鄉(xiāng)村自建房承包合同是一般承攬合同

1、農(nóng)村自建房承包合同是一般承攬合同農(nóng)村建房發(fā)包合同是一般承攬合同還是建設工程合同？承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同，承攬關系分為一般承攬關系和建設工程承攬關系。本文將為您提供全面的農(nóng)村自建房承包合同以供參考。農(nóng)村建房以清包工（包工不包料）的形式發(fā)包給包工頭承建，在施工過程中發(fā)生傷亡事故，是比較普遍的現(xiàn)象，但對包工頭和房主達成的協(xié)議性質是一般承攬合同還是建設工程合同，在實務中存在較大爭議，法院判決也是兩者都有，本人認為應定性為一般承攬合同比較符合立法本意。理由如下：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同，承攬關系分為

2、一般承攬關系和建設工程承攬關系。建設工程承攬活動一般含有較高的技術含量和很大的執(zhí)業(yè)風險，法律要求建設工程合同的雙方必須具有相應的資質，必須有一定的注冊資金和抗風險能力的單位，而農(nóng)村個體建筑一般技術含量相對較低，執(zhí)業(yè)風險相對較小，民間個體工匠即可參與民間建筑。且民間建筑的承包方和發(fā)包方多為個體或個體組織，建筑法第八十三條規(guī)定：農(nóng)民自建低層建筑不適用建筑法的規(guī)定。所以，農(nóng)村建房以清包工（包工不包料）的形式發(fā)包給包工頭承建，房主和承包人形成的合同關系應為一般承攬合同關系。農(nóng)村建房承包承攬發(fā)生損害連帶賠償案例介紹：近日，四川長寧縣人民法院，對原告楊某訴被告劉某、林某、彭某、張某、周某夫妻承包承攬被告彭

3、某農(nóng)房建筑中發(fā)生安全事故造成人身損害賠償一案進行了宣判，判決被告彭某賠償原告楊某醫(yī)療費，傷殘等用費76647.62元的30%責任22994.28元;判決被告劉某賠償原告楊某醫(yī)療費、傷殘等費用76647.62元的30%責任22994.28元;判決被告張某、周某夫婦賠償原告楊某醫(yī)療、傷殘等費用76647.62元的30%責任22994.28元;判決被告林某賠償原告楊某醫(yī)療費等76647.62元的10%責任7664.76元。上述五被告對賠償總額承擔連帶清償責任。駁回原告楊某的其他訴訟請求。在庭審中，原告楊某辯論稱，本組村民彭某與劉某口頭約定建房合同，同時雇用被告張某運輸封項材料和提供起吊機械設備，交由

4、建房現(xiàn)場施工林某負責起吊運行發(fā)生故障，將其砸傷致殘，又拒賠償醫(yī)療費等，所以只有訴請法院判令五被告連帶賠償其醫(yī)療費11328.10元、住院護理費2800元、住院生活補助費400元、誤工費3982.16元、傷殘賠償金38566.4元、鑒定費743元、交通費576元、精神撫慰金30000元，共計賠88395.66元。并令其承擔本案受理費。被告彭某辯論稱，建房是用口頭協(xié)議形式承包給劉某的。是劉某雇用張某提供起吊機設備的，同時張某雇用林某負責起吊工作運行不慎發(fā)生故障，致原告受傷致殘。在整個過程中，彭某無過錯，因此不承擔賠償責任。被告劉某在辯論中稱，原告訴訟理由與事實不符，我只為彭某提供單包工程勞務服務。

5、約定工程價款為建筑面積每平方米45元。其中木工和封頂現(xiàn)澆工程臨時需要增加人員及使用機械，由被告彭某另行雇請并承擔費用。張某并非劉某雇請，林某是彭某建房時雇用的木工，是因張某的妻子因有事，臨時叫其開提升機的。劉某并未對原告實施侵權，不具備連帶賠償責任的法定條件，因此不應承擔其法律責任。被告先行墊付3000元給予原告治傷，并非是有過錯而為，是基于對原告的同情。此款待責任認定后，要求對原告負有侵害賠償責任的人予以返還。被告張某、周某辯稱，原告受傷是被告彭某雇請的，是被告林某在吊車運送建筑材料時打傷。原告所受的傷不是被告造成的，因此不承擔賠償責任。被告林某辯稱，自己系被告彭某雇請的木工，負責關閉模板。

