國際商事合同的終止

1、國際商事合同的終止在合同法原理上，合同的終止是指合同由于某種原因而不復(fù)存在。合同的終止，又叫 合同 的消滅 （Discharge of Contract ）, 它是英美法的概念。大陸法系各國則把合同的消滅包括在債的消滅的范疇之內(nèi)，作為債的消滅的內(nèi)容之一，各國在其民法典或債務(wù)法典中， 也僅就債的 消滅作出規(guī)定，而沒有專就合同的消滅作出規(guī)定。而英美法在合同法與侵權(quán)行為法之上，沒有“ 債”這個(gè)總的概念，因此，英美法沒有債的消滅的法例，而只有合同的消滅的法例。一、大陸法：債的消滅情形（一） 概述大陸法各國對(duì)債的消滅的有關(guān)規(guī)定，基本上是大同小異的。大陸法各國除了認(rèn)為合同 的撤 銷、解除以及履行不可能等，

2、均可作為債的消滅的原因之外，還在民法典或債務(wù)法典 上對(duì)債的消 滅的各種原因作了具體的規(guī)定。如根據(jù)法國民法典的規(guī)定，債有下列情形之一 者即告消滅： 清 償； 更新； 自愿免除； （ 4）抵銷； 混同； （6）標(biāo)的物滅失； 取 消； （ 8）解除條件 成就； （9） 時(shí)效完成。德國民法典規(guī)定，債的消滅原因有以下四種：（1）清 償； （2）提存；（ 3）抵銷； （4）免除。日本民法典把債的消滅的原因規(guī)定為五項(xiàng)，前四項(xiàng)均與德 國民法典的 規(guī)定相同，第五項(xiàng)是混同。對(duì)此，德國民法典雖無明文規(guī)定，但實(shí)際上也承認(rèn) 混同是債的消滅的 原因之一。將之歸納起來，就是大陸法關(guān)于國際商事合同終止的主要情 形。（二） 大

3、陸法國際商事合同終止的主要情形1. 清償 （Payment）債權(quán)人接受所謂清償就是向債權(quán)人履行債的內(nèi)容。例如，在買賣合同中，賣方向買方交貨，買方 向賣 方支付價(jià)金，這都叫清償。各國法律都有一致認(rèn)為，清償是債的消滅的主要原因。當(dāng)債務(wù)人的清償時(shí)，債的關(guān)系即告消滅。清償涉及到以下幾個(gè)問題：(1) 清償主體。清償一般是指由債務(wù)人同債權(quán)人履行合同規(guī)定的義務(wù)，但西方國家法 律原 則上都允許債務(wù)人以外的第三者向債權(quán)人清償債務(wù)。如德國民法典第 267 條規(guī)定， “ 凡給付無須債務(wù)人親自履行者，亦得由第三人履行 ”，但如果由于債的性質(zhì)必須由債務(wù) 人親自 履行者，則不能由第三者履行。觀察 : 各國還有所謂代位權(quán)的

4、制度 (Subrogation), 這是指對(duì)債務(wù)履行有利害關(guān)系 的第 三人，在為債務(wù)人向債權(quán)人清償了債務(wù)之后，在法律上即取得了債權(quán)人的債權(quán)，他可 以使自己處 于債權(quán)人的地位，來行使其對(duì)債務(wù)人的求償權(quán)。例如，在海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)業(yè) 務(wù)中，貨物的托運(yùn) 人把貨物向保險(xiǎn)公司投保了海上貨運(yùn)保險(xiǎn)，在海運(yùn)途中，貨物由于承運(yùn) 人的疏忽或過失而遭到損 壞或滅失，在這種情況下，保險(xiǎn)公司一般按保險(xiǎn)單的規(guī)定先向托 運(yùn)人賠償損失，與此同時(shí)，托運(yùn) 人的債權(quán)當(dāng)然移轉(zhuǎn)于保險(xiǎn)公司，后者可以取代托運(yùn)人的地 位，代位行使對(duì)承運(yùn)人的追償權(quán)。這種 做法，在外貿(mào)運(yùn)輸業(yè)務(wù)中是常見的。(2) 清償標(biāo)的。清償?shù)臉?biāo)的物一般應(yīng)當(dāng)是合同規(guī)定的標(biāo)的物。

