境外直接投資ODI與資金出境實操要點及核心注意事項西政資本版

境外直接投資(ODI)與資金出境實操要點及核心注意事項 目錄第一部分當(dāng)前資金出境監(jiān)管態(tài)度第二部分資金出境監(jiān)管政策第三部分通過境外直接投資方式(ODI)申請資金出境的基本流程一、境外直接投資的基本流程二、境外直接投資的審批與登記要求(一)經(jīng)信委(二)發(fā)改委(三)銀行第四部分ODI方式申請資金出展改革委等四部門就當(dāng)前對外投資形勢下中國相關(guān)部門將加強(qiáng)對外投資監(jiān)管答記者問》，外匯局和人民銀行調(diào)整資金出境監(jiān)管工作流程，資金出境的監(jiān)管風(fēng)險升級。根據(jù)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》(匯發(fā)[2017]3號)文件，資金出境要加強(qiáng)真實合規(guī)性審查。在日，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》(國辦發(fā)〔2017〕74號)，對境外投資方向提出了指導(dǎo)意見，并明確將境外投資項目分成了鼓勵開清單”模式引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)境外投資方向。本文在本公眾外投資與資金出境實操分析暨海外置業(yè)資金出境路徑研究 (上)》的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步梳理主要的資金出境相關(guān)監(jiān)管政策，重點介紹通過ODI方式進(jìn)行境外投資商務(wù)部(深圳經(jīng)信委)境外投資行為審批、發(fā)改委境外投資項目核準(zhǔn)或備案的基本操作流程，以及銀行外匯額度登記及審批的監(jiān)資本團(tuán)隊跨境投融資業(yè)務(wù)實操經(jīng)驗及走訪相關(guān)機(jī)構(gòu)、政府部門的工作情況總結(jié)，因政策的施行與市場操作的調(diào)整存在時間差，文中的部分表述可能會有疏漏，歡迎批評指正第一部分當(dāng)前資金出境監(jiān)管態(tài)度目前我國外匯管理部門調(diào)境外投資的“真實性、合規(guī)性”。銀行亦秉承“展業(yè)三原則”(了解你的客戶、了解你的業(yè)務(wù)、盡職調(diào)查)，對門密切關(guān)注以下類型的投資及情況：(根據(jù)深圳經(jīng)信委窗口工作人員反饋，目前只接受成立一年以上的企業(yè)境外直展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》(國辦發(fā)〔2017〕74號)4日)，對境外投資實行了“鼓勵發(fā)展+負(fù)面清單”模式，明確將境外投資分為鼓勵、限制和禁止三類。其中，以下三類情況屬于限制開展的境外投發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制房地產(chǎn)、酒店、影部等境外投資。3.在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。在外管局層面，外管局亦對資金出境及跨境事項下發(fā)內(nèi)部文件，要求嚴(yán)格境工作會議，再次強(qiáng)調(diào)政策監(jiān)管要求。目前，對于購付匯金額大的企業(yè)亦會被事先要求到外管局約談。國家外匯管理局秉持打擊虛假對外投資不手通過分拆方式，利用他人的年度用匯額度進(jìn)行資金的違規(guī)跨境流動。對涉及此種違規(guī)行其列入‘關(guān)注名單’，取消其之后兩年內(nèi)的便利化購匯額度，情節(jié)嚴(yán)重的還將移交外匯檢查求，不但要加強(qiáng)境外直接投資(ODI)真實性、合規(guī)性審核，對于外商投資企業(yè)分紅方式實現(xiàn)資金出境亦要加強(qiáng)真實性審查。同時，對于貨物貿(mào)易的外匯管理，境內(nèi)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照“誰出口誰收匯、誰進(jìn)口誰付匯”原則辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務(wù)，及時辦理收匯業(yè)務(wù)，完善經(jīng)常項目外匯收入存放境外統(tǒng)計，要求主動報告相關(guān)信息。在商務(wù)部、發(fā)改委層面，亦加強(qiáng)了境外投資“真實性”審查。