關于外貿(mào)企業(yè)員工飛單問題的法律分析及方案建議書

1、關于外貿(mào)企業(yè)員工飛單問題的法律分析及方案建議書客戶：xx市xx貿(mào)易有限公司客戶的需求：客戶向我所進行咨詢，希望通過采取一定的措施，防止員工私下飛單的行為。因行文時我所暫未正式與xx市xx貿(mào)易有限公司（以下簡稱“xx公司”）溝通，xx公司的實際情況我所并不了解，為此下文并非針對xx公司作出，僅針對一般外貿(mào)公司普遍存在的飛單現(xiàn)象，如xx公司實際情況與文中分析情況有所出入，則可以根據(jù)具體情況對相關分析及方案進行調(diào)整。本人通過查閱相關法律法規(guī)以及相關案例，對一般的員工飛單行為進行了法律分析，并且透過互聯(lián)網(wǎng)搜索針對外貿(mào)員工飛單行為的分析及處理的文章作為參照作出下文的法律分析及方案建議。一、飛單的類型所謂

2、飛單是指員工在獲得客戶的需貨信息后不向企業(yè)匯報而交給第三方履行，從中牟利或者是雖然由企業(yè)進行供貨但員工以瞞報價格的方式侵吞部分貨款的行為。一般而言，員工的飛單模式有兩種：模式A：員工將客戶的需貨信息不交由其所在的企業(yè)履行。此種模式的飛單又可以細分為兩種方式：a、員工直接將客戶的需貨信息轉售給第三方，直接由第三方履行，員工獲得好處費；b、員工在獲得需貨信息后自己完成交易。模式B：員工在獲得客戶需貨信息后仍交由其所在企業(yè)履行，但利用職務便利，向企業(yè)以低于成交價匯報交易信息以賺取差價或者利用職務便利，將相關交易所得據(jù)為己有。二、飛單行為所涉及法律關系及后果分析無論屬于那種模式的飛單行為，都將對其所在

3、企業(yè)的利益造成嚴重的損害。（一）模式A的飛單行為的法律關系及后果分析在模式A的飛單行為涉及三方主體：客戶、企業(yè)以及供貨第三方。此種模式下客戶是希望由企業(yè)供應貨物，但實際由第三方（包括員工自身）供貨，又或者是客戶透過員工的介紹直接與第三方達成交易。1、客戶、企業(yè)與供貨第三方的關系分析（1）若客戶直接與第三方達成交易，則員工在當中是充當了一個相當于中介的角色，企業(yè)一方除了會存在一定的期待利益損失外并沒有太多實質(zhì)性影響，此處不作詳述；（2）但如果是客戶認為企業(yè)是供貨方的情況下，企業(yè)方除既得利益損失外還可能存在為貨物的瑕疵或造成損害進行賠償?shù)娘L險。雖然實際交易方是客戶與第三方，但客戶確信貨物是由企業(yè)提

4、供往往是由于員工提供了一定的材料（比如企業(yè)的介紹信、蓋有企業(yè)印章的空白合同等材料）使客戶相信企業(yè)一方是供貨方，此種情況下如果貨物本身存在瑕疵或對客戶造成侵害的情況下，客戶可能會持相關材料向企業(yè)方索賠，相應的賠償責任很有可能直接會落到企業(yè)身上。盡管企業(yè)方可以主張實際供貨方為第三人，但由于員工在職務上擁有便利，可能為了使客戶信服而向客戶提供了諸如企業(yè)介紹信、空白合同或者是偽造的相關材料，使得其行為構成表見代理，則客戶可以主張企業(yè)一方為買賣合同關系中的當事人并要求其承擔相應的賠償責任；2、員工飛單行為的法律分析無論是員工接到客戶的需貨信息后是介紹給第三方履行還是自身履行，均可能構成侵犯商業(yè)秘密，如果

5、飛單行為給企業(yè)造成重大損失的，更可能構成侵犯商業(yè)秘密罪。這當中具有爭議的問題是飛單行為是否構成侵犯商業(yè)秘密。（1）商業(yè)秘密的范圍所謂商業(yè)秘密，反不正當競爭法第十條第三款將商業(yè)秘密定義為“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息”；最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見將生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當事人不愿公開的商業(yè)情報納入到商業(yè)秘密的范圍；關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定對商業(yè)秘密進行了不完全列舉，明確包括“管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略等信息”。根據(jù)上述規(guī)定，我們可以知道“貿(mào)易聯(lián)系”、“購銷渠道”、“