5、例如，借錢還錢、借米 還米， 等等，但如果債權(quán)人同意，債務(wù)人也可以用規(guī)定的標(biāo)的物以外的物品來清償其債務(wù)。 例如，欠錢 可以還米，欠米也可以還錢。這在大陸上稱為代物清償。代物清償也可以產(chǎn)生 債的消滅的效力， 但必須取得債權(quán)人的同意。以隨時(shí)向債權(quán)人為清償(3) 清償?shù)攸c(diǎn)及時(shí)間。至于清償?shù)牡攸c(diǎn)與期間，大陸法各國法律也有一些具體的規(guī)定 , 所謂 清償?shù)匾喾Q履行地，即債務(wù)人應(yīng)履行其義務(wù)的地點(diǎn)。如果合同對(duì)履行地已有明確的規(guī) 定，則應(yīng)在 規(guī)定的地點(diǎn)履行 ; 如果合同對(duì)此沒有作出規(guī)定，則按照第三節(jié)所講述的履行規(guī) 則確定。關(guān)于履行 的期間，如果合同已有規(guī)定，應(yīng)按合同的規(guī)定履行；如合同沒有作出規(guī) 定，則稱為未定期

6、債務(wù)， 債權(quán)人在合同成立以后隨時(shí)可以向債務(wù)人要求清償，債務(wù)人也可(4)清償費(fèi)用。關(guān)于清償?shù)馁M(fèi)用，如當(dāng)事人在合同中沒有其他規(guī)定，一般應(yīng)由債務(wù)人 負(fù)擔(dān)。但是，如果由于債權(quán)人的住所發(fā)生變更，以清償費(fèi)用有所增加時(shí)，其增加的部分應(yīng) 由債權(quán) 人負(fù)擔(dān)。思考 : 如果債務(wù)人對(duì)同一債權(quán)人負(fù)有幾種債務(wù)，而且債的種類相同，但債務(wù)人所提 出的 給付卻不足以清償全部債額，在這種情況下就產(chǎn)生這樣一個(gè)問題：該項(xiàng)給付究竟應(yīng)抵 償哪一宗債 務(wù)?大陸法稱之為清償?shù)牡殖洹＠?，某甲先后欠某乙三筆債務(wù): 第一筆為 10000 元，第二筆為15000 元，第三筆 8000元，如甲向乙提出 14000元為清償，這筆款項(xiàng)究應(yīng) 先抵償哪一筆

7、債務(wù)， 這就是清償?shù)牡殖渌鉀Q的問題。對(duì)此，大陸法各國也有一些具體 的規(guī)定。首先，各國都允許 債務(wù)人在清償債務(wù)時(shí)，指定其應(yīng)抵償?shù)膫鶆?wù)。如債務(wù)人沒有指 定應(yīng)抵償?shù)膫鶆?wù)，則根據(jù)債務(wù)的不 同情況，權(quán)衡債權(quán)人和債務(wù)人的利害關(guān)系，采取不同的 處理辦法。如德國民法典第 366 條規(guī)定， “ 債務(wù)人對(duì)于債權(quán)人基于數(shù)宗債務(wù)關(guān)系負(fù)擔(dān)同種類給付的義務(wù)者，如債務(wù)人提出的給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，債務(wù)人于給付時(shí)所指定的 債務(wù)歸于消滅。 ” 并規(guī)定： “如債務(wù)人沒有作出上述指 定者，則先抵充已屆滿清償期的債務(wù) ; 若幾個(gè)債務(wù)均已屆清償期者，則應(yīng)抵充對(duì)債權(quán)人擔(dān)保最少的債務(wù) ; 如擔(dān)保相等者，應(yīng)抵 充債務(wù)人負(fù)擔(dān)最重的債務(wù)

8、 ; 如負(fù)擔(dān)相等者，應(yīng)抵充到期較早的債務(wù) ; 如到期相同者，應(yīng)按各 個(gè)債務(wù)數(shù)額的比例消滅債務(wù)。 ” 瑞士和日本的法律也有類似的規(guī)定。2. 提存 (Deposit)提存是指在債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債的關(guān)系歸于消滅的一種行為。提存也有幾個(gè)需要注意的規(guī)則：(1) 提存條件。根據(jù)大陸法的解釋，提存必須具備以下條件：第一，債權(quán)人受領(lǐng)遲延。所謂受領(lǐng)遲延，是指在債務(wù)人提出清償時(shí)，債權(quán)人拒絕予以接受，在這種情況下，債務(wù)人不能無限的提存所，借此期地等待，因此，各國法律都允許債務(wù)人把應(yīng)給付的金錢或其他物品寄存在法定 免除債務(wù)人的責(zé)任。第二