商務(wù)部要求對外投資企業(yè)在《境外投資管理辦法》要求的基礎(chǔ)上還需提交額外申請材料，包括董事會決議或出資協(xié)議、對外投資企業(yè)經(jīng)審計的財務(wù)報表、投資前期工作落實情況說明 (包括盡職調(diào)查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價等)、企業(yè)決策人簽署的真實性承諾要求的五份增加至九份。此外，對于海外并購，企業(yè)還需提交《境外并購事項前期報告自求平衡，如果沒有跨境資金流入，對資金的流出就更需嚴(yán)格審查。在資金出境從嚴(yán)監(jiān)格執(zhí)行“展業(yè)三原則”，特別強(qiáng)調(diào)解，目前工農(nóng)中建等銀行均對資金出境持謹(jǐn)慎態(tài)度。在資本項下跨境資金流出審查更加嚴(yán)格的情況下，現(xiàn)在亦有很多銀行暫停開展境外直接投資相關(guān)業(yè)務(wù)。第二部分資金出境監(jiān)管政策第三部分通過境外直接投資方式(ODI)申請資金出境的管理辦法》、《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》、《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》等法規(guī)，境內(nèi)的非國有企業(yè)進(jìn)行海外投資或并購交易，需獲得商務(wù)部門境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對境外投資項目的核準(zhǔn)或者備案，以及銀行外匯登記等三大環(huán)節(jié)。就深圳而言，對于中方投資額在3億美元以下的項目，目前經(jīng)信委(隸屬商務(wù)部系統(tǒng))、發(fā)改委均實行在線申報。其中，在經(jīng)信委系統(tǒng)填報資料后需要前往現(xiàn)場提交資料，在此基礎(chǔ)上方能辦理外匯手續(xù)(基本流程見下圖)。本部分主要對各環(huán)節(jié)申報所需資料及注意事項作出基本歸納與分析。一、境外直接投資的基本流程備注：(1)上圖系對中方投資額在3億美元以下的境外競標(biāo)或收購項目的流程圖；(2)在發(fā)改委備資額在3億美元以上的境外競標(biāo)或收購項目，需要由申請主體先直接向深圳市發(fā)改委窗口現(xiàn)場提交資料(所需資料與中方投資額3億美元以下項口)，由深圳市發(fā)改委對所提交的材料進(jìn)行實質(zhì)審查，深圳發(fā)改委審核通過后，出具轉(zhuǎn)報文，將項目轉(zhuǎn)報國家發(fā)改委，并通知申請主體，由申請主體向國家發(fā)改委按要求填報境外投資項目備案申請表、上傳文件(，進(jìn)入“政務(wù)服網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)”)。二、境外直接投資的審批與登記要求 (一)經(jīng)信委(深對外投資合作群QQ號：8)1.主要法律依據(jù)《境外投資管理辦法》第六條“商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準(zhǔn)管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準(zhǔn)管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理?！?1)側(cè)重對境外投資行為的真實性的審核，而非僅僅對境外投資項目的審核；(2)境外投資行為大致可以分為新設(shè)、并購以及提供融資擔(dān)保等幾類，在不考慮境外再投資的情況下，在填寫申報系統(tǒng)時需區(qū)別新設(shè)、并購兩大類分別填寫；(3)根據(jù)投資行為指向的國家和行業(yè)不同，亦涉及到商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門備案和核準(zhǔn)兩種情況；(4)需同時填報“深圳市”對外合作管理系統(tǒng)以及合作信息服務(wù)系統(tǒng)”。2.基本流程經(jīng)信委系統(tǒng)需要同時登陸“深圳市對外投資合作管理系統(tǒng)”以及“對外投資合作信息服務(wù)系統(tǒng)”填報信息，基本流程如下：申報網(wǎng)址：深圳市經(jīng)濟(jì)信息與貿(mào)易委員會網(wǎng)站——走出去重點服務(wù)——企業(yè)開展實施備案管理的境外投資——深圳市對外投資合作管理系統(tǒng)()以及商務(wù)部“對外投資。3.核準(zhǔn)或備案的條件、機(jī)構(gòu)及時間核準(zhǔn)