6、客戶名單”、“貨源情報”、“產(chǎn)銷策略”等經(jīng)營信息是我國法律法規(guī)已經(jīng)明確的商業(yè)秘密范疇。（2）關于員工在執(zhí)行職務的過程中獲得的客戶需貨信息的法律性質(zhì)分析員工在執(zhí)行職務的過程中開發(fā)的客戶或客戶向企業(yè)提出的需貨信息屬于商業(yè)秘密。原因在于： 員工執(zhí)行職務的過程中獲得的客戶需貨信息屬于不為公眾知悉的企業(yè)信息。員工在任職期間獲取客戶資源很大程度上取決于企業(yè)提供的平臺以及資源，在勞動合同期限內(nèi)，其主動去獲取相關行業(yè)的商業(yè)情報、交易機會理屬職務行為，獲得的相關信息理應歸企業(yè)。另外，只要員工本身獲得相關信息的時候，相關信息就相當于企業(yè)已經(jīng)知曉。員工是代表企業(yè)出外開拓市場、洽談業(yè)務，其相當于接受企業(yè)的全權授權與客

7、戶商談交易事宜，員工執(zhí)行職務的行為就是企業(yè)的行為，員工所知悉客戶需求信息即已歸屬于企業(yè)?？陀^上因員工開發(fā)的客戶信息或者客戶主動提供的需貨信息，第三人均無法從公知途徑獲取，因此該類信息并不為公眾所知悉；客戶需貨信息能為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益，具有實用性。最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋第十條規(guī)定“有關信息具有現(xiàn)實的或潛在的商業(yè)價值，能為權利人帶來競爭優(yōu)勢的”，應當認定為“能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性”?？蛻粜柝浶畔o疑是能為企業(yè)帶來實際以獲取商業(yè)利益的信息，具有實用性；企業(yè)對相關信息采取了保密措施。最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋第十一條規(guī)

8、定“權利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應的合理保護措施”即可認為采取了保密措施，該條第三款第五項明確規(guī)定了“簽訂保密協(xié)議”屬于采取保密措施的情形之一。而通常情況下企業(yè)方會與其員工在勞動合同上約定保密條款或者簽訂單獨的保密協(xié)議以保護企業(yè)的情報信息，企業(yè)采取的該等行為應視為對相關信息采取了保密措施。綜上，對于員工在執(zhí)行職務的過程中獲得的需貨信息符合商業(yè)秘密的構成要件，可以認定為相關信息屬于商業(yè)秘密。3、模式A飛單行為中員工的責任模式A飛單中員工無可避免地會泄露或使用其在執(zhí)行職務的過程中獲得的客戶需貨信息，而該類信息可以認定為商業(yè)秘密，因此員工的飛單行為必然構成侵犯商業(yè)秘密。而對

9、于侵犯商業(yè)秘密的行為，根據(jù)其對企業(yè)造成損失的不同，員工可能承擔的責任形式也不同：（1）民事責任根據(jù)侵權責任法的相關規(guī)定，員工侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的，企業(yè)有權請求員工承擔停止侵權、消除影響及對于因侵權造成的損失進行賠償?shù)那謾嘭熑?。?）刑事責任根據(jù)刑法及相關規(guī)定，披露、使用或者允許他人使用獲取的權利人的商業(yè)秘密給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失（五十萬元以上）的，處三年以下有期徒刑并處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。（二）模式B的飛單行為的法律關系及后果分析模式B的飛單行為只涉及客戶與企業(yè)，這種情況下，企業(yè)依照客戶對貨物的需求供應貨物，但企業(yè)獲得的貨款低于實際成交價，差額

10、部分被員工侵吞。1、企業(yè)與客戶的法律關系分析在此模式下企業(yè)是直接與客戶達成交易的，雙方為直接的買賣合同關系。但比起一般的情況，員工向企業(yè)匯報的交易價格低于實際成交價不僅使得企業(yè)所獲得的收益被壓縮，更嚴重的是企業(yè)一方可能需要承擔的風險也因此加重。（1）如交易順利進行，企業(yè)與客戶都按照各自的預期履行了各自的義務，在交易完成后雙方權利義務了結，企業(yè)方所得利益因員工侵吞成交價差額而壓縮；（2）如果交易過程發(fā)生糾紛，特別是貨物的質(zhì)量糾紛，很可能涉及對交易本金的認定。因客戶支付貨款高于企業(yè)所收，對于需要作出退貨賠償或者按成交價一定比例支付違約金的處理時，企業(yè)必然承擔比預期更重的責任。盡管企業(yè)此時可以追究相