9、，不能確定誰是債權(quán)人。由于不能確定誰是債權(quán) 人，不知道誰有權(quán)受領(lǐng) 給付，在這種情況下，債務(wù)人就很難清償其債務(wù)。例如，債權(quán)人死 亡后，有子女若干人，其中誰 是繼承人尚未確定，此時(shí)債務(wù)人即可把應(yīng)給付的金錢或其他 物品寄存在提存所，使債的關(guān)系歸于 消滅。(2) 提存效力。提存的效力主要有以下幾方面：第一，債務(wù)人免除責(zé)任。債務(wù)人一旦 把應(yīng) 給付的物品寄存于提存所后，債權(quán)人只能向提存所收取提存物，不能再向債務(wù)人請(qǐng)求 清償。第二， 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。提存物寄存于提存所的，其風(fēng)險(xiǎn)即由債權(quán)人承擔(dān)，如發(fā)生損壞或 滅失，債務(wù)人概不負(fù) 責(zé)。第三，費(fèi)用負(fù)擔(dān)。提存物寄存于提存所期間所產(chǎn)生的一切費(fèi)用， 均由債權(quán)人負(fù)擔(dān)，但債務(wù)人

10、取回提存物后，不在此限。(3) 提存通知。債務(wù)人在提存后，應(yīng)立即將有關(guān)情況通知債權(quán)人，如債務(wù)人沒有及時(shí) 發(fā)出 通知，致使債權(quán)人蒙受損失，債務(wù)人須負(fù)賠償責(zé)任。但如果由于實(shí)際情況有困難不能通知時(shí) ( 如不能確定誰是債權(quán)人 ) ，則無須通知。(4) 提存物處理。提存是債務(wù)人與提存所之間的寄托合同，同時(shí)又具有向第三者為給 付的 合同的性質(zhì)，它使債權(quán)人取得直接向提存所請(qǐng)求交付提存物的權(quán)利。但債權(quán)人須于一 定期限內(nèi)行 使此項(xiàng)權(quán)利。按照德國法的規(guī)定，如債權(quán)人在30 年內(nèi)不行使其受領(lǐng)權(quán)，此項(xiàng) 權(quán)利即告消滅。債務(wù)人也有權(quán)取回提存物，但如果他已放棄取回權(quán)，或債權(quán)人已向提存所 表示接受提存，或經(jīng)法院 判決債權(quán)人勝訴

11、并將判決通知提存所后，債務(wù)人即不得取回其提 存物。均得3. 抵銷 (Set-off )抵銷是指兩個(gè)人彼此互負(fù)債務(wù)，而且債務(wù)的種類相同，并均已屆清償期，因而，雙方以其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。觀察:甲欠乙1000元，乙亦欠甲500元，經(jīng)過抵銷，乙欠甲的 500元債務(wù)歸于消 滅, 抵銷的結(jié)果，甲仍欠乙 500元，如甲乙二人互欠的債務(wù)相等，貝V兩者同時(shí)歸于消滅。再如，甲乙二人互為債務(wù)，甲已宣告破產(chǎn)，如果沒有抵銷的辦法，則乙欠甲的債務(wù)仍須繼續(xù)清償，而甲欠乙的債務(wù)，甲已無力清償，乙只能根據(jù)破產(chǎn)程序參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，最后能分到多少，沒有什么保障，這對(duì)乙是不利的，而采用抵銷的辦法，則可避免這