6、被告彭某修建房屋在二摟封頂現(xiàn)澆時，需要增加工人及使用機械，于是雇請被告張某自帶起吊機負責完成此項工作。被告張某選址、安裝、試吊幾次后，交由其妻周某負責起吊。因周某臨時有事委托被告林某幫忙負責起吊。損害事實發(fā)生的原因是，被告張某安裝起吊機時，在該機械滑輪支撐點的插銷處，應當使用金屬類材料，而則用了一根腐朽木棒做插銷。為該事故發(fā)生埋下了安全隱患。機械運行中，插銷斷裂致原告受傷。被告林某的操作行為受張某、周某委托所為，其產(chǎn)生損害的后果應由委托人承擔。法院審理查明，被告張某與被告周某系夫妻。2007年11月，被告彭某與被告劉某口頭約定建設農(nóng)房合同，彭某將自己所建房屋承包給被告劉某修建，由彭某提供材料，

7、劉某負責施工和勞務，每平方米承包費45元。彭某將所修房屋的木工工程發(fā)包給林某。2007年11月19日，彭某所修建房屋至二樓封頂，因現(xiàn)澆樓頂板需用機械提吊。經(jīng)劉某介紹，雇請張某負責起吊和提供起吊設備。張某與彭某頭約定，彭某在張某運輸完成封頂現(xiàn)澆所需材料任務后，彭某給付工資150元。張某自帶機械設備并自行選址、安裝、試吊幾次后，準備交由其妻周某負責起吊。臨時周某因有急事須辦，速請被告林某幫忙負責起吊。2007年11月19日14時30分左右，因吊車在運行中因機械滑輪支撐點插銷處木棒斷裂，將正在相幫彭某家干活的原告楊某打傷，被送往縣人民醫(yī)院治療。經(jīng)診斷為，腦挫傷、面癱、右手癱、顱骨骨折。原告楊某住院治

8、療40天出院，于2008年1月15日經(jīng)宜賓新興司法鑒定中心鑒定為：右側肢體偏癱為五級傷殘、雙眼視力障礙為六級傷殘、右眼瞼不能閉合為八級傷殘。原告楊某就醫(yī)療費、傷殘費等賠償與被告彭某、張某、周某、劉某、林某協(xié)商未果，訴訟到法院，請求判決。法院審理認為，被告彭某與被告劉某之間形成建筑承包合同關系。被告彭某與被告張某之間形成承攬合同關系。被告林某與被告彭某形成承攬合同（木工）關系。被告周某因雇請被告林某代為操作提吊機屬委托關系。原告楊某無償為被告彭某提供勞務服務，屬幫工關系。且原告楊某在幫工過程中無故意和重大過失，不應承擔責任。被告彭某、劉某作為建房人和施工方應對施工安全盡妥善注意之義務，因疏忽大意

9、致侵權行為發(fā)生并造成損害后果，對此也應承擔相應的賠償責任;被告張某在履行承攬工作中，安裝提吊機的機械滑輪支撐點的插銷時，因疏忽大意致使運行中插銷斷裂而致傷原告并造成相應的損害后果。被告張某、周某應承擔相應的賠償責任。被告林某在接受處理委托事務過程中，未盡妥善注意安全之義務，因此對侵權行為造成的損害后果亦應承擔其相應的賠償責任。被告彭某明知劉某等人無建筑資質和安全生產(chǎn)條件的情況下將建房工程交與劉某等人，因此，對本案的民事賠償應承擔一定的責任。因此各被告應對本案的民事賠償承擔連帶責任。原告楊某主張應由五被告賠償醫(yī)療費11328.10元、住院護理費（40天X35元X2人）2800元、住院生活補助費（

10、40天X10元）400元、誤工費（13543元出20.8356天）3034.12元、傷殘賠償金（3013X20X64%）38566.40元、鑒定費743元、交通費576元、精神撫慰金（3000064%）19200元共計76647.62元的訴訟主張，本院應予以支持。被告彭某、劉某、張某、周某、林某的辯稱理由不能成立，法院不予支持。根據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第六十四條第一款、第一百三十第，中華人民共和國民法通則第六十三條、第一百一十九條、第一百三十條和中華人民共和國合同法第二百五十一條、第三百九十六條，以及最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第十四條、第十八條、第十九條、第