11、關員工的責任，但很可能面臨損失無法追回的風險。2、員工飛單行為的法律分析模式B的飛單與模式A的飛單的不同在于，前者員工并沒有對企業(yè)的商業(yè)秘密信息進行泄露或使用，而是利用企業(yè)與客戶交易過程中的漏洞制造價格差并占有差額。在此種模式下，員工占有的成交價差額是屬于企業(yè)財產(chǎn)，員工故意利用交易漏洞制造成交價差額并侵占的行為屬于侵占企業(yè)財產(chǎn)的行為，如數(shù)額較大，則可能構成職務侵占罪。3、模式B飛單行為員工的法律責任模式B飛單行為中員工直接對客戶向企業(yè)支付的貨款進行侵占，無論企業(yè)一方給出合同價如何，成交價應以客戶支付的貨款為準，員工的行為必然屬于侵占企業(yè)財產(chǎn)。根據(jù)侵占金額的多少，承擔形式并不相同：（1）民事責任

12、根據(jù)侵權責任法的相關規(guī)定，員工應對其侵犯企業(yè)財產(chǎn)權的行為承擔停止侵權及返還財產(chǎn)等法律責任，對于因員工侵權行為直接導致企業(yè)發(fā)生其他損失的，員工對相關損失應當承擔相應的賠償責任；（2）刑事責任根據(jù)刑法及相關規(guī)定，企業(yè)、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大（東莞地區(qū)為兩萬元到四十萬元）的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大（東莞地區(qū)為四十萬元以上）的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。三、對飛單行為處理之建議企業(yè)要想達到預防員工飛單現(xiàn)象的目的，需要先了解飛單現(xiàn)象產(chǎn)生的原因，再針對具體情況制定相應對策，以達到良好的事前預防及處理員工飛單行為現(xiàn)象的效果。（注

13、意：下文列舉的原因是外貿(mào)企業(yè)同行總結的一般情況，并沒有實質(zhì)針對性，如xx公司存在未列舉的或其他特殊的情況，需另行補充；下文給出的改良方案是對同行中認為比較有效的方案進行總結，再結合本人對相關法律法規(guī)的理解作出，并不針對xx公司。如xx公司存在殊的情況，需對方案重新調(diào)整。）1、產(chǎn)生員工飛單行為的可能原因（1）企業(yè)與客戶交易過程存在監(jiān)管漏洞企業(yè)應做好對交易全過程的監(jiān)管工作，在交易過程缺乏有效監(jiān)管的時候，可能出現(xiàn)以下情形為員工飛單提供條件：員工在開發(fā)客戶或客戶向其提出需貨情況后，員工與客戶洽談過程中缺乏企業(yè)的一個有效的監(jiān)管。因員工開發(fā)客戶或取得客戶信息的行為具有一定的自由度和人身依附性，因此一般企業(yè)

14、對該環(huán)節(jié)的監(jiān)管比較松懈，但對員工尋找客源的監(jiān)管不嚴正是員工在不被企業(yè)知曉的情況下自己直接向客戶供貨或將相關信息告知第三方成的重要原因；員工操控整個交易的過程，企業(yè)缺乏對交易過程的監(jiān)管如企業(yè)對于交易過程缺乏一個基本監(jiān)管，對于交易的信息不能完全掌握，則為員工向企業(yè)匯報虛假信息而從中獲利提供了條件。（2）企業(yè)的行政管理存在漏洞企業(yè)的行政管理是保證企業(yè)正常運營重要保障，如企業(yè)的行政管理不系統(tǒng)，不合理，則為企業(yè)的日常運營帶來混亂，為員工飛單等不利于企業(yè)的行為提供條件或便利。通常企業(yè)可能存在的行政管理漏洞如下：未簽訂勞動合同勞動合同是勞動者與用人單位確立勞資關系，明確雙方權利和義務的協(xié)議。在發(fā)現(xiàn)員工飛單時

15、，如果企業(yè)無法證明自身與飛單的員工之間具有合法有效的勞動關系，那么在訴訟中，很有可能會處于不利的地位。甚至有可能會因為自身不符合勞動合同法的行為而不敢訴諸法律；不簽訂保密協(xié)議企業(yè)與員工簽署了保密協(xié)議，表明企業(yè)對自己的商業(yè)秘密采取了保密措施，員工也足以明確自身的保密義務。如不簽訂保密協(xié)議，員工的飛單行為很可能不構成侵犯商業(yè)秘密，屆時企業(yè)想維護自身權益則會陷入十分被動的狀態(tài)；對于空白合同等業(yè)務材料的管理混亂為了提高業(yè)務的效率，企業(yè)往往會向員工配置一定分量的空白合同或與業(yè)務相關的材料，但未必會對相關材料進行管理，無疑為員工的飛單行為提供了條件；對于重要的經(jīng)營信息缺乏保密意識企業(yè)產(chǎn)品的信息、價格政策、

