歐美資產(chǎn)管理人市場(chǎng)準(zhǔn)入與行為規(guī)范比較分析

1、歐美資產(chǎn)管理人市場(chǎng)準(zhǔn)入與行為規(guī)范比較分析劉曉艷本文所指的資產(chǎn)管理人是指為個(gè)人、銀行、保險(xiǎn)公司、養(yǎng)老保險(xiǎn)基金、社會(huì) 團(tuán)體、政府機(jī)構(gòu)等提供投資管理服務(wù)的公司。它是聯(lián)結(jié)投資者與金融市場(chǎng)的橋梁。 在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中，投資者與資產(chǎn)管理人結(jié)成委托_代理關(guān)系。資產(chǎn)管理人依據(jù) 法律法規(guī)和其委托人的意愿管理委托人的資產(chǎn)。這一委托_代理關(guān)系中存在著嚴(yán) 重的信息不對(duì)稱，這使資產(chǎn)委托人面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)是資產(chǎn)管理人對(duì)其利益的侵占 或欺詐。為保護(hù)資產(chǎn)委托人利益，大多數(shù)國(guó)家都通過制定相關(guān)的法律法規(guī)建立了 保護(hù)委托人利益的機(jī)制，對(duì)資產(chǎn)管理人實(shí)行市場(chǎng)準(zhǔn)入和對(duì)資產(chǎn)管理人的行為進(jìn)行 規(guī)范是其中的一個(gè)重要組成部分。一、概況歐美國(guó)家均制定

2、了相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)范資產(chǎn)管理人的資格和行為，并授權(quán)相 應(yīng)的監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督管理。美國(guó)治理資產(chǎn)管理人的主要法規(guī)是1940年投資顧問法1。根據(jù)1996年對(duì) 1940年投資顧問法修改案的規(guī)定，資產(chǎn)管理規(guī)模在2500萬美元以上或是為 投資公司提供服務(wù)的投資顧問，必須向美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）注冊(cè)，并遵 守有關(guān)聯(lián)邦法律。資產(chǎn)管理規(guī)模在2500萬美元以下的投資顧問一般在各州注冊(cè)， 并遵守各州的法律，受各州監(jiān)管當(dāng)局監(jiān)督管理。同時(shí)部分聯(lián)邦法律仍適用于這類 投資顧問，如聯(lián)邦法規(guī)中禁止欺詐的規(guī)定。法國(guó)資產(chǎn)管理人主要有證券資產(chǎn)管理公司（portofolio ma nageme nt company）、基金管理公

3、司（UCITS management company ）、專業(yè)基金管理公司（管 理企業(yè)共同投資基金、風(fēng)險(xiǎn)共同投資基金或基金的基金）、銷售中介機(jī)構(gòu)和證券 資產(chǎn)管理公司（私人理財(cái)）等幾種類型類。這些資產(chǎn)管理公司主要由法國(guó)證券交 易委員監(jiān)管，并遵守相關(guān)的法律和行業(yè)協(xié)會(huì)制定的行為守則。主要的法規(guī)有1996 年金融業(yè)務(wù)現(xiàn)代化法案The Financial Activities Modernization Act。行 為守則一般由行業(yè)協(xié)會(huì)投訴的主要內(nèi)容一般包括對(duì)利益沖突的防范和管理，及管11（ 1）在美國(guó)投資顧問主要可分為兩類，一類是僅從事咨詢的公司，類似于我國(guó)的投資咨詢公司；一類是從事有管理委托人資產(chǎn)業(yè)

4、務(wù)的投資顧問，相當(dāng)于資產(chǎn)管理公司。理人和委托人之間關(guān)系的界定。英 國(guó) 對(duì) 資 產(chǎn) 管 理 人 的 監(jiān) 督 管 理 過 去 主 要 由 投 資 管 理 監(jiān) 管 組 織 （ The Investment Management Regulatory Organization ，IMRO ）承擔(dān)。根 據(jù) 金 融 服務(wù)與市場(chǎng)法其監(jiān)管的權(quán)力2001年11月后轉(zhuǎn)由金融服務(wù)管理局（FSA）擔(dān)任。 英國(guó)資產(chǎn)管理人受金融服務(wù)與市場(chǎng)法及其它許多規(guī)則的制約，如商業(yè)行為規(guī) 則（ the Conduct of Business，COB ） 。德國(guó) 的 情 況相對(duì) 復(fù)雜 。 德 國(guó)實(shí) 行 的 是 多頭 監(jiān) 管 體制 。 聯(lián)