11、二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條之規(guī)定，遂作出上述判決。結束語：近年來農(nóng)村建房承包不注意施工資質、不注意施工安全，發(fā)生安全事故，造成人身損害不少，有點令人堪憂，希望通過這個案件，能喚起廣大農(nóng)民朋友們在建房中引起關注。農(nóng)村建房承攬施工合同書甲方：家住鎮(zhèn)村乙方：家住鎮(zhèn)村甲方擬在鎮(zhèn)村原老房基上建房一幢，并以包清工形式發(fā)包給乙方施工，現(xiàn)雙方在平等互利、協(xié)商一致的基礎上達成合同條款如下：第一條：甲方擬建房坐北朝南，磚混結構，甲方現(xiàn)已基礎完工，鋪設好水泥板，交由乙方施工，房屋占地面積平方米共層，房屋建成按實量面積計價。第二條：凡甲方建房所需材料由其提供，根據(jù)施工進度乙方應

12、提前天通知甲方承辦;乙方承攬施工（包建房）采用定額計價形式計價報酬：凡是泥水工、木工以及臨時工等工作全部發(fā)包給乙方管理施工。第三條：乙方施工范圍房屋整體框架結構，落成后，里外墻面粉刷完畢，房屋結構由甲方提供。計價價格為元/每平方米，其中磚匠工按層計算每平方米為元;木工按層計算，每平方米為元（第一層至第三層按實量面積計算，屋頂按第三層的一半計算）。第四條：質量要求建筑尺寸均勻整直，乙方應按甲方要求標準施工，如需改變結構或作修改，應經(jīng)雙方協(xié)商一致后方可施工。第五條：完工時間為本合同簽字后起年月日前落成。第六條：付款方法按施工進度計算，第一層至第三層付人民幣元（大寫萬千百元整），房屋落成完工驗收合格

13、后付人民幣元（大寫萬千百元整），余人民幣元（大寫萬千百元整）作為房屋質量保證金，至年月日止，如無質量問題即付清余款。第七條：甲方要求乙方對所有施工人員（包括磚匠工、木工）等技工人員一律持證上崗，并對所有施工人員參加人生安全保險，施工中應積極采取安全措施，確實抓好安全生產(chǎn)，施工中如發(fā)生安全事故，所造成的傷害均由乙方承擔。第八條：如未盡事宜由雙方協(xié)商解決。第九條：本合同一式二份，雙方各執(zhí)一份。甲方簽字（手?。阂曳胶炞郑ㄊ钟。?0年月日名詞解釋:承攬合同是指承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同農(nóng)村建房施工要注意的點（一）施工前的準備工作1、選擇施工隊伍工程施工前應對

14、當?shù)氐慕ㄖ犖檫M行考察，選擇有技術、有施工機械、有施工經(jīng)驗整體素質好的專業(yè)施工隊伍，最好是有資質的建筑公司。2、選擇設計圖紙和專用通用圖集（2006年編：社會主義新農(nóng)村住房圖集），施工圖紙是建設工程的重要依據(jù)，直接決定工程結構安全及使用功能是否合理，并且施工中的監(jiān)督、驗收以及爭議的處理都要依據(jù)圖紙，因此，施工前進行圖紙設計或選擇專用施工圖集，對于選用圖集的，其基礎應請專業(yè)人員進行復核，以確保結構安全。3、選址建房前，應對周邊地質環(huán)境進行考察。應盡量避免在水溝、池塘和有糞坑、墓穴的地方選址建房。以防止地基產(chǎn)生不均勻下沉，造成房屋開裂，甚至倒塌。4、簽訂合同在選擇好施工隊伍后，雙方應簽訂正式合同，