16、貨源信息、客源信息等與企業(yè)經(jīng)營相關的重要情報，在企業(yè)內(nèi)部可能是所有人都了解的信息，但對企業(yè)來說卻是重要的機密信息，不能因為在企業(yè)內(nèi)部大部分人員對其比較熟悉而不對其采取保密措施，如缺乏必要的保密措施，員工飛單的難度會降低，并且事后發(fā)現(xiàn)的可能性亦會降低。（3）企業(yè)的內(nèi)部制度滯后企業(yè)內(nèi)部的制度設定時很可能并未充分考慮到發(fā)生員工飛單行為的處理，或者企業(yè)員工激勵機制不夠科學而導致企業(yè)的制度不能起到一個防線的作用，具體表現(xiàn)如下：無明確處分機制或機制不嚴厲員工飛單行為對于企業(yè)的發(fā)展是極其有害的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，必須嚴肅處理，相當一部分企業(yè)對此認識不足，未設定嚴厲的處分機制，未能給予有飛單想法的員工充分的警示與足夠

17、的心理壓力；未建立監(jiān)管、追責機制對于防止員工的飛單行為，建立有效的專員監(jiān)管機制及對監(jiān)管員的追責機制是必要的，前者直接對員工行為進行監(jiān)督，后者督促監(jiān)管員更主動地履行監(jiān)管行為；員工激勵機制不科學缺乏有效科學的激勵機制，難以調(diào)動員工的積極性，企業(yè)難以控制員工的發(fā)展方向。（4）團隊的精神建設不足缺乏團隊精神的企業(yè)，員工內(nèi)在約束不足，各自為政，以自身利益最大化為追求目標，使得員工容易滋生以飛單行為謀私利的想法，具體表現(xiàn)如下缺乏對員工的職業(yè)道德操守的培養(yǎng)員工的職業(yè)道德操守是防止員工飛單的內(nèi)心防線，養(yǎng)成員工良好的職業(yè)道德操守是防止飛單現(xiàn)象的最有效途徑，如缺乏職業(yè)道德操守培養(yǎng)的注重，則無法形成員工的內(nèi)心防線，

18、放任員工飛單想法的滋生；不注重建立員工對企業(yè)的歸屬感建立員工對企業(yè)的歸屬感應建立在培養(yǎng)員工良好的職業(yè)道德操守的基礎上，進一步建立員工的內(nèi)心防線；不注重培養(yǎng)員工的集體價值觀員工形成集體價值觀是員工對企業(yè)歸屬感的升華。集體價值觀與自身利益最大化的價值觀相反，是以企業(yè)的利益最大化作為行動目標，培養(yǎng)員工的集體價值觀，同樣是從內(nèi)心源頭消除員工以飛單謀私的思想。2、針對上述可能造成員工飛單的原因，我們給出的改良方案如下：（1）填補交易漏洞加強與常客及重要客戶的日常溝通，對于?？图爸匾蛻舻臉I(yè)務應由兩名以上員工跟進，以減少員工獲得客戶需貨信息后不匯報的機會；加強與客戶的溝通，對每宗交易的重要交易信息需親自向

19、客戶確認。（2）填補管理漏洞確認與員工簽訂了勞動合同及保密協(xié)議；對空白合同等材料進行編號管理，對所有提供給員工的格式材料文本都能跟蹤查詢；對企業(yè)產(chǎn)品的信息、價格政策、貨源信息、客源信息等與企業(yè)經(jīng)營相關的重要情報加密管理，對于紙質(zhì)材料借閱需在制定地點查閱，查閱、復印需進行登記；對于電子檔案需要對其進行加密，如有條件可以建立專業(yè)數(shù)據(jù)庫，員工需要輸入自身賬號才能登錄查詢相關材料，并且限制對數(shù)據(jù)進行拷貝。（3）進行制度的革新制定嚴厲的處分機制如對查實的飛單行為，將取消一切榮譽、晉升和長期激勵、甚至辭退及訴諸法律。符合刑法相關立案條件的，堅決報案；業(yè)務人員監(jiān)管機制及監(jiān)管人追責機制確定業(yè)務人員監(jiān)管機制，在