5、邦 銀行 監(jiān) 管 局 （ BAKred ） 對(duì)資產(chǎn)管理 人進(jìn)行監(jiān)管 。 同時(shí)，資產(chǎn)管理 人在進(jìn)行證券交易時(shí)，又 受聯(lián)邦證券交易監(jiān)管 部門的監(jiān)管。德國(guó)資產(chǎn)管理人必須遵守有關(guān)銀行監(jiān)管法、 投資公司法、證券交易法、安全托管法 等法律法規(guī)。歐盟其它成員國(guó)也都制定了相關(guān)的 法律法規(guī)對(duì)資產(chǎn)管理 進(jìn)行監(jiān)督管理。本文 將從市 場(chǎng) 準(zhǔn)入及對(duì)資產(chǎn)管 理 人行為 規(guī)范的角 度比較說明 美國(guó)和 歐洲一些國(guó)家在 規(guī)范資產(chǎn)管理人方式及保護(hù)委托人利益措施上的 異同。二、市場(chǎng)準(zhǔn)入市場(chǎng) 準(zhǔn)入就是進(jìn)入管制，是監(jiān)管者對(duì)欲進(jìn)入市場(chǎng) 的主體或客體（ 產(chǎn)品） 進(jìn) 行限制。對(duì)市場(chǎng)主體的限制包括對(duì)公司發(fā)起人或股東身份、公司最低資本、公司 主

6、要從業(yè)人員、公司治理結(jié)構(gòu)等方面的要求。對(duì)客體的 限制包括質(zhì)量或規(guī)模等的 限制。對(duì)資產(chǎn)管理公司的限制一般包括對(duì)公司發(fā)起人或股東身份、公司最低資本、 公司主要從業(yè)人員等方面。在公司發(fā)起人或股東身份方面，未有資料顯示，美國(guó)和歐盟國(guó)家對(duì)資產(chǎn)管理 公司的發(fā)起人或股東身份有限制。從實(shí)際的情況看，資產(chǎn)管理 人，尤其是資產(chǎn)管 理規(guī)模較大的資產(chǎn)管 理人大都是銀行或保險(xiǎn)公司的附屬公司。法國(guó)、意大利、愛 爾蘭的資產(chǎn)管理人通常為銀行所控制，德國(guó)則由 保險(xiǎn)公司控制。 1998 年 的統(tǒng)計(jì) 數(shù)據(jù)顯示，法國(guó)、意大利由銀行所擁有的資產(chǎn)管 理公司在 60以上。 這一比例 在西班牙更高，達(dá) 85。 德國(guó)為保險(xiǎn)公司所控制的資產(chǎn)管理

7、公司在 50以上。 美國(guó)獨(dú)立資產(chǎn)管理人在數(shù)目雖然比較多，大大多于歐盟國(guó)家，但相當(dāng)部分大的資 產(chǎn)管理公司歸屬于銀行或保險(xiǎn)公司。雖然在公司發(fā)起人（ 或股 東）方面，美國(guó)和歐盟 國(guó)家未有 特別要求，但這并 不意味著任何公司都可以自由 、隨意地進(jìn)出，歐盟國(guó)家規(guī)定要從事資產(chǎn)管 理業(yè)務(wù) 須達(dá)到一定的資本額，并經(jīng)過一定的申請(qǐng)程序，獲得監(jiān)管當(dāng)局的許可后方能進(jìn)入 市場(chǎng)。美國(guó)投資顧問也要經(jīng)過申請(qǐng)注冊(cè)的程序，獲得注冊(cè)資格后才能進(jìn)入市場(chǎng)。(一) 資本要求最低資本要求是最 常見的進(jìn)入管制 措施。 歐盟資本充足性 指引( CapitalAdequacy Directive )要求歐盟成員國(guó)將資產(chǎn)管理人的初始資本(Init

8、ial capital ) 規(guī)定為 50,000歐元、125，000歐元、730，000 歐元三個(gè)檔次。如果資產(chǎn)管理人 不持有委托人資產(chǎn)，不自營(yíng)，或是不承銷發(fā)行，則初始資本要求僅為 5萬歐元； 如果資產(chǎn)管理人自營(yíng)，或是承銷發(fā)行，則初始資本要達(dá)到 73 萬歐元；如果資產(chǎn) 管理人持有委托人資產(chǎn)，則初始資本要達(dá)到 12.5 萬歐元。歐盟成員國(guó)一般根據(jù) 該指引確立了本國(guó)的最低資本的規(guī)定，如英國(guó)、德國(guó)等。但有些成員國(guó)會(huì)與這不 同，如在意大利，無論資產(chǎn)管理人提供什么類型的服務(wù)，其初始資本都要達(dá)到 103.3萬歐元。法國(guó)，對(duì)初始資本的要求是 5.3357萬歐元。歐盟國(guó)家雖然對(duì)資產(chǎn) 管理人最低資本所要求的額度