15、將相關事宜（特別是工程選址、工期、材料的與質量要求，工程質量、安全責任、保修期限、爭議處理、工程造價結算等）在合同中約定。（二）施工過程中的重要控制點1、地基基礎（1）地基必須挖至老土層，土質應均勻一致，并且進入老土層深度不應小于20cm。（2）基礎埋深（從建成后室外地坪最低處算）不應小于當?shù)貎鐾翆雍穸龋也恍∮?0cm，必要時，應有設計?；郏樱┗靥钔翍謱雍粚崱＃?）基礎控至持力層后，應用鋼筋（粗）探測地基下是否有空洞、軟弱層，若有，應清除并挖至老土。(4) 基礎持力層符合要求后，應立即施工基礎，避免雨水浸泡和曝曬，如發(fā)生浸泡，要在基礎施工前清除浸泡、變軟的地基土;基礎施工完畢后，應立即

16、進行回填避免受水浸泡，擾動地基。2、毛石基礎(1) 毛石基礎砌筑：毛石基礎應分層坐漿砌筑，(第一層毛石與土之間也立如此)，并將大面向下，上下應相互錯開，若基礎成階梯形，應先從最低處砌起;(2) 毛石之間應留空隙，用砌筑砂漿搞實，不應采用干鋪一層毛石，再鋪一層砂漿，然后用水沖灌縫的施工方法，以免水泥被水沖流失。(3) 毛石砌體、應采用石質較好的石頭，不能使用風化石。3、磚砌體工程(1) 選用的磚強度必須滿足要求，盡量把送到檢測部門檢驗合格后方可使用。(2) 承重墻應為240毫米實心磚墻(一磚墻)，空斗墻不得作為承重墻體。(3) 為保證砌體質量，嚴禁干磚上墻，應采用統(tǒng)一的組砌方法，磚砌體水平灰縫飽

17、滿度不應小于80%(即磚與砂漿的接觸面);砌體豎縫灰漿必須飽滿，灰縫厚度控制在8-12mm。(4) 在磚砌體轉角處或交叉處，砌體應同時施工，不能同時施工(砌筑)時，應留置斜槎(踏步槎)，嚴禁將該處分成兩次分別施工(此處如設構造柱例外)，使縱橫墻之間無可靠連接，以至造成墻體開裂，甚至倒塌。(5) 在構造柱或未設構造柱的墻體轉角處或交叉處，沿墻高度每500毫米設置墻體(不少于26鋼筋)拉結筋，拉結筋長度應深入兩邊墻體不小于1米。(6) 嚴禁在砌筑完畢的承重磚砌體上開水平槽，或墻身上隨意打洞。(7) 砌體砂漿應按規(guī)定配比施工，采用機械攪拌，使用過程中不能隨意加水，必須在一定時間內使用完(砂漿初凝失去

18、流動性前)，不超過2個小時，嚴禁渣子灰代替石灰膏，嚴禁石粉代替砂子。(8) 門窗過梁厚度必須滿足要求，過梁在兩邊墻體的擱置長度不少于250毫米，且過梁底部應坐漿，如采用鋼筋磚過梁，底部配筋直徑應為6-8mm,兩端伸入墻內不小于240毫米，兩端鋼筋必須彎鉤，鋼筋不少于3根，水泥砂漿強度等級不小于M5。(9) 兩端與其它砌體不連接的單片墻，(如兩端設有構造柱，但構造柱尚未澆注)，砌筑高度不應超過一步腳手架;如必須超過時，應采取臨時穩(wěn)定措施，以免在外力影響下(如大風等)造成砌體倒塌。(10) 用于施工通行的臨時洞口寬度不宜大于900毫米,高度不宜大于1.8米，并在此處設置過梁，洞口補砌時，應與兩邊砌

19、筑咬槎。(11) 外墻腳手眼堵塞要密實，以免造成外墻滲水4、混凝土工程(1) 水泥：過期(超3個月)、結塊的水泥不能使用，購買水泥時，應向銷售商索取水泥合格證。(2) 混凝土應按規(guī)定配比施工。采用機械攪拌，使用時不能隨加水，主要受力構件的砼強度等級不得小于C20(梁、板、柱等)。(3) 拌制砼骨料(石子、砂)目測不能有泥團和泥粉存在，級配要合理(既粒徑大小)，水必須采用無污染的干凈水。(4) 砼澆筑時，應采用機械振搗，確保砼密實，最好一次性澆筑完畢，要留置施工縫時，應在板或次梁、樓梯的1/3處，圈梁除交接的任意位置，懸臂梁、板(如牛腿梁、雨蓬、陽臺等)不能留施工縫，必須一次澆筑完;施工縫應留垂

