企業(yè)應(yīng)對(duì)新勞動(dòng)合同法策略

編號(hào)本資料為word版本，可以直接編輯和打印，感謝您的下載企業(yè)應(yīng)對(duì)新勞動(dòng)合同法策略甲方： 乙方： 日期： 說(shuō)明：本合同資料適用于約定雙方經(jīng)過(guò)談判、協(xié)商而共同承認(rèn)、共同遵守的責(zé)任與義務(wù)，同時(shí)闡述確定的時(shí)間內(nèi)達(dá)成約定的承諾結(jié)果。文檔可直接下載或修改，使用時(shí)請(qǐng)?jiān)敿?xì)閱讀內(nèi)容。!I第一講保證勞動(dòng)合同依法訂立的策略和試用期的正確使用策略新《勞動(dòng)合同法》實(shí)施半年多來(lái)，一些企業(yè)陸續(xù)遇到了前所未有的新問(wèn)題和新案例，加之2008年5月1日實(shí)施的新《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》，使得企業(yè)在處理勞動(dòng)關(guān)系方面帶來(lái)了更多的困惑和迷茫，目前《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》 （草案）也在征求社會(huì)各界意見(jiàn)。本課程從剖析新法下的最新勞動(dòng)爭(zhēng)議案例入手，結(jié)合《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》 ，幫助廣大企業(yè)管理人員真正掌握切實(shí)可行且符合新法的員工管理操作技術(shù)，同時(shí)傳授如何正確運(yùn)用新法預(yù)防和解決企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議的方法和技巧。一、締結(jié)勞動(dòng)合同過(guò)程中防范就業(yè)歧視的策略勞動(dòng)合同締結(jié)之初，首先是用人方招聘員工，員工來(lái)應(yīng)聘，最后通過(guò)招聘面試、筆試、考核后決定錄用等等，這一系列的過(guò)程中完成勞動(dòng)合同訂立前期的協(xié)商過(guò)程，因此，在勞動(dòng)合同建立之初，就要注意一些法律問(wèn)題，比如企業(yè)在招聘過(guò)程當(dāng)中，最容易出現(xiàn)的一個(gè)問(wèn)題就是就業(yè)歧視。所以，在企業(yè)招聘和求職者應(yīng)聘締結(jié)勞動(dòng)合同關(guān)系的第一步，企業(yè)招聘應(yīng)避免出現(xiàn)就業(yè)歧視。（一）哪些招聘行為屬于就業(yè)歧視【法律看點(diǎn)】新〈〈勞動(dòng)法》及〈〈就業(yè)促進(jìn)法》均規(guī)定：“勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。”“用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是，經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前，不得從事法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴(kuò)散的工作?！北苊獬霈F(xiàn)就業(yè)歧視就是應(yīng)在四個(gè)方面予以注意：民族；種族；性別；宗教信仰；在工作當(dāng)中，最容易出現(xiàn)的歧視是性別歧視，當(dāng)然企業(yè)一般不會(huì)在招聘廣告里寫(xiě)只招女性或者只招男性，但有些企業(yè)在招聘的時(shí)候搞不同標(biāo)準(zhǔn)，比如某些職位要求女性的求職者是碩士以上畢業(yè)，男性的求職者是本科以上畢業(yè)，這也是違法的，因?yàn)檫@種不同待遇其實(shí)就是就業(yè)歧視，它破壞的是文明社會(huì)大家共同所享有的就業(yè)機(jī)會(huì)的均等權(quán)，造成了某些人的不公平?！景咐磕称髽I(yè)在一所大學(xué)進(jìn)行校園招聘，由于這家企業(yè)很有名，招聘的時(shí)候就有很多學(xué)生來(lái)報(bào)名參加，于是這個(gè)企業(yè)就組織了一個(gè)考試，并聲明將根據(jù)考試的結(jié)果擇優(yōu)錄用?？