9、會(huì)有不同，但基本上都有對(duì)最低資本資本的要求。歐盟國(guó)家不僅要求資產(chǎn)管理人的初始資本達(dá)到一定的規(guī)模，而且還對(duì)流動(dòng)資 本及其構(gòu)成提出了要求。如法國(guó)、德國(guó)、愛爾蘭等國(guó)要求在資產(chǎn)管理公司的流動(dòng) 資本中用于日常支出的資本占到上年固定日常開支的 25，英國(guó)也有類似的規(guī) 定。美國(guó)聯(lián)邦法規(guī)中沒有設(shè)置最低資本要求,也沒有對(duì)流動(dòng)資本及其構(gòu)成的要 求。但一些州的法規(guī)要求資產(chǎn)管理人達(dá)到一個(gè)最低的資本額度，如加利福尼亞根 據(jù)投資顧問的業(yè)務(wù)范圍不同提出了1000 美元、5000美元、25000 美元三個(gè)檔次 的 最低資 本規(guī)定。關(guān)于對(duì)資產(chǎn)管理人的資本規(guī)定的合理性，歐盟各國(guó)一直都存在爭(zhēng)議，有人認(rèn) 為幾萬或幾百萬歐元的資本要求

10、對(duì)保護(hù)委托人利益并沒有實(shí)際的作用，反而會(huì)限 制競(jìng)爭(zhēng)， 并在國(guó) 際市 場(chǎng)上缺乏 競(jìng)爭(zhēng)力。( 二)程 序要求歐美國(guó)家對(duì)資產(chǎn)管理人，尤其是從事有基金管理業(yè)務(wù)的資產(chǎn)管理人需要經(jīng)過 監(jiān)管當(dāng)局的授權(quán)，或需向監(jiān)管當(dāng)局注冊(cè)。在美國(guó)，投資顧問實(shí)行注冊(cè)制。一家公司想在美國(guó)證券交易委員會(huì)注冊(cè)的投 資顧問公司，它必須提交有關(guān)文件，包括注冊(cè)表、ADV表，并定期按計(jì)劃更新 有關(guān)內(nèi)容。在提交的文件中必須包括有關(guān)投資顧問的背景和公司業(yè)務(wù)等方面的內(nèi) 容。對(duì)注冊(cè)申請(qǐng)的批復(fù)一般在 45 天內(nèi)完成。證券交易委員會(huì)一般都給予 注冊(cè)資 格。但當(dāng)美國(guó)證券交易委員會(huì)經(jīng)過調(diào)查和聽證后認(rèn)為拒絕、中止或撤消申請(qǐng)人資 格符合公眾利益，且該申請(qǐng)人或其

11、相關(guān)人員參與了以下不良活動(dòng)時(shí)，美國(guó)證券交 易委員會(huì)可以中止或撤消申請(qǐng)人的登記資格：1）在登記申請(qǐng)表或證交會(huì)要求提供的報(bào)告中，或證券交易委員會(huì)之前的任 何有關(guān)登記手續(xù)中，有意制造或唆使制造重大虛假陳述或容易引起歧義的的重要 事實(shí)陳述，或在申請(qǐng)材料中隱瞞要求報(bào)告的事實(shí)；2）在申請(qǐng)登記之前 10 年內(nèi)被判有罪，或在申請(qǐng)登記之后的作一時(shí)間證交會(huì) 乏現(xiàn)其因提供虛假報(bào)告、偽證、欺詐性隱瞞等原因被判有罪；3）有意違反或幫助、唆使、勸導(dǎo)等方式使他人違反有關(guān)證券法規(guī)。法國(guó)實(shí)行資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)的許可證制度。法國(guó)主要由證券交易委員會(huì)負(fù)責(zé) 資產(chǎn)管理公司的牌照發(fā)放。業(yè)務(wù)許可證的申請(qǐng)要求在收到材料后三個(gè)月內(nèi)得到處 理。在