20、直縫，縫處應安模板，不能讓砼隨意流淌。(5) 砼養(yǎng)護，常溫下，應對砼覆蓋并澆水養(yǎng)護、保持濕潤，養(yǎng)護時間，自拌砼不得少于7天，商品砼不少于14天。(6) 穿板的管道或予留洞口應事先留置，留置位置應準確，現(xiàn)澆板上不能隨意開洞、開槽。(7) 砼澆筑完畢后2-3天，其上面不能堆載，以后的臨時堆載不能過大或振動，材料不能集中堆放，避免破壞砼結構。(8) 陽臺、廚房、衛(wèi)生間、屋面應采用現(xiàn)澆砼結構。5、支撐系統(tǒng)及模板(1) 模板支撐系統(tǒng)的強度、剛度、穩(wěn)定性應滿足要求，特別是底層的支撐應支設在堅硬的物體上，不能直接支設在軟土上，豎向支撐應盡量垂直于地面，豎向支撐之間應相互拉接，以防失穩(wěn)，造成整體坍塌。(2)

21、模板拼縫應嚴密，以免水泥漿流失，造砼孔洞，麻面等，降低承載能力。(3) 承重結構(梁、板底部模板)不能隨意拆除，必須使砼達到一定強度(設計強度70-80%，懸挑構件強度100%)時方可拆模(夏天一般在21天，冬天一般在日平均氣溫累計達到600度)，以防砼結構受到破壞。(4) 支撐模板時，應對模板的標高及軸線進行復測(應滿足層高、開間的尺寸)。6、鋼筋工程(1) 應選擇正規(guī)生產(chǎn)廠家(大廠)生產(chǎn)的，具備出廠合格證，最好使用前將鋼筋送檢測機構進行檢測，外觀檢查表面不得有裂紋、疤節(jié)，螺紋鋼筋縱助螺紋應均勻一致，圓鋼斷面應成園型。鋼筋表面應成青黑色，在加工、搬運中如出現(xiàn)斷裂，其質量可能不合格，應送檢測機

22、構進行檢測。(2) 雨蓬、陽臺、等懸臂結構(即挑出外墻部分的板、梁應嚴格控制上部鋼筋的位置，不能使鋼筋位置放錯)。(3) 懸臂梁在墻體部分的尾梁長度應滿足抗傾覆要求，應有專業(yè)人員進行復核。(4) 陽臺、走廊欄板配單層鋼筋時，豎向鋼筑應設在內側，施工時應避免鋼筋位置錯誤，防止欄板傾覆。(5) 磚混結構圈梁必須沿墻貫通，不能間斷，構造柱應與圈梁連成一體，增強房屋的抗震性能。(6) 筋彎鉤應為135度，彎鉤平直，長度不小于箍筋直徑的10倍，鋼筋接頭應相互錯開，梁板鋼筋位置應符合要求。7、予制樓板安裝(1) 予制樓板必須使用有資質的預制廠的產(chǎn)品，預制樓板的鋼筋數(shù)量(樓板鋼筋必須為予應力鋼筋，直徑為5毫

23、米)規(guī)格和砼強度(不低于C30)符合規(guī)范要求，同時要對預制樓板外觀檢查，不能有裂紋，不能有蜂窩孔洞(砼松散)、鋼筋位置必須正確，還要生產(chǎn)廠家提供預制樓板的出廠合格證及樓板承載力檢測報告。(2) 預制樓板上不能隨意開洞、開槽。(3) 預制樓板擱置長度在砼構件上(如圈梁)長度不小于80毫米。在墻體(磚墻上)不少于100毫米;安裝就位時兩塊樓板之間應留20-40毫米間隙;安裝就位時板兩端下口應座漿，擱置在墻體兩端的樓板孔應用砼堵實;(4) 安裝好的樓板之間的縫隙處理：先清理板縫內的雜質，用細石砼分兩層灌搗密實，樓板之間較大的縫隙應采取現(xiàn)澆砼填實，在常溫下養(yǎng)護不少于48小時，不能用磚來填補。8、水電、