20、一定期限將一定數(shù)量的業(yè)務人員由指定的管理人員進行監(jiān)管，期限屆滿后對管理人員進行輪替。在該段期限內(nèi)監(jiān)管人對員工進行監(jiān)督并對其行為負責，如在此期間被監(jiān)管員工發(fā)生飛單行為，該監(jiān)管人應承擔相關監(jiān)管不力的責任；業(yè)務簡報機制業(yè)務簡報機制是為了便于監(jiān)管人員對員工的監(jiān)管，員工在每宗業(yè)務完成后需向其管理人員提交一份業(yè)務簡報，對于此宗業(yè)務的相關信息，特別是客源及處理交易的時間的信息進行匯報，以便監(jiān)管人發(fā)現(xiàn)飛單的線索；員工監(jiān)督獎勵機制對于發(fā)現(xiàn)其他員工存在飛單行為進行舉報或提供相關線索的，一經(jīng)查實，給予舉報員工一定獎勵，但應注意對于舉報人的信息需要保密，獎勵也需要以較為隱秘的方式進行，否則可能造成企業(yè)內(nèi)互不信任的氛圍

21、，有傷企業(yè)人員的凝聚力；長效的激勵機制對于有達標的業(yè)績結果和無重大違反企業(yè)制度的行為的員工則給予獎勵，鼓勵其他員工效仿；更合理的報酬分配機制可以考慮建立年度業(yè)務累計提成制，即員工根據(jù)年度業(yè)務的累計量在越高的業(yè)務量段里所獲得的分成比例越高，如此在員工飛單時會顧慮到對年度累計提成的影響，降低員工選擇飛單的概率。（4）進行團隊的精神建設在對員工進行業(yè)務培訓的同時必須對員工的職業(yè)道德操守進行培訓，讓員工熟悉企業(yè)的制度并知悉違反企業(yè)制度（特別是對飛單行為）的后果；對員工進行思想教育和企業(yè)文化的引導。增強企業(yè)員工的思想凝聚力和對企業(yè)的向心力；提倡人性化辦公，加強員工對企業(yè)歸屬感；企業(yè)通過對主動維護企業(yè)利益

22、的行為進行表彰獎勵等行為，逐漸培養(yǎng)員工的集體價值觀。上述的分析及建議，僅供參考！人與人之間的距離雖然摸不著，看不見，但的的確確是一桿實實在在的秤。真與假，善與惡，美與丑，盡在秤桿上可以看出；人心的大小，胸懷的寬窄，撥一撥秤砣全然知曉。人與人之間的距離，不可太近。與人太近了，常?？慈瞬磺濉Ｒ粋€人既有優(yōu)點，也有缺點，所謂人無完人，金無赤足是也。初識時，走得太近就會模糊了不足，寵之；時間久了，原本的美麗之處也成了瑕疵，嫌之。與人太近了，便隨手可得，有時得物，據(jù)為己有，太過貪財；有時得人，為己所用，也許貪色。貪財也好，貪色亦罷，都是一種貪心。與人太近了，最可悲的就是會把自己丟在別人身上，找不到自己的影

23、子，忘了回家的路。這世上，根本沒有零距離的人際關系，因為人總是有一份自私的，人與人之間太近的距離，易滋生事端，恩怨相隨。所以，人與人相處的太近了，便漸漸相遠。人與人之間的距離也不可太遠。太遠了，就像放飛的風箏，過高斷線。太遠了，就像南徙的大雁，失群哀鳴。太遠了，就像失聯(lián)的旅人，形單影只。人與人之間的距離，有時，先遠后近；有時，先近后遠。這每次的變化之中，總是有一個難以忘記的故事或者一段難以割舍的情。有時候，人與人之間的距離，忽然間近了，其實還是遠；忽然間遠了，肯定是傷了誰。人與人之間的距離，如果是一份信箋，那是思念；如果是一個微笑，那是寬容；如果是一句問候，那是友誼；如果是一次付出，那是責任。這樣的距離，即便是遠，但也很近。最怕的，人與人之間的距離就是一句失真的讒言，一個不屑的眼神，一疊誘人的紙幣，或者是一條無法逾越的深谷。這樣的距離，即便是近，但也很遠。人與人之間最美的距離，就是不遠不近，遠中有近，近中有遠，遠而不離開，近而不相丟。太遠的距離，只需要一份寬容，就不會走得太遠而行同陌人；太近的距離，只需要一份自尊，就不會走得太近而丟了自己。不遠不近的距離，多像一朵艷麗的花，一首悅耳的歌，一首優(yōu)美的詩。人生路上，每個人的相遇、相識，都是一份緣，我們都是相互之間不可或缺的伴。人與人之間的距離雖然