公司決議文件在銀行信貸業(yè)務(wù)中的應(yīng)用.doc

公司決議文件在銀行信貸業(yè)務(wù)中的應(yīng)用我國公司法自2005年修訂至今已有5年時間，新公司法所倡導(dǎo)的公司治理決策機制已在公司運作中得到遵從。也逐步成為銀行開展信貸業(yè)務(wù)必須關(guān)注的事項。按照監(jiān)管部門和總行的有關(guān)規(guī)定，目前我行在辦理信貸業(yè)務(wù)過程中需要借款人和擔(dān)保人出具符合其章程和公司法規(guī)定的同意借款或同意提供擔(dān)保的董事會、股東會或股東大會決議（統(tǒng)稱公司決議文件）。中國農(nóng)業(yè)銀行法律審查手冊（下稱手冊）關(guān)于借款主體審查章節(jié)中規(guī)定：“審查公司章程有無借款需經(jīng)公司董事會或股東（大）會決議的規(guī)定，如需經(jīng)公司董事會或股東（大）會決議同意的，還應(yīng)注意董事會和股東（大）會會議召集程序和內(nèi)容的合法性，避免決議因會議召集程序、表決方式，或內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，而被認定無效或被股東請求人民法院撤銷。公司章程對借款總額及單項借款數(shù)額有限額規(guī)定的，公司借款的數(shù)額不得超過規(guī)定的限額?！庇捎诓糠中刨J人員對于公司決議文件的意義、形式、效力等缺乏充分認識，對手冊的上述規(guī)定理解不到位，導(dǎo)致部分公司決議文件形式上或內(nèi)容上不完全符合其章程和公司法規(guī)定，存在效力瑕疵，在內(nèi)控檢查中被發(fā)現(xiàn)問題較多?，F(xiàn)就公司決議文件在銀行信貸業(yè)務(wù)中應(yīng)用的有關(guān)要求作出以下指引。一、正確理解公司決議的性質(zhì)、意義及效力公司決議是由公司權(quán)力機構(gòu)決策過程和結(jié)果的書面記載和證明，是公司決策者個人意志轉(zhuǎn)化為公司法人人格意志的體現(xiàn)。公司決議雖然是公司治理的內(nèi)部文件，主要對公司、公司的股東、董事、高級管理人員等發(fā)生法律效力，但在通過公司決議方式對公司對外重大民事活動作出決定的情況下，該類公司決議將會對某些民事活動的效力產(chǎn)生一定影響。銀行作為經(jīng)營信貸資產(chǎn)和管理信貸風(fēng)險的專業(yè)性機構(gòu)，應(yīng)審慎地審查客戶辦理信貸業(yè)務(wù)的真實意思表示，防止出現(xiàn)公司員工未經(jīng)授權(quán)假借公司名義向銀行貸款，或者大股東侵害中小股東利益等非公司真實意思表示的情況。因此，法律法規(guī)對銀行作為信貸法律關(guān)系的相對方，賦予了更多的對客戶的審查和注意義務(wù)。如果銀行盡職地審查了客戶的公司決議文件，即使客戶發(fā)生內(nèi)部糾紛，銀行也可以證明自身是善意的相對人，以法定代表行為或者構(gòu)成表見代理進行抗辯；反之，如果銀行未盡審查義務(wù)，不能證明自身是善意的相對人的，將有可能面臨信貸法律關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系無效或者被撤銷的風(fēng)險。二、準確選擇公司決議類型根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，公司性質(zhì)不同，公司決策機構(gòu)的設(shè)置亦有所不同。普通的有限責(zé)任公司設(shè)股東會和/或董事會；股份有限公司設(shè)股東大會和董事會；國有獨資公司、外商獨資公司和中外合資公司僅設(shè)董事會；中外合作公司僅設(shè)董事會或聯(lián)合管理委員會。公司決議類型根據(jù)決策機構(gòu)的不同一般分為董事會決議、股東會決議和股東大會決議三種。股東（大）會決議的效力高于董事會決議。與信貸業(yè)務(wù)相關(guān)的公司決議究竟選取那種類型，必須視具體情況同時結(jié)合其公司章程、公司法及其他法律法規(guī)（如涉及上市公司擔(dān)保的，還必須同時結(jié)合證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定）來確定。對于公司章程中關(guān)于各個權(quán)力機構(gòu)的職責(zé)、決議事項、授權(quán)范圍、限額要求、禁止行為等條款務(wù)必高度關(guān)注。如果在公司章程中無法找到公司決議類型的選擇依據(jù)，根據(jù)公司法等相關(guān)法律法規(guī)也無法判斷時，可按照能夠體現(xiàn)公司集體決策和真實意思表示的原則來確定所采取的決議類型。三、確保公司決議內(nèi)容符合銀行信貸業(yè)務(wù)要求公司決議的內(nèi)容既是決議過程和結(jié)果的記載，同時也體現(xiàn)了公司權(quán)力機構(gòu)的授權(quán)內(nèi)容，其重要性不言而喻。由于公司決議是針對與銀行辦理信貸業(yè)務(wù)的需要而作出的，因此公司決議內(nèi)容與信貸業(yè)務(wù)審批內(nèi)容、信貸合同內(nèi)容不能存在矛盾。由于公司決議是公司的內(nèi)部行為，銀行不宜越俎代庖地限定公司決議的內(nèi)容，但可以根據(jù)實際情況提出建議和要求。一般來說，公司決議應(yīng)當(dāng)以清晰表述向某機構(gòu)申請多少金額借款或為某借款人多少銀行債務(wù)提供擔(dān)保等基本意愿和內(nèi)容為基礎(chǔ)。