24、門窗、屋面、裝飾等內容較多由時間關系，在這里就不講了。9、一般基本規(guī)定(關系使用安全)(1) 陽臺攔板高度不小于1.05米，上人屋面女兒墻或欄桿(垂直桿件間的凈距不應大于0.11米，且不易攀爬)高度不小于1.05米，外窗臺高度和樓梯扶手高度不小于0.9米，否則應采取安全防護措施。(2) 樓梯平臺上部及下部過道處的凈高不應小于2米，梯段的凈高不宜小于2.2米，套內樓梯的踏步寬度不應小0.22米，高度不應大于0.2米。(3) 每個梯段的踏步一般不應超過18級，也不應少于3級。(4) 廚房、衛(wèi)生間應低于其它房間地坪30毫米，陽臺、室外與室內地坪應有一定的高差。(5) 施工完成的承重墻體不能隨意拆除、

25、開洞、開水平槽等。10、驗收和使用(1) 外觀檢查：工程竣工交付使用時，應對房屋的質量進行檢查，檢查墻體、板是否有明顯的裂縫，外墻、窗、廚衛(wèi)間、屋面等是否有滲漏現(xiàn)象，對水、電要做通水通電試驗。（2）檢查是否完成合同約定的所有內容，工程質量是否達到約定的要求。農(nóng)村建房糾紛案件定性近兩年來，隨著新農(nóng)村建設的快速發(fā)展和農(nóng)村經(jīng)濟增長以及農(nóng)民生活水平的提高，廣大農(nóng)民改善居住條件的熱情又一次迸發(fā)，繼上個世紀九十年代農(nóng)村建房熱后，各地農(nóng)村新一輪建房熱潮正在興起。但由此產(chǎn)生的糾紛也就越來越多，下面是農(nóng)村建房合同糾紛案的定性爭議。農(nóng)村建房合同糾紛的案由定性爭議農(nóng)村建房合同糾紛訴至法院后，涉及的首要問題即是案由的

26、確定問題。在審判實踐中，有兩種案由意見：（一）應認定為建設工程施工合同糾紛。首先，從立法的角度來看，因建設工程的特殊性和安全性要求，立法將建設工程施工合同從承攬合同中獨立出來，并制定專門的法律規(guī)定予以完善規(guī)范，以維護建筑市場的秩序和保證建設工程的質量。因此，農(nóng)村的建房合同列為建設工程施工合同是與立法本意相符的。其次，從農(nóng)村建房的特點來看，雖然表面上是施工隊提供勞務為原告建房，實際上施工隊不僅提供了勞務，而且利用自已的設備和技術，按房主提供的設計圖紙或相關要求施工，最后交付勞動成果。因此，農(nóng)村建房已經(jīng)是一個完整的小工程建設，應認定為建設工程施工合同。最后，從規(guī)范農(nóng)村建筑市場秩序來看，司法機關將農(nóng)

27、村建房合同認定為建設施工合同，更有利于促進相關的行政管理部門制定實施農(nóng)村建筑市場的配套政策，進一步推動農(nóng)村建筑市場的規(guī)范化。（二）應認定為承攬合同。根據(jù)承攬合同的概念和特征，農(nóng)村建房是建房施工隊按房主的各種具體要求完成建房工作，向房主交付房屋，并由房主支付一定報酬的行為，其各項特征均符合承攬合同的特征。同時，農(nóng)村建房是比較簡單的建筑活動，它無需經(jīng)過嚴格的規(guī)劃、勘察、設計等工作，而且大多數(shù)建房工程都是包工不包料的勞務工程，這與建設施工合同規(guī)范的大型、復雜的土木工程建筑工程是有明顯區(qū)別的。最后，農(nóng)村建房合同中的發(fā)包方和承包方均為個人，從合同的權利義務來看，將農(nóng)村建房合同定性為承攬合同更有利于保護合

