定（數(shù)罪并罰），決定執(zhí)行的刑罰。選項應當數(shù)罪并罰；根據(jù)刑法第86條的規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第71條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。C選項應當數(shù)罪并罰；在審判前數(shù)次實施同種犯罪的，按照一罪定罪處罰，屬于連續(xù)犯，D選項不應當數(shù)罪并罰二、辨析題【參考答案】錯誤。繼續(xù)犯是指犯罪行為一經實施，原則上已經構成犯罪，而且該犯罪行為和不法狀態(tài)必須在較長時間內持續(xù)的犯罪狀態(tài)；繼續(xù)犯的特點是犯罪行為和不法狀態(tài)必須同時繼續(xù)存在，才能屬于繼續(xù)犯，否則如果犯罪行為已經結束，僅僅是不法狀態(tài)繼續(xù)存在不屬于繼續(xù)犯。三、論述題【參考答案】刑法中使用的“國家工作人員”，就是指在國家機關中從事公務的人員。具體包括：（1）國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員；（2）國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員；（3）其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論，屬于準國家工作人員；村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”：（1）救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；（2）社會捐助公益事業(yè)款物的管理；（3）國有土地的經營和管理；（4）土地征用補償費用的管理；（5）代征、代繳稅款；（6）有關計劃生育、戶籍、征兵工作；四、案例題【參考答案】（1）甲乙構成共同犯罪。共同犯罪的構成條件，必須具有共同的犯罪故意以及共同犯罪行為，甲乙共謀商議傷害行為，已經具有共同犯罪故意，同時乙實施了實際的殺害行為，甲雖然沒有實施殺害行為，但是并且出于甲的主觀放棄，甲同時沒有阻礙乙的實施行為，因此甲乙構成共同犯罪既遂。（2）甲乙同樣構成故意殺人罪既遂，因為甲乙具有故意殺人的故意，同時實施了故意殺人行為并且造成死亡結果，根據(jù)法定構成符合說的理論，符合故意殺人罪的犯罪構成，因此構成故意殺人罪既遂。對于上述問題，應當按照刑法的認識錯誤的理論解決，甲乙意圖殺死丙實際殺死乙的行為屬于對象錯誤。（3）甲具有自首情節(jié)，根據(jù)最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋的規(guī)定，并非出于犯罪嫌疑人主動，而是經親友規(guī)勸、陪同投案的；公安機關通知犯罪嫌疑人的親友，或者親友主動報案后，將犯罪嫌疑人送去投案的，也應當視為自動投案。因此甲具有自首情節(jié)。乙具有自首情節(jié)，根據(jù)最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋的規(guī)定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關尚未掌握的罪行，與司法機關已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的，以自首論。由此可見，乙的行為構成自首。（4）不能成立。根據(jù)共同犯罪的一般規(guī)則“一人既遂，共同犯罪既遂”，只有共同犯罪全部中止或者未遂的情況下，共同犯罪才成立中止或者未遂。民法總論（略）刑事訴訟法總論部分一、選擇題1.【答案】AC【解析】根據(jù)刑事訴訟法第30條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應當分別由院長、檢察長、公安機關負責人決定；院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定。公安機關負責人僅指市級（縣級）的正職公安局長，由此可見AC選項符合題意；副檢察長的回避相當于檢察人員的回避，由檢察長決定，選項不符合題意；派出所所長的回避相當于偵查人員的回避，由公安機關負責人（公安局長）決定，D選項不符合題意。2.【答案】AD【解析】根據(jù)刑事訴訟法第63條規(guī)定，對于具有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安機關、人民檢察院或者人民法院處理：（1）正在實行犯罪或者在犯罪后即時被發(fā)覺的；（2）通緝在案的；（3）越獄逃跑的；（4）正在被追捕的；由此可見，AD選項符合題意。3.【答案】BC【解析】根據(jù)刑事訴訟法第56條規(guī)定，被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規(guī)定：（1）未經執(zhí)行機關批準不得離開所居住的市、縣；（2）在傳訊的時候及時到案；（3）不得以任何形式干擾證人作證；（4）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供；第57條規(guī)定，被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規(guī)定：（1）未經執(zhí)行機關批準不得離開住處，無固定住處的，未經批準不得離開指定的居所；（2）未經執(zhí)行機關批準不得會見他人；（3）在傳訊的時候及時到案；（4）不得以任何形式干擾證人作證；（5）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供；由此可見，被取保候審人和監(jiān)視居住人都應當遵守的義務包括三個：在傳訊的時候及時到案；不得以任何形式干擾證人作證；不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供；BC選項符合題意。4.【答案】ABC【解析】根據(jù)刑事訴訟法第32條規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權以外，還可以委托一至二人作為辯護人。下列的人可以被委托為辯護人：（1）律師；（2）人民團體或者犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；（3）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友；由此可見，人民團體推薦的人可以擔任辯護人。根據(jù)最高人民法院解釋第33條規(guī)定，人民法院審判案件過程中，應當充分保證被告人行使刑事訴訟法第32條規(guī)定的辯護權利。但是下列人員不得被委托擔任辯護人：（1）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；（2）依法被剝奪、限制人身自由的人；（3）無行為能力或者限制行為能力的人；（4）人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（5）本院的人民陪審員；（6）與本案審理結果有利害關系的人；（7）外國人或者無國籍人。選項中的正在被勞動教養(yǎng)的人屬于依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔任辯護人，由此可見，ABC選項符合題意。5.【答案】ABD【解析】（1）刑事案件的偵查由公安機關進行；（2）危害國家安全的刑事案件由國家安全機關立案偵查；（3）貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查；（4）軍隊保衛(wèi)部門對軍隊內部發(fā)生的刑事案件行使偵查權；（5）對罪犯在監(jiān)獄內犯罪的案件由監(jiān)獄進行偵查；人民法院不享有案件偵查權。由此可見，ABD選項符合題意。二、判斷分析題1.【參考答案】錯誤。根據(jù)刑事訴訟法第46條規(guī)定，對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰2.【參考答案】錯誤。附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人包括：（1）刑事被告人（公民、法人和其他組織）及沒有被追究刑事責任的其他共同致害人；（2）未成年刑事被告人的監(jiān)護人；（3）已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產繼承人；（4）共同犯罪案件中，案件審結前已死亡的被告人的遺產繼承人；（5）其他對刑事被告人的犯罪行為依法應當承擔民事賠償責任的單位和個人。三、簡答題1.【參考答案】“有逮捕必要”主要包括以下含義：（1）有證據(jù)證明有犯罪事實，是指同時具備下列情形：有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實；有證據(jù)證明犯罪事實是犯罪