為避免在信貸審查、審批及合同簽署過程中發(fā)生變化而出現(xiàn)技術(shù)性越權(quán)的情況，公司決議的內(nèi)容不宜規(guī)定得太細。如出現(xiàn)信貸審批內(nèi)容或信貸合同內(nèi)容超出了公司決議的范圍并可能對公司權(quán)益構(gòu)成不利影響時，應(yīng)當(dāng)重新出具公司決議。四、嚴格審查公司決議的形式要件在關(guān)注公司決議內(nèi)容的同時，公司決議的程序、依據(jù)等形式是否符合要求也不能忽視，形式要件的欠缺或瑕疵往往直接關(guān)系到公司決議的效力。實際業(yè)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：一是要以公司在工商部門登記備案的最新公布的公司章程作為審查依據(jù)；二是決議的題目應(yīng)當(dāng)規(guī)范，避免采用會議紀要、會議記錄、授權(quán)書等作為題目；三是要仔細核對公司決議上的董事或股東的人數(shù)、名稱、簽字式樣等是否與公司章程和公司提供的其他資料一致；四是會議的召集程序、表決方式、決議通過條件等應(yīng)符合公司章程和公司法的規(guī)定；五是關(guān)注投票人缺席、反對、棄權(quán)等情況是否會對決議效力產(chǎn)生不利影響。五、更多關(guān)注擔(dān)保人的公司決議手冊規(guī)定：“公司擔(dān)保應(yīng)審查章程對擔(dān)保的規(guī)定。確認公司為他人提供擔(dān)保是董事會還是股東會、股東大會的職權(quán)范圍；審查公司是否出具了相應(yīng)的董事會或者股東會、股東大會決議；如公司章程對擔(dān)保的決策機構(gòu)約定不明的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議；審查公司章程對擔(dān)保數(shù)額是否規(guī)定了限額，如有限額，公司只能在限額內(nèi)對外提供擔(dān)保。”雖然我行信貸制度對于借款人和擔(dān)保人均要求出具公司決議，但從行為對公司的影響及風(fēng)險程度來看，為他人提供擔(dān)保對公司的影響和風(fēng)險要遠大于向銀行借款。為他人提供擔(dān)保不屬于公司日常經(jīng)營行為（擔(dān)保公司除外），不屬于經(jīng)營計劃范圍，且不同于借款在負債的同時獲得等額資金，而是單方面承擔(dān)償債的義務(wù)，對公司不利。從歷史情況看，主張擔(dān)保無效的幾率也要大于主張借款無效。公司法對于為他人提供擔(dān)保的決議作出了比較明確且嚴格的規(guī)定，因此銀行在實際操作中對于為他人提供擔(dān)保的公司決議要給予更多的關(guān)注和重視。（省行法律事務(wù)部）附：相關(guān)法律條文節(jié)選1、中華人民共和國公司法第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。第一百二十二條上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。2、中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法第三十條 國家出資企業(yè)合并、分立、改制、上市，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，進行重大投資，為他人提供大額擔(dān)保，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，進行大額捐贈，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。第三十一條 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司合并、分立，增加或者減少注冊資本，發(fā)行債券，分配利潤，以及解散、申請破產(chǎn)，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。第三十二條 國有獨資企業(yè)、國有獨資公司有本法第三十條所列事項的，除依照本法第三十一條和有關(guān)法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定的以外，國有獨資企業(yè)由企業(yè)負責(zé)人集體討論決定，國有獨資公司由董事會決定。第三十三條國有資本控股公司、國有資本參股公司有本法第三十條所列事項的，依照法律、行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由股東會、股東大會決定的，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表應(yīng)當(dāng)依照本法第十三條的規(guī)定行使權(quán)利。第四十五條未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：（一）與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；（二）為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；（三）與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。第四十六條國有資本控股公