荚囈院?，這個(gè)企業(yè)為了表示公正，張榜將參加考試的學(xué)生的成績(jī)公布出來(lái)，給排在前幾名成績(jī)的學(xué)生發(fā)放錄用通知，但是有一個(gè)學(xué)生看到自己的成績(jī)排名是第二名，而這個(gè)企業(yè)要錄用 8名員工，結(jié)果居然自己沒(méi)拿到錄用通知，他覺(jué)得很奇怪，然后就去問(wèn)這個(gè)企業(yè)為什么沒(méi)有錄用自己。這家企業(yè)的管理人員告訴他，由于這個(gè)學(xué)生的血型是AB這家企業(yè)的管理人員告訴他，由于這個(gè)學(xué)生的血型是AB血型，而這家企業(yè)的老板認(rèn)為AB血型的人團(tuán)隊(duì)合作精神太差，因此他們錄用人一律不錄用 AB血型的人，除了AB血型之外的其他血型都錄用。這個(gè)學(xué)生說(shuō)，他從小長(zhǎng)大沒(méi)驗(yàn)過(guò)血型，但在這家企業(yè)的應(yīng)聘登記表中有血型一項(xiàng)，他認(rèn)為這對(duì)于應(yīng)聘根本不重要，于是自己就順手隨便填了 AB型。這個(gè)企業(yè)的管理者于是讓這個(gè)學(xué)生去他們指定的醫(yī)院做血型的化驗(yàn)。第二天，這個(gè)學(xué)生按照企業(yè)的要求，到了指定的醫(yī)院做了血型的化驗(yàn)，第三天他還帶了一個(gè)朋友，兩人一起來(lái)這家企業(yè)，他們出示了化驗(yàn)結(jié)果為 B型血，于是這家企業(yè)馬上為其補(bǔ)發(fā)了錄用通知，但錄用通知補(bǔ)發(fā)給這個(gè)學(xué)生以后，這個(gè)學(xué)生當(dāng)場(chǎng)就撕掉了，而跟他一起來(lái)的那個(gè)朋友就在旁邊照相，原來(lái)這個(gè)所謂的朋友是記者。第二天，這件事就登在報(bào)紙上了，對(duì)這家企業(yè)造成了很大的影響。點(diǎn)評(píng)：這就是非常典型的一種就業(yè)歧視，因?yàn)槊糠N血型的人都享受就業(yè)機(jī)會(huì)均等權(quán)。企業(yè)在招聘的過(guò)程中，要看考試成績(jī)擇優(yōu)錄用，于是考試成績(jī)特別差的人就不會(huì)被錄用，結(jié)果這些求職者認(rèn)為由于自己學(xué)習(xí)成績(jī)不好而不被錄用，企業(yè)就是成績(jī)歧視，企業(yè)對(duì)于什么是就業(yè)歧視，怎么做就不會(huì)產(chǎn)生歧視也很迷茫。【案例】在某個(gè)勞動(dòng)人事部門(mén)組織的大學(xué)生專(zhuān)場(chǎng)招聘會(huì)上，某媒體現(xiàn)場(chǎng)發(fā)了幾百?gòu)堈{(diào)查問(wèn)卷，問(wèn)參加招聘的學(xué)生在找工作的過(guò)程當(dāng)中，遇到的就業(yè)歧視有哪些，并對(duì)問(wèn)卷進(jìn)行了排序，統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，排名第一的是經(jīng)驗(yàn)歧視，第二是性別歧視。點(diǎn)評(píng)：經(jīng)驗(yàn)歧視是什么意思？很多單位都要求有兩年以上本崗位工作經(jīng)驗(yàn)，可是大學(xué)應(yīng)屆畢業(yè)生沒(méi)有從事過(guò)工作，哪來(lái)的工作經(jīng)驗(yàn)？所以大學(xué)應(yīng)屆畢業(yè)生認(rèn)為這是一種要求經(jīng)驗(yàn)對(duì)他帶來(lái)的歧視，而企業(yè)就有點(diǎn)糊涂了，企業(yè)認(rèn)為自己招聘員工，連擇優(yōu)錄用都不可以，連要求本崗位經(jīng)驗(yàn)都不可以，那在招聘廣告上還能寫(xiě)什么呢，如果什么都不能寫(xiě)，招人難道就什么都不選，誰(shuí)愿意來(lái)都行，這些人根本不適用崗位工作怎么辦？