12、種不公平的結(jié)果。抵銷的方法主要有以下三種：（1）法定抵銷。這是法國民法典規(guī)定的抵銷方法。該法典第290條規(guī)定雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，“債務(wù)人雙方均無所知，依法律的效力仍然可以發(fā)生抵銷?！狈▏ǚQ之為當(dāng)然抵銷。（2）以當(dāng)事人單方面的意思表示抵銷。德國、日本民法典和瑞士債務(wù)法典均認(rèn)為，雙方互負(fù)債務(wù)時(shí)，任何一方當(dāng)事人均得以意思表示通知對(duì)方進(jìn)行抵銷。（3）約定抵銷。各國法律都允許互負(fù)債務(wù)的雙方依照合同的約定，將各自的債務(wù)進(jìn)行抵銷。4, 免除（Release）免除是指債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，亦即債權(quán)人拋棄其債權(quán)，這也是國際商事合同終止的原因之一。免除是否需要債務(wù)人的同意才能生效，各國法律有不同規(guī)定。法國法和德國

13、法認(rèn)為，免除是雙方的法律行為，須經(jīng)債務(wù)人的同意才能成立，德國法還認(rèn)為，免除是抽象的法律行為，與其原因相互獨(dú)立；日本民法典則認(rèn)為，免除是單獨(dú)行為，只要債權(quán)人有免除債務(wù)的意思表示，毋須債務(wù)人的同意，債的關(guān)系亦可歸于消滅。5. 混同（Merger）混同是指債權(quán)與債務(wù)同屬于一個(gè)人，即同一個(gè)人既是債權(quán)人同時(shí)又是債務(wù)人，在這種情況規(guī)定，債權(quán)下，債的關(guān)系已無存在的必要，應(yīng)歸于消滅。如法國、日本民法典及瑞士債務(wù)法典都與債務(wù)同歸于一人時(shí)，其債權(quán)因混同而消滅。德國民法典雖無明文規(guī)定，但實(shí) 際上也是承認(rèn)混同 這種制度的。因?yàn)閭鶛?quán)與債務(wù)既已集中于一身，自己對(duì)自己討債，自己 對(duì)自己還債已無實(shí)際意義?；焱脑蛑饕幸韵?/p>

14、幾種： （1）民法上的繼受：在自然人死亡時(shí)，如該死者是債權(quán) 人或 債務(wù)人，而由其債務(wù)人或債權(quán)人繼承其債權(quán)或債務(wù)，在這種情況下，其債權(quán)或債務(wù)即 因混同而消 滅。 （ 2）商法上的繼受：作為債權(quán)人的公司和作為債務(wù)人的公司進(jìn)行合并時(shí)， 公司的債權(quán)債務(wù) 也可能因混同而消滅。以上兩種情況稱為概括繼受。 （ 3） 特定繼受：如因 債權(quán)轉(zhuǎn)讓或債務(wù)承擔(dān) 而使債權(quán)債務(wù)集中于一個(gè)人身上時(shí)，也可因混同而使債的關(guān)系歸于消 滅。二、英美法：合同的消滅情形英美契約法認(rèn)為，合同的消滅有四種方式，這可以作為國際商事合同的終止原因。（一）協(xié)議消滅意思自治原則在英美法中得到了很好的貫徹，英美法認(rèn)為，合同是依照雙方當(dāng)事人的 協(xié)議

15、成立的，因此，它也可以按照雙方當(dāng)事人間的協(xié)議而解除。如果雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議 , 解除其中 一方當(dāng)事人履行合同的義務(wù)，則這種協(xié)議必須有對(duì)價(jià)，或者必須要以簽字臘封 （Deed） 的形式做 成，否則就不能強(qiáng)制執(zhí)行。但是，如果雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，彼此免除各 自對(duì)尚待履行的合同 （Executory Contract） 的履行義務(wù)，則不需要另外的對(duì)價(jià)，因?yàn)樵谶@ 種協(xié)議中，雙方當(dāng)事人都 放棄了他們?cè)谏写男械暮贤械臋?quán)利，這本身就是對(duì)價(jià)。以協(xié) 議方式來消滅合同的權(quán)利義務(wù)兵 有各種不同的做法：這種協(xié)議必須要1. 代替合同 （Substituted Contract） 。如果雙方當(dāng)事人約定以一個(gè)新的合同代替其