12、批準(zhǔn)一家證券資產(chǎn)管理公司前，法國(guó)證券交易委員會(huì)審核有關(guān)公司總部辦 公場(chǎng)所（在法國(guó)）、資本 、股東的身份和狀況、- 高級(jí)管理人員的誠(chéng)信與經(jīng)驗(yàn) 、 內(nèi)部控制情況及業(yè)務(wù)計(jì)劃等。法國(guó)規(guī)定，證券資產(chǎn)管理公司或開放式基金管理公 司必須是股份有限公司，且擁有足夠的資金、兩名或以上擁有必要業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的管 理人員，其董事長(zhǎng)不能擔(dān)任基金托管人的董事長(zhǎng)。在英國(guó)從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，在 2001 年 11 月前 ，需要得到投資管理監(jiān)管組織 的授權(quán)，此 后需得到 金融服務(wù) 管理局的授 權(quán)。在申請(qǐng) 授權(quán)的過 程中，管理 公司需 要證明自己有，而且將保持適當(dāng)?shù)娜藖韽氖孪嚓P(guān)業(yè)務(wù)。在判斷一個(gè)企業(yè)是否能適 當(dāng)?shù)貜氖缕錁I(yè)務(wù)時(shí)，投資管理監(jiān)

13、管組織曾在投資管理監(jiān)管組織規(guī)則手冊(cè)（Rulebook）中提出了十條原則，其中包括誠(chéng)信、謹(jǐn)慎、盡職、防止利益沖突、 確保委托人資產(chǎn)受到保護(hù)、 確保公司員工得到適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)和必要的監(jiān)督等原則 。 這些原則被FSA收錄在商 業(yè)原則（Pri nciples for Bus in esses）中，并增 加了有 關(guān)公司與管理者關(guān)系的內(nèi)容，要 求公司必 需以開放 、合作的態(tài)度保持與監(jiān)管者的 聯(lián)系， 并 將有關(guān)信息向金融服務(wù)管理局披露。在其 它歐盟成員國(guó)中 ， 如愛爾蘭、 西班牙、 德國(guó)等國(guó)家從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)， 也需要有 相關(guān)監(jiān)管當(dāng)局的授權(quán)。在進(jìn)入管制方面，歐美國(guó)家都對(duì)資產(chǎn)管理公司及其主要人員都提出了誠(chéng)信方 面

14、的要求。英國(guó)、法國(guó)明確提出了誠(chéng)信的要求，美國(guó)雖沒有從正面直接提出誠(chéng)信 問題，但從反面表述了誠(chéng)信的要求，規(guī)定美國(guó)證券交易委員會(huì)有權(quán)拒絕、取消有 虛假、欺詐歷史的投資顧問的注冊(cè)登記。在對(duì)待市場(chǎng)準(zhǔn)入的問題上，理論界的爭(zhēng)論一直比較激烈。公共利益理論認(rèn) 為進(jìn)入管制能確保消費(fèi)者從信譽(yù)良好的企業(yè)購買高質(zhì)量的商品。這種理論認(rèn)為市 場(chǎng)會(huì)失靈，會(huì)出現(xiàn)一些信譽(yù)不良的經(jīng)營(yíng)者給消費(fèi)者提供質(zhì)量低劣的商品，損害消 費(fèi)者利益，還會(huì)出現(xiàn)環(huán)境污染等外部性問題，而進(jìn)入管制能在一定程度上保護(hù)消 費(fèi)者利益，解決外部性，如污染問題。公共選擇理論則認(rèn)為政府規(guī)制的實(shí)際效果 與政府所宣稱的或公共利益理論所認(rèn)為的保護(hù)公眾利益、制約企業(yè)的不正當(dāng)獲

15、利 行為的規(guī)制目標(biāo)并不一致。這個(gè)理論認(rèn)為，進(jìn)入管制不利于競(jìng)爭(zhēng)，它只是提高了 企業(yè)的市場(chǎng)勢(shì)力，增加了被管制者的利潤(rùn)水平。尋租理論指出進(jìn)入管制創(chuàng)造了尋 租機(jī)會(huì)，而尋租活動(dòng)在任何經(jīng)濟(jì)中，都會(huì)造成福利損失。爭(zhēng)論延伸到具體的市場(chǎng) 準(zhǔn)入措施時(shí)，雙方對(duì)最低資本要求、從業(yè)資格、許可證制度、甚至注冊(cè)制等的作 用和福利效果都提出了不同的看法。無論理論界如何爭(zhēng)論，對(duì)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)市場(chǎng)，由于信息不對(duì)稱性造成的市 場(chǎng)失靈，仍然使許多國(guó)家，甚至美國(guó)也不能不對(duì)資產(chǎn)管理人資格作必要的限制。 也許歐盟國(guó)家會(huì)取消有關(guān)資本金的要求，但沒有跡象顯示有關(guān)公司的誠(chéng)信、規(guī)范 等方面的資格要求會(huì)被取消。三、行為規(guī)范為保護(hù)委托人利益，歐美國(guó)家一