（二）怎樣正確防范和避免出現(xiàn)就業(yè)歧視企業(yè)在招聘員工的時(shí)候不能搞就業(yè)歧視，但一方面企業(yè)也有用工自主權(quán)，所謂用工自主權(quán)就是可以挑選員工，決定錄用自己需要的員工，而不受任何機(jī)關(guān)組織個(gè)人的干涉，但挑選員工的前提是不搞就業(yè)歧視，現(xiàn)在的問(wèn)題就在于，什么算就業(yè)歧視，什么不算就業(yè)歧視，要分清就業(yè)歧視，一個(gè)原則就是在招聘廣告里邊不要體現(xiàn)跟政治黨派、宗教信仰、民族有關(guān)的內(nèi)容，第二要注意對(duì)于一個(gè)人先天帶來(lái)，經(jīng)過(guò)后天主觀努力不能改變的性質(zhì)不能進(jìn)行選擇，比如不能只招某地區(qū)或者不招某地區(qū)?！景咐繋啄昵?，在深圳的一個(gè)企業(yè)招聘中，要求一律不招四川人，原因是這家企業(yè)以前招的四川籍員工太多了，他們形成了一種老鄉(xiāng)觀念，而這家企業(yè)的管理人員不是四川籍，于是四川籍的員工互相之間說(shuō)話都用四川話，管理人員聽(tīng)不懂，于是企業(yè)就想招點(diǎn)別的地區(qū)的人員，這本是沒(méi)有就業(yè)歧視惡意的事情，但是企業(yè)打出來(lái)這樣的一個(gè)廣告，就觸動(dòng)了四川員工的利益，結(jié)果四川的兩個(gè)律師帶著一堆四川人，跑去深圳打官司。點(diǎn)評(píng)：企業(yè)在招聘的時(shí)候，對(duì)于無(wú)法通過(guò)后天改變的特征，不能去進(jìn)行挑選，包括一個(gè)人出身，包括血型、籍貫、性別等等，但對(duì)于可以通過(guò)后天改變的特征，則可以進(jìn)行挑選，比如學(xué)習(xí)成績(jī)、本崗位工作經(jīng)驗(yàn)等等，這不屬于就業(yè)歧視?！景咐咳ツ昴称髽I(yè)在杭州地區(qū)招出租車(chē)司機(jī)考三證時(shí)，他們提了一個(gè)要求，必須要聽(tīng)杭州本地話過(guò)關(guān)，聽(tīng)不懂本地話就沒(méi)有資格參加招聘，企業(yè)解釋說(shuō)杭州有很多老人不會(huì)普通話，這些人坐車(chē)只能用杭州話交談，如果出租車(chē)司機(jī)聽(tīng)不懂杭州話，就不能很好的進(jìn)行服務(wù)，甚至可能會(huì)造成麻煩，結(jié)果很多的外地出租車(chē)司機(jī)就不接受，認(rèn)為是歧視。點(diǎn)評(píng)：這起事件，嚴(yán)格說(shuō)來(lái)不是歧視，作為服務(wù)行業(yè)需要的技能，可以通過(guò)努力后天努力達(dá)到，因此不屬于就業(yè)歧視。在招聘過(guò)程中，相當(dāng)一部分企業(yè)的招聘流程是先發(fā)出招聘廣告，等待求職者來(lái)應(yīng)聘投簡(jiǎn)歷，然后刷選簡(jiǎn)歷，從中刷選出們認(rèn)為符合基本要求的，然后進(jìn)行面試，面試之后還有其他的復(fù)試等等，甚至還有實(shí)際操作的考核，最后從這些求職者當(dāng)中優(yōu)中選優(yōu)，決定錄用者，然后發(fā)錄用通知書(shū)。企業(yè)的錄用通知書(shū)通常寫(xiě)道，“很高興的通知，您已經(jīng)被我們錄用了，請(qǐng)您于某年某月某日，到公司來(lái)報(bào)到上班，您上班以后的試用期工資多少，試用期滿以后的工資多少，您的勞動(dòng)合同簽多少年，其他福利等等”，錄用通知書(shū)最后寫(xiě)道，“請(qǐng)您接到這個(gè)通知以后，到我們指定的企業(yè)醫(yī)院去做體驗(yàn)，當(dāng)您上班報(bào)到的第一天，要帶上自己的各種證件，還要帶上體檢報(bào)告和化驗(yàn)結(jié)果”。結(jié)果有的求職者被錄用了，拿著錄用通知跟原單位辭職，然后按照新企業(yè)的要求做了體檢，到新企業(yè)報(bào)到上班的時(shí)辦錄用手續(xù)，結(jié)果體檢報(bào)告和化驗(yàn)單顯示小三陽(yáng)或者大三陽(yáng)或者乙肝澳抗陽(yáng)性，于是企業(yè)以體檢不合格拒絕錄用，求職者已經(jīng)跟原單位都辭職了，現(xiàn)在該怎么辦？