勞動關(guān)系爭議案代理詞-范本

1、XX律師事務(wù)所勞動關(guān)系爭議案代理詞審判員：經(jīng)過法庭調(diào)查，本代理人認(rèn)為原、被告的勞動關(guān)系成立，應(yīng)予確認(rèn)，其理由如下：國家勞動人事社會保障部鑒于一些用人單位特別是一些個體工商戶為逃避責(zé)任，雇傭勞動者不簽訂勞動合同，發(fā)生勞動爭議時雙方的勞動關(guān)系難以確定，致使勞動者合法權(quán)益難以維護，對勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定帶耒不利影響這一實際情況，發(fā)出勞社部發(fā)（2005）12號關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知，通知規(guī)定，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同，但具 備以下情形的，勞動關(guān)系成立：1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2、勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；3、勞動者提供的勞動是

2、用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。本案原、被告完全符合勞社部規(guī)定的情形：1、被告的工商登記情況證明被告是經(jīng)工商登記的個體工商戶，符合用人單位的主體資格；原告是成年人，符合勞動者的主體資格。2、 從2002年起，被告聘用原告為被告的管道工，受被告勞動管理， 從事被告安排的為被告客戶安裝管道勞動，被告給原告的工資報酬 2004年農(nóng)歷11月前為每天40元，2004年農(nóng)歷11月后為每天50元。證人李木水證言證明，2003年他向被告買耒水管等材料，被告沈君福放的樣，被告二 次安排原告為他家安裝，彎頭、接頭等材料原告從被告店里帶來，安裝完畢后，材料連安裝費他與被告一并結(jié)算。證人朱壽岳證言證明 2004年他向被告買耒

3、水管等材料，被告安排原告為他家安裝，彎頭、接頭等材料原告從被告店里帶耒，安裝完畢后，材料連安裝費他與被告一并結(jié)算。證人謝桂花證言證明，2005年1月初前后，她家向被告購買水管等材料，被告安排原 告為她家安裝，2005年1月9日原告在她家安裝時跌傷后，沈君福開車到俞店把原告送醫(yī) 院醫(yī)傷（注：被告當(dāng)庭承認(rèn)這一事實以及為原告支付了700元醫(yī)療費的事實），被告又安排另一個管道工耒安裝，安裝好后，材料連安裝費她與被告一并結(jié)算，共1100元。本代理人向被告的另一管道工柯良田所作的調(diào)查筆錄證明原告是被告雇傭的管道工，受被告安排為被告客戶安裝，工資向被告領(lǐng)取，工資原來每天40元，2004年農(nóng)歷11月后每 天5

4、0元，2005年1月9日，原告受被告安排為俞店村謝桂花家安裝，跌傷后，被告又安排他為謝桂花家安裝原告沒有安裝完的工作，被告發(fā)給他半天工資25元。仲裁開庭中被告申請出庭作證的證人沈康平證言也證明他向被告買水管材料，由原告安裝，安裝好后過十幾天，材料連安裝費他與被告一并結(jié)算，款付給被告（見仲裁卷P30）。仲裁開庭中，原告講到他給被告做管道工，被告常拖欠工資，2002年拖欠他700元工資到2003年才付給，2003年拖欠他工資800元到2004年才付給，被告的代理人 （被告的妻 子）沈莉萍辯解說客戶錢沒有付給店里， 店里怎么有錢付給你（所以工資未及時付），這說明被 告自已也供認(rèn)原告的工資報酬是由被告

5、付的。（見仲裁卷P33、P35）3、被告的工商登記情況、被告的二張廣告名片，上述證人證言及調(diào)查筆錄相互印證，充分證明為客戶安裝是被告的業(yè)務(wù)之一。被告的廣告名片上寫著“君福水管店”經(jīng)營范圍（服務(wù)范圍）“經(jīng)營各種水泵、水道配件、鍍鋅管、PVC管材、衛(wèi)生潔具、熱水器、品種齊全，承接安裝服務(wù)（承接上門安裝服務(wù)）”。這充份說明原告所提供的上門為被告客戶安裝是被告 業(yè)務(wù)的組成部份。因此，原、被告的勞動關(guān)系成立，應(yīng)予確認(rèn)。被告的關(guān)于與原告不存在勞動關(guān)系的辯解不能成立，理由如下：一、勞社部發(fā)（2005）12號關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知第二條明確規(guī)定，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時，

6、對下列憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任，即舉證責(zé)任倒置。（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險 費的記錄；（二）招聘“登記表”等招用記錄；（三）做工（考勤）記錄。現(xiàn)被告沒提交以上證據(jù)證 明自已的主張，應(yīng)負(fù)舉證不能的責(zé)任、承擔(dān)敗訴后果。二、 被告申請出庭作證的季西浪、沈書明、朱貴飛三位證人證言應(yīng)屬無效。（一）被告申 請證人出庭作證的申請逾期提交。 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 第五十四 條規(guī)定，當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。根據(jù)其第十四條規(guī)定，人民法院收到當(dāng)事人的申請證人出庭作證申請書，應(yīng)注明收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章

