買賣合同常見風險防范實務培訓

1、買賣合同常見風險防范實務培訓第一部分：合同的訂立一、合同的形式1、建議書面形式，且要打印版。而不要用手寫填加，特別是數(shù)量和金額。不要再數(shù)字處留有空格。2、 采用傳真和數(shù)字電文的形式的，應當事后補上簽字蓋章的合同正本。3、訂購單形式的合同，一定要載明當事人信息、標的物信息、數(shù)量、質(zhì)量、價款及付款時間、交貨等主要條款，且需雙方簽字蓋章來確認。 4、預約合同：當事人簽訂認購書、訂購書、預訂書、意向書、備忘錄等預約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務，對方請求其承擔預約合同違約責任或者要求解除預約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。（審理買賣合同糾紛案件的解釋第2條

2、）二、買賣合同主要條款及風險防控 （一）核對主體身份，調(diào)查其履約能力、權限。核實內(nèi)容：企業(yè)形式、法定代表人/負責人、所在地、注冊資本、經(jīng)營范圍、經(jīng)營狀況、簽約人權限等信息。主要途徑包括：營業(yè)執(zhí)照，注意年檢信息。查詢企業(yè)/個體工商戶基本登記信息。實地考察對方的經(jīng)營狀況。查詢有無被執(zhí)行情況。（最高院網(wǎng)站）（二）買賣標的物（貨物）的基本情況標的物（貨物）的基本情況，包括貨物的品牌、型號、規(guī)格、尺寸、數(shù)量、質(zhì)量、包裝等。在書寫合同條款時應注意以下問題：1、標的物信息要明確。包括品牌、型號、規(guī)格、尺寸等。成套產(chǎn)品的，應當寫明套內(nèi)產(chǎn)品的品名及具體內(nèi)容。2、數(shù)量要明確。切不可用含糊不清的計量概念表述，如一件

3、、一箱、一打等。應對計量方法具體解釋，如一箱具體的產(chǎn)品數(shù)量。3、標的物的包裝方式和包裝要求。應當約定清楚關于包裝標準、包裝標簽、費用負擔、以及對包裝不善引起貨物損壞的責任等內(nèi)容。4、確定驗收的質(zhì)量標準。也可采用封存樣品方式確定質(zhì)量標準，對封存樣品的質(zhì)量加以說明。樣品說明上最好有對方員工的簽名確認。防止發(fā)生糾紛時對方否認樣品來源。合同中應載明“貨物應當與樣品一致”等字樣。5、明確質(zhì)量檢驗（異議）期。建議保留標的物出廠檢驗合格的證明，以證明標的物在交付貨物時標的物是合格的產(chǎn)品。出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。（三）價款及結算方式1、合同中應當寫

4、明單價、總價款、幣種、付款方式（現(xiàn)金/轉(zhuǎn)賬/支票等）。金額最好注明大寫（不易被修改）。轉(zhuǎn)賬的應要求提供企業(yè)賬戶而非個人賬戶。2、發(fā)票：合同應約定清楚發(fā)票的交付時間及發(fā)票是否作為付款憑證。合同約定或者當事人之間習慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務的，人民法院應予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。（審理買賣合同糾紛的解釋第8條）3、載明付款或結算時間。分期付款的，應當寫明每次的交付時間、確切的金額。月結或每季度結算的，應當在合同中約定清楚結算日，對賬單、結算單的確認等事宜。對賬單中應當載明當月每次送貨的時間、地點、數(shù)量、品名、金額、總金額等，在對方確認后將原件取回。付款

5、時間最好約定為對賬單確認后的幾日內(nèi)，不要拖延的太長。4、訂金：可要求對方支付部分預付款（訂金），以保障交易安全。（四）貨物的交付：應明確交貨地點、時間、運費的負擔等問題。合同法確立的所有權轉(zhuǎn)移時間和風險轉(zhuǎn)移，均以交付作為分界點，原則上交付前歸賣方，交付后歸買方（第133條、141條、142條）。分期交貨的應當寫明每次交貨的數(shù)量；代辦托運的還要寫請運輸路線、交通工具，寫清目的地或目的港。交貨地點和運輸?shù)哪康牡貞敱M量清晰要具體地址，不要僅寫“買方處”、“東莞”等范圍大、且模糊的字眼。（五）違約責任1、違約金：（合同法第114條、合同法司法解釋二第28條、29條）1）當事人可在合同中約定違約金，及