針對(duì)以上問(wèn)題，2008年1月1號(hào)，跟《勞動(dòng)合同法》同時(shí)實(shí)施的一部法律叫《就業(yè)促進(jìn)法》它里面有明確的規(guī)定，用人單位招用人員，不得以是傳染病病源攜帶者為由，拒絕錄用，例如大三陽(yáng)、小三陽(yáng)、乙肝澳抗陽(yáng)性等，這都屬于傳染病病源的攜帶者，從醫(yī)學(xué)角度講，這些病的傳染途徑非常少，一般接觸不傳染，因此，企業(yè)應(yīng)該宣傳好這些醫(yī)學(xué)的基本知識(shí)，讓更多的員工去理解，而且在招聘的過(guò)程當(dāng)中，也沒(méi)有必要去化驗(yàn)這些項(xiàng)目。但是，對(duì)于特殊行業(yè)，國(guó)家也有規(guī)定不允許招傳染病病源攜帶者，例如餐飲行業(yè)從業(yè)人員，國(guó)家規(guī)定必須要有健康合格證，要通過(guò)衛(wèi)生防疫部門(mén)專(zhuān)門(mén)的體檢，這也是為了消費(fèi)者的利益保護(hù)?，F(xiàn)在關(guān)于員工體檢發(fā)生爭(zhēng)議的現(xiàn)象還很普遍，最主要的原因是企業(yè)的操作流程本身有問(wèn)題，例如把錄用通知發(fā)了，然后讓員工去體檢，員工體檢完了來(lái)報(bào)到上班的時(shí)候，乂根據(jù)體檢結(jié)果認(rèn)為體驗(yàn)不合格，所以企業(yè)應(yīng)把操作流程改一下，就是在決定錄用之前先做體檢，把所有考察和考核全完成，然后根據(jù)結(jié)果發(fā)錄用通知書(shū)，這樣就不會(huì)出現(xiàn)誤會(huì)，企業(yè)的麻煩就少，另一方面，對(duì)員工也很公平。第二講、保證勞動(dòng)合同依法訂立的策略【法律看點(diǎn)】建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。（一） 員工入職時(shí)未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同引發(fā)的案例分析及應(yīng)對(duì)策略有的企業(yè)很善意的去守法，沒(méi)有任何想違法的地方，而且在操作過(guò)程當(dāng)中，也沒(méi)什么問(wèn)題，但也會(huì)出現(xiàn)一些很被動(dòng)的局面，比如下面案例：【案例】某企業(yè)在月初辦完錄用某員工的手續(xù)以后，告訴該員工勞動(dòng)合同要到月底 25號(hào)再簽，原來(lái)這家企業(yè)要招聘很多員工，企業(yè)為了提高工作效率，想一次性對(duì)所有新員工簽訂勞動(dòng)合同，在接下來(lái)的很多天里，每天都陸陸續(xù)續(xù)有新員工入職，但是到了 25號(hào)，所有新入職員工被通知到人事部去簽合同時(shí)，某員工卻由于生病而住進(jìn)了醫(yī)院，而且處于昏迷狀態(tài)，企業(yè)要求該員工家屬代替簽合同，家屬以沒(méi)有授權(quán)而拒絕，于是這件事就擱置了下來(lái)。兩個(gè)月之后，該員工由于病情惡化成為了植物人，但其家屬卻將這家企業(yè)告上了法庭，要求企業(yè)從第一個(gè)月以后付雙倍工資。如果在這一個(gè)月之內(nèi)，不是企業(yè)原因不簽合同，也不是員工原因不簽合同，怎么辦？如果是企業(yè)原因，當(dāng)然企業(yè)要付雙倍工資，如果是員工原因，當(dāng)然企業(yè)可以不付雙倍工資，但是誰(shuí)的原因都不是，但此時(shí)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)形成，就很容易產(chǎn)生糾紛。為了保障企業(yè)能夠百分之百的依法把書(shū)面合同完成，最好應(yīng)在員工入職當(dāng)天或者之前就把書(shū)面合同簽好，如果在建立勞動(dòng)關(guān)系之初，雙方當(dāng)事人就簽合同有爭(zhēng)議，或者對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商不一致，這時(shí)勞動(dòng)關(guān)系根本不建立，所以也不會(huì)帶來(lái)糾紛。