16、方面對(duì)資產(chǎn)管理人實(shí)行不同程度的市場(chǎng)準(zhǔn) 入，另一方面對(duì)資產(chǎn)管理人的行為也進(jìn)行了界定，這包括資產(chǎn)管理與托管的分離、 投資限制、信息披露、接受審計(jì)、投訴與最佳執(zhí)行價(jià)格等幾個(gè)方面。（一）資產(chǎn)管理與托管的分離及托管人的監(jiān)督職能委托人資產(chǎn)管理與托管分離是保護(hù)委托人利益的一種重要方式，也是歐美 各國(guó)規(guī)范資產(chǎn)管理人行為的一個(gè)重要方面。歐盟成員國(guó)都提出了資產(chǎn)管理與托管分離的要求，并進(jìn)一步對(duì)分離后資產(chǎn) 的托管問題作了界定。如英國(guó)，在商業(yè)行為規(guī)則中也制定了有關(guān)委托人資產(chǎn)托管的規(guī)則。這個(gè)規(guī)則 旨在限制委托人資產(chǎn)和管理人、托管人資產(chǎn)的混合，其主要內(nèi)容包括：在任何時(shí) 間，委托人資產(chǎn)必須和托管人資產(chǎn)相分離；委托人的資產(chǎn)不允

17、許讓與第三方控制 或占有；必須保存委托人的投資記錄并將有關(guān)報(bào)表報(bào)送委托人；托管人必須有合 適的內(nèi)部控制體系確保委托人投資受到保護(hù)等。在美國(guó)，投資顧問法的具體規(guī)則中也明確指出如果投資顧問（經(jīng)按該法案 203 款注冊(cè)過的）不將委托人資 產(chǎn)進(jìn)行托管 而是以直 接或間接 的方式自 己持有， 則構(gòu)成欺詐、欺騙、操縱等行為，除非：1）委托人的資產(chǎn)與管理人的資產(chǎn)分離，并將委托人資產(chǎn)存放在一個(gè)安全的 地方，同時(shí)清楚地顯示是委托人的資產(chǎn)，。2）委托人的資金應(yīng)存放在一個(gè)或幾個(gè)銀行的賬戶上。這些賬戶以投資顧問 作為代理人或信托人的名義為委托人保存。每一個(gè) 賬戶應(yīng)獨(dú)立 記賬，這些賬戶的 構(gòu)成明細(xì)應(yīng)送給相關(guān)的委托人。3

18、）一旦從委托人得到資金，投資顧問必須以書面形式通知委托人，其證券 和資金將如何被持有，此后，如有變化，也應(yīng)通知委托人。4）一份明細(xì)報(bào)表必須至少每三月一次送給委托人。報(bào)表必須包括委托人期 末托管在投資顧問處的證券和資金量，及期中的交易情況。5）每會(huì)計(jì)年度至少有一次在事先不通知投資顧問的前提下，由獨(dú)立審計(jì)師 對(duì)所有委 托人的資金 和證券進(jìn) 行審計(jì)， 并將審計(jì) 報(bào)告報(bào) SEC。在委托人資產(chǎn)管理與托管分離的問題上，在歐美國(guó)家對(duì)基金資產(chǎn)的管理與分 離都得到了特別的重視。歐 盟 1985 委 員 會(huì) 指 引 中 特 別 規(guī) 定 了 基 金 資 產(chǎn) 應(yīng) 委 托 給 托 管 人 （custodian/depo

19、sitary）保管，而且一家資產(chǎn)管理公司不能同時(shí)是托管人，基金 托管人不能同時(shí)又是基金管理人。為了更好的進(jìn)行分離，并對(duì)分離后的資產(chǎn)進(jìn)行 安全保管，該指引還對(duì)托管人的資格和職責(zé)作了基本界定。在托管人資格方面，主要有注冊(cè)地要求和經(jīng)營(yíng)能力要求，諸如基金托管人必 須在和基金管理公司相同的成員國(guó)注冊(cè)， 或者若托管人 的注冊(cè)地在另一個(gè)成員 國(guó)，則在該國(guó)應(yīng)設(shè)有分支機(jī)構(gòu)。托管人還必須有足夠的財(cái)力和專業(yè)能力保證其從 事托管業(yè)務(wù)等。在履行職責(zé)時(shí)，托管人必須按基金持有人（或投資者）的利益獨(dú) 立地履行其托管職責(zé)；托管人必須按管理人注冊(cè)地所在國(guó)的法律規(guī)定，對(duì)管理人 和基金持有人（或投資者）負(fù)責(zé)，承擔(dān)因未公正或適當(dāng)?shù)穆男?/p>