6、因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。2）就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后還應當履行債務。3）可以請求人民法院或仲裁委增加或減少違約金。增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。約定的違約金過高請求予以適當減少的，應以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量。約定的違約金超過造成損失的30%的，可認定“過分高于造成的損失”。2、不可抗力免責及除外：遭遇不可抗力可部分或者全部免除責任。法律另有規(guī)定的除外；遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。（合同法117條）3、注意權利、義務分配的條款。注意排除已方權利或?qū)Ψ截熑蔚臈l

7、款。（六）爭議的解決途徑：訴訟或仲裁擇其一，不可同時選擇。1、選擇訴訟方式，應注意：選擇的管轄法院不能違反級別管轄和專屬管轄。雙方不在同一行政區(qū)域的，應盡量選擇在己方所在地。2、選擇仲裁的，仲裁委員會的名稱應確定唯一，否則仲裁條款無效。（七）合同的效力條款和合同文本數(shù)量 1、載明生效日期。2、合同正本的數(shù)量應為各執(zhí)一份，不要提供過多正本。3、要在合同正文下一行標注“以下無正文”字樣。防止對方在正文和簽名處有空白，私自添加其他對我方不利條款。（八）合同簽字和蓋章1）合同應加蓋該企業(yè)的公章或合同章。頁數(shù)在2頁以上的要加蓋騎縫章。2）應由法定代表人或授權委托人（需提供授權委托書）簽字。使用電子簽名的

8、，電子簽名需要由依法設立的電子認證服務提供者認證?？煽康碾娮雍灻c手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。（中華人民共和國電子簽名法第13條）使用私章的，可以要求持私章的人員提供其為合法使用他人私章的證明。建議沒有特殊情況的話，要求親筆簽名會較為穩(wěn)妥。三、合同中可以保證賣方權利的其他條款（一）所有權保留條款當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。（合同法134條）買受人已經(jīng)支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。審理買賣合同糾紛的解釋第36條若未做此約定，要求支付價款屬于債權性質(zhì)。在買方存在多個債務，且其資產(chǎn)不足

9、以清還全部債務的情況下，賣方很可能無法追回全部價款。而約定此條款后，賣方依然享有標的物所有權，可以要求買方返還標的物，減輕損失。（二）定金條款1、合同法第115條：當事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。2、合同法第116條：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。注意：在選擇時當事人應該看自己的損失總額與合同總額的比例：低于20%的建議選擇定

10、金；超過20%的選擇違約金則更有利于彌補損失。3、買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應高于因違約造成的損失。（審理買賣合同糾紛案件的解釋第28條）4、注意區(qū)分定金與訂金（預付款）。訂金是預付款性質(zhì)，沒有懲罰性。而定金具有懲罰性（定金罰則）。起草合同要注意區(qū)分定金和訂金。若想通過定金來防止對方違約，則應表述清楚。如果合同中的表述給付的意思不明確或依法不能認定具備定金條款或定金合同的，將推定為預付款，這將會損害守約方的利益。（三）買方無正當理由遲延受領或拒絕受領的違約責任條款在訂立合同時，賣方應當加入買方

11、無正當理由遲延受領或者拒絕受領的違約責任，以免事后陷入不利境地，賣方可能付出的額外費用也將是一個很好的補償。第二部分：合同的履行一、標的物交付（送貨）時的風險防范1、送貨時間：應嚴格按照約定按時交物。若要提前交付的，應當先與買方溝通，否則買方有權利拒絕提前接收的；若經(jīng)過雙方的協(xié)商可以延期交付貨物的，應當簽訂補充協(xié)議，避免日后賣方以此為由要求我方承擔違約責任或延付貨款。2、送貨數(shù)量：出貨前應先核對。若出賣人多交標的物買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人拒絕接收多交部分標的物的，可以代為保管多交部分標的物。保管期間的合理費用買受人可以要求出賣人負擔。（合同法162條、審理買賣合同糾紛案件的