28、同雙方當事人的權利。對于農(nóng)村建房糾紛案的法律問題對策對我國農(nóng)村建房中發(fā)生人身損害賠償糾紛案件應適用法律問題對策我國農(nóng)村建房應適用法律問題是一個復雜系統(tǒng)工程，它不僅涉及立法與司法制度的完善，而且還涉及法律理論界與實務界人士是否對法律認識、理解的統(tǒng)一，以及國民法律意識水平提高。盡管如此，我們法律實務界人士仍應以現(xiàn)有法律法規(guī)為依據(jù)，充分理解法律精神，正確適用法律，公平、公正、合理處理農(nóng)村建房中發(fā)生的各類人身損害賠償糾紛案件，推進我國法制建設健康發(fā)展。（一）、農(nóng)村建房適用法律及資格認定處理國務院村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例第13條規(guī)定，“村莊、集鎮(zhèn)建設規(guī)劃，應當在村莊、集鎮(zhèn)總體規(guī)劃指導下，具體安排村莊、

29、集鎮(zhèn)的各項建設。集鎮(zhèn)建設規(guī)劃的主要內容包括：住宅、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設施、公益事業(yè)等各項建設的用地布局，用地規(guī)模，有關的技術經(jīng)濟指標，近期建設工程以及重點地段建設具體安排。村莊建設規(guī)劃的主要內容，可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平，參照集鎮(zhèn)建設規(guī)劃的編制內容，主要對住宅和供水、供電、道路、優(yōu)化環(huán)境衛(wèi)生以及生產(chǎn)配套設施作出具體安排”。第25條規(guī)定：“承擔村莊，集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內建筑工程施工任務的單位，必須具有相應的施工資質等級證書或者資質審查證書，并按照規(guī)定的經(jīng)營范圍承擔施工任務”。建筑法第2條規(guī)定，“在中華人民共和國境內從事建筑活動，實施對建筑活動的監(jiān)督管理，應當遵守本法。本法所稱建筑活動，是指

30、各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動”。第26條第1款規(guī)定，“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程”。第83條第3款規(guī)定，“搶險救災及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法”。從上述法律規(guī)定不難看到，承擔我國建設施工任務的主體必須是經(jīng)工商行政管理機關核準登記的施工企業(yè)，且具有依法取得的建筑施工資質等級證書或資質審查證書，并在資質等級許可的范圍內承攬工程。這些規(guī)定都是國家為了確保建設工程質量和建設工程安全而設定的強制性規(guī)范。其目的就是從根本上杜絕建筑工程質量事故和安全事故發(fā)生，減少國家、集體及人民生命

31、財產(chǎn)的損失。很顯然，我國農(nóng)村建房應適用的法律關鍵在于農(nóng)民所建房屋是否低層住宅的建筑活動。如果農(nóng)民是自建低層住宅的，則應適用國務院村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例的相關規(guī)定，如果超過了低層住宅的，則應適用建筑法的相關規(guī)定。無論適用哪種法律，只要承建農(nóng)村房屋建設但又未取得建筑施工資質等級證書或資質審查證書的，應視為非法的建筑活動。（二）、正確認定房主與包工頭之間合同效力及處理辦法關于房主與包工頭所訂立的合同是承攬合同還是建筑合同，多年來一直存在爭議。最高人民法院民一庭在中國民事審判前沿中的傾向性觀點是：建筑法第83條規(guī)定的農(nóng)民自建是從建設主體即權利主體而言的，不論是農(nóng)民自己施工，還是將工程承包給個體工匠

32、或建筑企業(yè)建設，都屬于農(nóng)民自建。農(nóng)民將工程承包給個體工匠施工，其建筑行為受農(nóng)村和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例調整，而農(nóng)民將自建住宅承包給建筑施工企業(yè)施工，建筑施工企業(yè)的建筑活動應當受到建筑法調整。農(nóng)民與個體工匠或建筑施工企事業(yè)訂立的建筑施工合同都是建筑施工合同。最高法院對于法律沒有明確規(guī)定的民事疑難問題的傾向性觀點，對于指導我們的民事審判實踐具有重要意義。根據(jù)上述觀點，筆者建議可以采用以下辦法處理：（1）如果建設的是二層以下（包括兩層）的房屋，根據(jù)建筑法的規(guī)定，農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動不適用本法，故對承建農(nóng)村居民低層住房的行為，一般視為承攬行為，不屬于建設工程合同的范疇。其建設行為受村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建