20、其義務(wù)而給管理人 和基金持 有人（或投 資者）造 成的損失 。同時(shí)，該指引還賦予了托管人一定的監(jiān)督職能，指出托管人必須確?；鸬?發(fā)行、銷售、申購、贖回按法規(guī)和基金契約（或基金公司章程）的要求進(jìn)行；確 保基金資產(chǎn)的估值遵循法規(guī)和基金契約（或基金公司章程）的要求。當(dāng)管理人的 指令與法律法規(guī)的規(guī)定和基金契約（或基金公司章程）發(fā)生沖突時(shí)，托管人有權(quán) 拒絕執(zhí)行。根據(jù)歐盟指引，各成員國(guó)制定具體法律法規(guī)規(guī)范基金資產(chǎn)管理與托管業(yè)務(wù)的 分離，并均賦予了基金托管人一定的監(jiān)督職能。在美國(guó)，對(duì)基金資產(chǎn)，美國(guó)也明確規(guī)定了基金資產(chǎn)應(yīng)在第三方進(jìn)行托管。1940 年投資公司法規(guī)定，投資顧問應(yīng)將其證券或類似投資交由單位投資信

21、托公司的受 托人、會(huì)員公司及遵守委員會(huì)有關(guān)保護(hù)投資者權(quán)益方面規(guī)定的一家已注冊(cè)的公司 保管。并且，如果證券和類似投資交給一家有資格的銀行保管，那么買賣這些證 券和投資所得的現(xiàn)金收益以及公司的其它現(xiàn)金資產(chǎn)一般也應(yīng)交給這家銀行保管。 不過，美國(guó)的托管人只有安全保管基金資產(chǎn)的義務(wù)，沒有監(jiān)督功能。（二）信息披露信息披露作為保護(hù)投資者利益的工具已有很長(zhǎng)的歷史。William Gladstone 在評(píng)論 1844年英國(guó)立法時(shí)就認(rèn)為：“無論如何公開性是必要的，將虛假昭揭于世 是無害的。 ”美國(guó)大法官 Louis.D.Brandeis 在 1967年的他人的金錢一書中， 認(rèn)為：“公開制度作為現(xiàn)代社會(huì)與產(chǎn)業(yè)弊病的

22、矯正政策而被推崇，陽光是最好的 防腐劑，電燈是最有效的警察。 ”信息披露制度源出于英國(guó)公司法，后為美國(guó)所 運(yùn)用、發(fā)展。 目前已成為國(guó)際證券管理法律的基本立法原則。要求資產(chǎn)管理人進(jìn)行充分的信息披露是解決資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中信息不對(duì)稱及 由此引起的對(duì)委托人利益侵占和欺詐的重要方式。英國(guó)對(duì)不同管理業(yè)務(wù)和管理方式的資產(chǎn)管理公司提出了不同范圍和程度的 信息披露規(guī)則。 一般而言，資產(chǎn)管理公司會(huì)被要求向委托人披露有關(guān)公司身份、 地址、員工情況和其它相關(guān)代理人的情況及監(jiān)管者的身份。并向委托人定期提交 財(cái)務(wù)報(bào)表，報(bào)表內(nèi)容包括：資產(chǎn)組合的價(jià)值及明細(xì)；借貸或抵押明細(xì)；收入明細(xì)； 交易明細(xì)；費(fèi)用及報(bào)酬明細(xì)；資產(chǎn)組合價(jià)值變化

23、明細(xì)；全權(quán)管理的組合構(gòu)成變化； 標(biāo)準(zhǔn)(benchmark)變化等。有些交易的明細(xì)還必須向監(jiān)管者報(bào)告，報(bào)告內(nèi)容包 括：交易 日期和時(shí)間；買賣價(jià)格及作為交易 對(duì)手的任何別的歐洲投資公司的身份 等。 有關(guān)為委托人所作的買賣的情況也應(yīng)報(bào)告給委托人。法國(guó)、意大利、愛爾蘭、西班牙等國(guó)要求資產(chǎn)管理公司定期向 委托人報(bào)告有 關(guān)資產(chǎn)組合在構(gòu)成與價(jià)值方面的情況。美國(guó)在信息披露上有更嚴(yán)格、更多披露的要求的。 美國(guó) 1940 年投資顧問法 規(guī)定， 向 美國(guó)證券交 易 委員會(huì)提交的符合本法所有條款的注冊(cè)申請(qǐng)書、或報(bào)告 、 或修改的 信息應(yīng)向 公眾公開，除非證券交易 委員會(huì)認(rèn)為公開披露對(duì)公共利益或?qū)?保護(hù)投資者不必要也不