12、解釋第6條）3、送貨單內(nèi)容及簽章1）送貨單上應載明貨物數(shù)量、規(guī)格、送貨時間、雙方的名稱等。另可載明所履行合同的合同編號，以確認送貨行為是履行特定合同的行為。2）賣方自運的，應要求其員工在送貨單上在簽名，并要求加蓋買方的收貨專用章；交承運人交付的，應保留好承運人出具的運輸單據(jù)。運輸單據(jù)上應載明貨物運輸有關的各種關系人(如發(fā)貨人、承運人、收貨人等)、貨物具體信息及責任和權益。4、買方無正當理由拒絕受領的，可以提存或提存價款，視為完成交付義務。提存費用由債權人負擔。提存后風險轉(zhuǎn)移給買方。（合同法第101條、103條）二、質(zhì)量異議的處理1、合同法158條第1款：當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期

13、間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。對于未超過質(zhì)量異議期的，應當了解情況。若貨物質(zhì)量符合合同要求，則應向?qū)Ψ阶龀鰰嬲f明（一式兩份，己方保留一份留作日后的證據(jù)使用）；若貨物確實存在問題的，則應積極協(xié)商解決。注意：在未清楚質(zhì)量是否有問題的情況下，在往來函件、郵件中不要有承認標的物有質(zhì)量問題的字句，以免在日后的訴訟或仲裁中被對方拿來做證據(jù)使用。2合同法158條第2款：當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通

14、知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。3、審理買賣合同糾紛的解釋第17條：“合理期間”，應當綜合當事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習慣、標的物的種類、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買受人應盡的合理注意義務、檢驗方法和難易程度、買受人或者檢驗人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實信用原則進行判斷?！皟赡辍笔亲铋L的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。4、審理買賣合同糾紛的解釋第

15、20條：合同法第158條規(guī)定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。三、應收貨款的催收1、催收函：若買方逾期支付的，應當發(fā)書面函件催收，一式兩份，己方保留一份，并保留函件發(fā)送成功的證明或回執(zhí)，如快遞單（注意要有快遞公司的確認）、可在日后做證據(jù)使用。2、預期違約：應關注買方經(jīng)營狀況，買方發(fā)生合同法第68條的預期違約的情形，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。注意：適用此條的前提是由確切的證據(jù)，若沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。3、質(zhì)量異議而延付

16、或拒付貨款的處理：可參照質(zhì)量異議的處理方式分情況處理。若對方以質(zhì)量有問題為借口，實為拖延付款的行為，在無法協(xié)商解決的情況下，則應做證據(jù)的收集（合同、送貨單、收貨單、結算單等）等準備工作，根據(jù)依據(jù)合同約定的爭議解決方式，提起訴訟或仲裁。4、律師函：提起訴訟前，可以先通過發(fā)律師函的形式再次催收。若可以協(xié)商解決則可以減少因訴訟或仲裁的花費精力和金錢。5、訴訟時效：兩年。買方催收時重新起算，注意保留催收的書面憑證。6、沒有書面合同，以其他書面文件主張合同關系的情況處理：1）當事人之間書面合同，僅以送貨單、收貨單、結算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關系的，人民法院在審查時，會結合當事人之間的交易方式、交易習

17、慣以及其他相關證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認定。（審理買賣合同糾紛的解釋第1條第1款）2）債權確認書、對賬單：若無書面合同的，可以讓買方出具債權確認書、對賬單等能夠證明合同關系的書面文件。對賬確認函、債權確認書等函件、憑證沒有記載債權人名稱，買賣合同當事人一方以此證明存在買賣合同關系的，人民法院應予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。（審理買賣合同糾紛的解釋第1條第2款）3）出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據(jù)證明交付標的物的事實。（審理買賣合同糾紛的解釋第8條）7、保證函：若買方已經(jīng)瀕臨破產(chǎn)或有其他債務的不足以償還全部債務的，

18、應當盡可能要求其提供擔保人或擔保物，并簽訂書面保證函，來保證債權實現(xiàn)的可能性。8、代位訴訟：<合同法>解釋二第18條：債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期，對債權人造成損害，債權人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權訴訟的，人民法院應當支持。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。9、無權代理或超越代理權限的追認：合同法第48條：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。10、表見代理：合同有效，可以要求該公司履行合同。因此，在簽訂合同時應審查是否對方是否有代理權，保留授權委托書、工作聯(lián)系函等證明文件。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（合同法第49條）法人或者其他