16、原 來 的合同，則原來的合同的權(quán)利與義務(wù)即告消滅。同樣，如果雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，對(duì)合 同的某些 條款加以修改或刪除，則原來所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)亦告解除，按照普通法的原則，有對(duì)價(jià)，或者必須采用簽字臘封的方式作成2. 更新合同 (Novation) o 合同更新也是指以一個(gè)新的合同代替原來的合同。它與上述代替合同的辦法不同之處在于，在合同更新的情況下，至少要有一個(gè)新的當(dāng)事人參加進(jìn)來 , 這個(gè)新的 當(dāng)事人得享有原合同的權(quán)利并承擔(dān)原合同的義務(wù)。更新合同是由各方當(dāng)事人包括 新參加進(jìn)來的當(dāng) 事人以協(xié)議成立的。合同一經(jīng)更新，原合同即告消滅。3. 解除合同。雙方當(dāng)事人可以在合同中規(guī)定，如果遇到某種情況，合同即告解

17、除。4. 放棄合同，又叫棄權(quán) (Waiver) 。棄權(quán)是指合同一方當(dāng)事人自愿放棄其依據(jù)合同所享 有的 權(quán)利，從而解除了他方的履行責(zé)任。例如，賣方所交付的貨物與合同的規(guī)定不符，買 方收到貨物 后，如表示同意接受 (Acceptance), 沒有提出異議，這就表示買方已放棄了他 要求嚴(yán)格按合同 履行的權(quán)利。如果買方對(duì)賣方所交的貨物有異議，應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)通知 賣方，或向賣方提出損 害賠償，如沒有在合理時(shí)間內(nèi)通知對(duì)方，亦將視同棄權(quán)。() 履 行消滅履行是合同消滅的主要原因。合同一經(jīng)履行，當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即告消滅。 關(guān)于 履行合同的問題，在第三節(jié)中已經(jīng)作過介紹，此處不贅。() 違 約消滅英美法

18、把違約作為消滅合同的一種方式，認(rèn)為由于一方違約，有時(shí)會(huì)使對(duì)方取得解除 合同 的權(quán)利，因而仍把違約作為合同消滅的原因之一。按照英美法的解釋，違約有三種情 況：一方當(dāng) 事人表示不愿履行合同；一方當(dāng)事人以自己的行動(dòng)使履約成為不可能 ; 一方當(dāng)事 人不履行其合同 義務(wù)。在上述三種情況下，都有可能使對(duì)方取得解除合同的權(quán)利。其標(biāo)準(zhǔn) 是看上述違約行為是否 涉及“合同的根基 ”(To The Roof Of The Contract) 。因?yàn)橛⒚?法把違約行為分為兩類，一種叫違反條件 (Breach Of Condition), 一種叫違反擔(dān)保 (Breach Of Warranty) o 如果只是違 反擔(dān)保

19、，受損害的一方只能請(qǐng)求損害賠償，不能解除合同；如 果違反條件，即涉及到合同的根基， 則受損害的一方有權(quán)解除合同，并可請(qǐng)求損害賠償。 但對(duì)于是否可以將違約作為一種單獨(dú)的終止 合同的方式，有學(xué)者提出這是不十分確切的， 因?yàn)榈谝?，?dāng)事人一方違約，并不能取消合同，而 只是使合同原來規(guī)定的義務(wù)，轉(zhuǎn)變?yōu)閾p 害賠償?shù)呢?zé)任，使蒙受損害的一方當(dāng)事人取得損害賠償?shù)?訴權(quán)(Right Of Actio n):第二，當(dāng)一方違約時(shí)，受損害一方在某些情況下可以免除自己的履行義務(wù)，但即使在這種情況下， 合同仍然存在，例如，如果合同規(guī)定有仲裁條款，受損害一方當(dāng)事 人可據(jù)此提起仲裁，并 按照合同的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。() 法定消滅 在英美法中，有一些法律規(guī)定可以使合同在某些情況下歸于消滅，主要有以下幾種情況:1. 合并 (Merger) o 合并有兩種情況。一種是以更為安全可靠的合同代替比較不那么安全可靠的合同，從而使后者并入前者，并使后者歸于消滅。例如，以法院的判決合并并消滅因違約而產(chǎn)生的訴權(quán) ; 或者以內(nèi)容相同的簽字臘封式的合同取代口頭訂立的合同等。另 一種是合同的權(quán) 利與義務(wù)歸屬于同一個(gè)人，這種情況與大陸法的混同相類似，合同亦告消滅。2. 破產(chǎn)(B