33、設管理條例調整，根據(jù)村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例的規(guī)定，要求從事建筑施工的個體工匠辦理施工資質審批手續(xù)的范圍僅限于“村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內”，而非全部建筑活動。故筆者認為，在存在個體工匠資質審查機構的地方，未取得相應資質的個體工匠從事建筑活動應屬于非法建筑活動;而在沒有個體工匠資質審查機構的地方，原則上不宜就工匠沒有資質而認定合同無效，特別是在村莊、集鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)外的建筑活動。另外，如果承建的工程規(guī)模比較小，比如只是一些“鋪磚、挖溝、拆除改造、或者零星土建”，而并不涉及大的樓房主體建設，也可以認定屬于承攬合同，而非建設工程合同。（2）如果個人是包清工，無論是建設多高的房屋，只提供勞務，則可以認定屬于勞務

34、（雇傭）合同。（3）如果建設的是兩層以上的房屋，其建設活動的規(guī)范應適用我國建筑法的規(guī)定，將農(nóng)村建房合同定性為建設工程施工合同。此時施工隊因沒有資質而合同無效，則可以參考司法解釋中的規(guī)定，即只要質量合格，承包方可以按約定要求工程款，但同時還應當明確，承包方按約定受領工程款，也必須承擔對應的約定義務，如保修、按期完工等，以貫徹權利義務相一致的公平原則。(三) 、準確判斷雇用關系與承攬關系筆者通過對相關案件的分析，認為可以從以下幾個方面來區(qū)分房主與承建人之間是雇用合同還是承攬合同關系：(1) 報酬的給付以工作時間還是工作效果為標準。雇傭通常以工作時間的長短作為工資的依據(jù)，而承攬人的報酬是以工作效果來

35、判斷的。(2) 工作地點、工作時間、工作進程是否由勞務提供方自行決定。如果能夠自行決定，自然是承攬人，如果需要根據(jù)對方的意思來決定，則為雇員。(3) 是誰提供工作的工具和設備。雇員一般使用雇主提供的勞動工具和設備，但承攬人一般是自備工具。(4) 領取工資的方式是固定的還是一次性的。雇員領取工資的方式一般是比較固定的，但承攬人則比較自由，一般是一次性領取。(5) 工作性質。如果以完成工作成果為目的，提供勞務僅僅是完成工作成果的手段，則為承攬人，如果該工作的目的只是單純的提供勞務，則為雇傭。而在具體實踐中，由于農(nóng)村建房多是無資質的民間建筑隊或個人，在簽訂合同時非常不規(guī)范，在法律關系的定性上還可以考

36、慮以下具體情況：1、承建人以包工不包料的形式承建個人建筑活動的，如承建人為獨立承包人的一般判定為承攬關系，否則為雇傭關系。這里的獨立承包人意思是指承建人以建筑業(yè)為主要職業(yè)或收入來源，具有相當工作時間和經(jīng)驗。2、承建人以包工包料形式承建個人建筑活動的，應當判定為承攬關系。3、承建人到工商管理部門登記的，應當判定為承攬關系，否則按雇傭關系處理。4、自然人承建個人建筑活動后組織其他自然人共同施工的，如同工同酬，承建人與實際共同施工人應認定為合伙關系。承建人與實際施工人不同工同酬的，應當根據(jù)情況分別判定為分包關系或雇傭關系。(四) 明確各方當事人法律責任在我國農(nóng)村建房中，無論是按承攬合同還是雇用合同來

37、確定房主與承建人之間的法律關系，均是為了分清在建房過程中發(fā)生事故而各方應當承擔責任問題。下面簡要分析各方當事人法律責任：(1)、承包人應承擔的法律責任如果房主與承建人之間系雇用關系，根據(jù)最高院解釋第11條第1款的規(guī)定：“雇員在從事雇用活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。”雇主承擔的是無過錯責任，這符合我國民法的公平原則。雇員為雇主完成工作，雇主為受益人，讓雇主獲利的同時負擔風險，符合民法權利義務一致的基本原則，況且除雇主有安全設施不到位，或設備明顯存在隱患等瑕疵外，雇員很難證明雇主有過錯。讓雇主承擔無過錯責任才能達到利益平衡。這是因為雇員對因完成受雇任務所受損害享有的請求賠償權利，是其享有的勞動保護權利的自然延伸，并非是基于雇用合同產(chǎn)生的。雇員是受雇于雇主為雇主完成一定工作的，