（二） 勞動(dòng)合同到期后未及時(shí)續(xù)訂書(shū)面勞動(dòng)合同的案例分析及應(yīng)對(duì)策略新《勞動(dòng)合同法》在立法的時(shí)候，采用了加重企業(yè)違法成本的做法，按照 《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，員工入職之后一個(gè)月內(nèi)，必須把書(shū)面合同簽了，如果超過(guò)一個(gè)月還沒(méi)簽書(shū)面合同，企業(yè)的行為就屬于違法了?！景咐磕称髽I(yè)所有員工的勞動(dòng)合同都是2007年12月31號(hào)到期，（在現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)將合同簽訂時(shí)間進(jìn)行統(tǒng)一，有利于管理操作，因此，很多企業(yè)都是將年底作為統(tǒng)一簽合同的時(shí)間），而2008年〈〈勞動(dòng)合同法》已開(kāi)始實(shí)施，這家企業(yè)的勞動(dòng)合同文本里有很多條款已經(jīng)不符合新法要求了，所以企業(yè)要將 2007年的勞動(dòng)合同進(jìn)行修訂，但企業(yè)所委托的律師可能太忙，將這件事拖到了 1月中旬，等到企業(yè)再上會(huì)審定印刷下發(fā)時(shí)，已到了2月份，人事經(jīng)理感到事態(tài)嚴(yán)重，但此時(shí)已到春節(jié)放假，就這樣，由于各種原因，合同下發(fā)時(shí)已到了2008年4月份，此時(shí)，員工提出了索賠兩倍工資的要求，這家企業(yè)通過(guò)向員工解釋原因并誠(chéng)懇道歉，雖然平息了員工的波動(dòng)，但此事仍對(duì)企業(yè)形成了一些負(fù)面影響。企業(yè)雖然度過(guò)了難關(guān)，但是對(duì)企業(yè)長(zhǎng)期來(lái)講還是不利，因?yàn)檫@件事對(duì)企業(yè)的公信力造成了影響，因此，企業(yè)按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定在一個(gè)月之內(nèi)把書(shū)面合同簽了，才能使得勞動(dòng)者感到滿意，避免不必要的麻煩?！痉煽袋c(diǎn)】勞動(dòng)合同鑒證是勞動(dòng)行政部門(mén)根據(jù)勞動(dòng)合同當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法審查、證明勞動(dòng)合同的真實(shí)性、完備性和可行性的一項(xiàng)行政服務(wù)措施?，F(xiàn)在有很多企業(yè)，包括一些地方勞動(dòng)部門(mén)，要求員工把勞動(dòng)合同簽完以后，還要做勞動(dòng)合同鑒證，即由勞動(dòng)行政部門(mén)根據(jù)合同雙方當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法對(duì)合同進(jìn)行審查證明，確認(rèn)勞動(dòng)合同的真實(shí)性、完備性和可行性，勞動(dòng)部門(mén)做完合同鑒證后會(huì)蓋一鑒證章，這種勞動(dòng)合同鑒證在很多地區(qū)是收費(fèi)的，那么，勞動(dòng)合同不做鑒證，合同是否生效呢？【法律看點(diǎn)】新〈〈勞動(dòng)合同法》第十六條：勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。該法律條文指出，勞動(dòng)合同鑒證與否并不影響合同的效力，但是有些地方的勞動(dòng)部門(mén)，為了創(chuàng)收而逼著企業(yè)去做鑒證，這是沒(méi)有法律根據(jù)的行為，勞動(dòng)合同簽訂以后的鑒證是自愿原貝U，如果合同雙方不愿意做完全可以不做。同樣，認(rèn)為勞動(dòng)合同鑒證以后，合同內(nèi)容就萬(wàn)無(wú)一失的想法也是錯(cuò)的，比如一些勞務(wù)爭(zhēng)議案件就是這樣引起的。【案例】某企業(yè)跟員工簽完合同后在當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門(mén)做了勞動(dòng)合同鑒證，結(jié)果員工跟企