24、適當(dāng)。同時(shí)還規(guī)定，依本法要求向 證券交 易 委員會(huì)提交的 文件信息的復(fù)印件向 公眾提供時(shí)，應(yīng)以合理的價(jià)格和在證券交易 委員會(huì)規(guī)定的合 理限額內(nèi) 向公眾收取費(fèi)用。在進(jìn)一步的細(xì)則中規(guī)定， 投資顧問必須向 委托人披露所有涉及報(bào)酬的信息， 如果其所收取的 報(bào) 酬比一般提供同 等的服務(wù) 所收取的報(bào) 酬高些 也要披露給委托 人。還必須 披露所有 可能的利益沖突，即使投資顧問認(rèn)為這個(gè)沖突沒有而且將來 也不會(huì)影響它給委托人提供的 服務(wù)。投資顧問還應(yīng)披露可能從為委托人提供相關(guān) 服務(wù)的第三方收取的 報(bào)酬。在信息披露上，美國(guó)還要求一個(gè)在證券交易 委員會(huì)注冊(cè)的投資顧問當(dāng)其財(cái)政 狀況可能使其損害或不能履行對(duì)其委托人的承

25、諾時(shí)，必 須立刻向 其委托人和潛在 委托人披露。當(dāng)投資顧問有任何訴訟性事件，這些事件可能影響其履行對(duì)其委托 人的承諾時(shí)， 必須立刻向 其委托人和潛在委托人披露。在基金的信息披露上，歐美國(guó)家的規(guī)定更細(xì)致，不僅在所披露的內(nèi) 容上進(jìn)行 了明 確的 規(guī)定， 對(duì)披露的形式， 甚至語言風(fēng)格也進(jìn)行了界定。1985 年歐盟指引的 附錄， 對(duì)開放式證券投資基金及其管理人應(yīng)進(jìn)行的信息 披露作了詳細(xì)規(guī)定。內(nèi) 容包括：資產(chǎn)管理人的基本信息及基金的基本信息、基金 資產(chǎn)估值方式、基金申購、贖回的程序、條件等等。 據(jù)此，歐盟國(guó)家對(duì)基金的信 息披露作了類似的要求。在有 關(guān)基金的信息披露上，美國(guó)不僅在內(nèi) 容上提出了各種要求，規(guī)

26、定有關(guān)投 資目標(biāo)、投資風(fēng)險(xiǎn)、管 理人的基本情況等方面的內(nèi) 容 必須披露，并規(guī)定要以投資 者易于理 解的語言來 表述。（三）審計(jì)歐美資產(chǎn)管理公司均被要求安排，并接受來自獨(dú)立審計(jì)事務(wù)所或監(jiān)管機(jī)構(gòu)的 審計(jì)、檢查。法國(guó)規(guī)定資產(chǎn)管理公司必須提交審計(jì)報(bào)告。審計(jì)師在調(diào)查該公司發(fā)現(xiàn)異常情 況時(shí)必須向證券交易委員會(huì)匯報(bào)，同時(shí)，異常情況也必須告訴該公司高級(jí)管理層。 德國(guó)要求資產(chǎn)管理公司提交由有資格的審計(jì)員審計(jì)的報(bào)告。意大利也要求資產(chǎn)管 理公司安排有關(guān)審計(jì)事務(wù)，并且規(guī)定審計(jì)師發(fā)現(xiàn)的任何有關(guān)公司的不合規(guī)行為應(yīng) 立即向監(jiān)管當(dāng)局報(bào)告。英國(guó)方面也有類似的規(guī)定。美國(guó)對(duì)資產(chǎn)管理公司的審計(jì)、檢查由證券交易委員會(huì)的合規(guī)與檢查部門負(fù)

27、 責(zé)。調(diào)查 和檢查的權(quán) 力由 1934 年 證券交易 法、1940 年投資 公司法和 1940 年投 資顧問法賦予。投資顧問公司應(yīng)接受這種檢查。在 1998 年間，該部檢查了 1,280 個(gè)投資顧問公司，這些公司管理的 非投資 公司資產(chǎn)總數(shù)為 1.7 萬億美元，其中七十八家投資顧問公司因涉及訴訟而被檢查。 在檢查中，發(fā)現(xiàn)了 52 起嚴(yán)重違法行為，這些違法行為通常涉及欺詐、不遵守有 關(guān)信息披露的規(guī)定和利益沖突。這些案件被移交執(zhí)法部處理。（四）投訴處理及其它重視委托人的投訴是保護(hù)委托人利益的一種重要方式。歐美國(guó)家對(duì)資產(chǎn)管理 人在對(duì)待客戶投訴的處理上作了相關(guān)規(guī)定。通常資產(chǎn)管理人被要求有一個(gè)對(duì)委托 人