7、。審判員在今天開庭前才收到被告申請證人出庭作證的申請，且申請書上沒有法庭經(jīng)辦人員注明收到申請書的時間，沒有經(jīng)辦人員簽字或蓋章。所以，三位證人證言應(yīng)屬無效。（二）即使撇開逾期申請問題，三個證人證言也不具有證明力，不能證明被 告的主張。1、朱貴飛一直在本審判庭門口旁聽庭審內(nèi)容，已失去證人資格。朱貴飛所講的 內(nèi)容也不能證明被告的主張。朱貴飛講，2004年8月他向被告買水管材料接水管，他與原告不熟悉，是被告叫原告耒接的，接了二天，工錢當(dāng)場交給原告。 而原告當(dāng)庭否認(rèn)朱貴飛交給他工錢的說法，工錢是事后被告在與朱貴飛結(jié)算后付給原告的。即使朱貴飛把工錢交給原告也不能證明原、被告不存在勞動關(guān)系，客戶在完工后把工

8、錢交給店里按排耒的做工人是常 有的事。另外，朱貴飛的胞姐在上沈村，與沈君福是同村近鄰，有利害關(guān)系。2、季西浪講他向被告買材料，他沒有叫原告做，是被告叫原告耒做的， 工資付給原告。與以上道理一樣， 即使季西浪把工錢交給原告，也不能證明原、被告不存在勞動關(guān)系。另外季西浪是被告的近 鄰，與被告有利害關(guān)系。3、沈書明講他2005年未在家，他屋場接水管工作全包給被告完成， 他沒有叫原告做，一天，他看見原告在做，就當(dāng)場付給原告40元工錢。這不符事實和情理， 且自相矛盾。如果沈書明 2005年不在家，就不可能看見家里屋場的做工情況和當(dāng)場付給原 告40元工錢。如果沈書明把屋場接水管工作包給被告，則應(yīng)與被告結(jié)算

9、，把錢付給被告， 不可能把工錢付給原告。即使沈書明說的是事實，也不能證明原、被告不存在勞動關(guān)系。另 外，沈書明與沈君福是同村近鄰，關(guān)系密切，有利害關(guān)系。三、被告為逃避作為用人單位應(yīng)負(fù)的責(zé)任所作的種種辯解理由不能成立：1、被告以對原告不是按月工資為由耒否認(rèn)原、被告的勞動關(guān)系。這一理由不能成立。群所周知，計時工 資是市場經(jīng)濟中的一種工資形式，計時工資中分按時工資、按日工資、按月工資。被告為降低成本、減少支出，對原告采用的工資形式為按日工資。2、被告以原告未做工時就沒有發(fā)給工資為由耒否認(rèn)原、被告的勞動關(guān)系。這一理由不能成立。 正如上面所說，被告為降低成本、減少支出，對原告等勞動者采用按日工資的計時工

10、資形式而不是按月工資，即按原告做工的天數(shù)計付工資，這是個體工商戶、私營企業(yè)對勞動者普遍采用的一種工資形式。3、被告以沒有給原告繳納社會保險費為由耒否認(rèn)原、被的勞動關(guān)系。這一理由不能成立。這只能說明被告沒有履行為勞動者繳納社會保險費的法定義務(wù)。4、被告以沒有從工錢中賺取差額（即被告從客戶收取工錢每天 40元或50元，被告發(fā)給原告工錢也是每天 40元或50元）為由 耒否認(rèn)原、被告的勞動關(guān)系。這一理由不能成立。這是被告的一種促銷手段，象許多家電商店，客戶買去空調(diào)、 熱水器等商品，商店還要按排員工上門免費為客戶安裝好，但商店還要 支付上門安裝員工的工資。 實際上，原告除受被告安排上門為客戶安裝外，還承

11、擔(dān)了一定的被告為客戶送料工作，這些勞動，均包括在按日工資內(nèi)，被告沒有另行計付。5、被告以沈君福自已會安裝水管為由耒否認(rèn)原、被告的勞動關(guān)系。這一理由不能成立。 本代理人并不否認(rèn)沈君福有過上門為客戶安裝的事情，但這與被告招用原告等管道工上門為客戶安裝并不矛盾，許多個體工商戶老板除自已參加經(jīng)營做工外，還招用人員甚至多個人員為其做工。6、關(guān)于對柯良田的調(diào)查筆錄：該調(diào)查筆錄是本代理人與我所另一位工作人員到柯良田家里調(diào)查所作的筆錄，柯良田核對無誤后捺了指印，所記的柯良田談話內(nèi)容是其真實意思的表示。調(diào)查筆錄原件在仙居縣勞動人事社會保障局勞動監(jiān)察大隊，原告已按規(guī)定向法院提出了調(diào)取調(diào)查筆錄原件的申請?？铝继锝裉鞗]有出庭作證，是因為柯良田在廣東鄉(xiāng)下打工，路途遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭。根據(jù)民事訴訟法第七十條、最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第五十六條第 （三）項規(guī)定，證人確有困難不能出庭的，可以提交書面證言。 況且律師調(diào)查筆錄要比證人的書面證言的證明力要強。請審判員考慮予以采信。 不能因柯良田未出庭作證而不顧實際情