28、投訴的處理程序。有些國(guó)家還規(guī)定委托人投訴需在一個(gè)合理的時(shí)間被處理，且 所有投訴的記錄應(yīng)被保存。美國(guó)規(guī)定如果委托人未得到公司對(duì)其投訴的處理，委 托人可向證券交易委員會(huì)的投資者教育和援助部門報(bào)告。該部門可將此事委托給 執(zhí)法部門作進(jìn)一步調(diào)查，并給公司和投訴人送一份報(bào)告。如果在一個(gè)規(guī)定的時(shí)間 內(nèi)，投訴仍未得到處理，委托人可以采取法律行動(dòng)。為保護(hù)委托人利益，資產(chǎn)管理公司還有必須遵循有關(guān)的投資禁止和投資限 制，并為委托人指令尋求最佳執(zhí)行機(jī)會(huì)。在投資限制方面，資產(chǎn)管理人必須遵循 和委托人的約定或?qū)ξ腥顺兄Z的投資目標(biāo)進(jìn)行投資。特別地，對(duì)證券投資基金， 許多國(guó)家還在法規(guī)上規(guī)定了一系列的比例限制，以滿足基金分散

29、投資的要求；同 時(shí)，資產(chǎn)管理人代客投資的行為也必須遵從證券證易法的有關(guān)規(guī)定等。最佳執(zhí)行價(jià)格意味著資產(chǎn)管理人在執(zhí)行交易指令時(shí)，必須確保在當(dāng)前情況下 客戶總收入或每筆交易的成本最有利，為此，資產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)在選擇經(jīng)紀(jì)商時(shí)考 慮其服務(wù)的所有范圍和質(zhì)量，其中包括下單能力、交易費(fèi)用、財(cái)務(wù)責(zé)任、對(duì)資產(chǎn) 管理人的響應(yīng)程度，以及所提供的任何研究服務(wù)的價(jià)值等。此外，資產(chǎn)管理人還有了解客戶(Know your customer)的義務(wù)，這個(gè)規(guī) 則旨在防止某些委托人的非法冼錢行為。歐美國(guó)家在規(guī)范資產(chǎn)管理人行為時(shí)，還提出了其它一些禁止行為的要求。如 美國(guó)投資顧問法禁止投資顧問濫用非公開信息，禁止利用任何手段、詭計(jì)、陰謀

30、 來欺騙現(xiàn)有的或潛在的客戶；禁止參與欺騙、欺詐任何現(xiàn)有的或潛在客戶的任何 交易、行為或業(yè)務(wù)過程等等。四、評(píng)述在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)開展中，由于委托人所處的信息弱勢(shì)地位，歐美國(guó)家在對(duì)資 產(chǎn)管理人的市場(chǎng)準(zhǔn)入進(jìn)行了限定，并對(duì)資產(chǎn)管理人提出了委托人資產(chǎn)分離保管及 必要的信息披露等行為規(guī)范。比較而言，在市 場(chǎng)準(zhǔn)入方 面，歐洲國(guó)家 比美國(guó)更 嚴(yán)格。美國(guó)更強(qiáng)調(diào)從 信息披 露、審計(jì)等方面來加強(qiáng)對(duì)委托人利益的保護(hù)。這種不同主要源于各國(guó)監(jiān)管思想、 監(jiān)管模式的差別。美國(guó)在監(jiān)管上，強(qiáng)調(diào)完全的信息披露和對(duì)欺詐行為的防范，采 取的是信息披露監(jiān)管模式和對(duì)欺詐行為的防范模式。意圖通過向投資者進(jìn)行公開 充分的信息披露和對(duì)欺詐行為的調(diào)查和起訴等執(zhí)法行為來保護(hù)投資者利益。在這 種模式下，市場(chǎng)準(zhǔn)入采取注冊(cè)登記制或申報(bào)制，市場(chǎng)自由競(jìng)爭(zhēng)的程度比較高。在 對(duì)歐洲，尤其是歐洲大陸國(guó)家，在監(jiān)管方面，強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)性審核。實(shí)質(zhì)性審核主義 不滿足于信息全面、真實(shí)地公開披露，還設(shè)定一定的條件和規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，