黔東南苗族的物權習慣

1、 黔東南苗族物權習慣研究【摘 要】2007年，我國頒布實施了中華人民共和國物權法。其中，對物權的種類和內容，我國采用的是物權法定原則。即，權利人不得任意創(chuàng)設或者變更物權的法定內容。然而，我國是一個多民族的國家，其中有55個小數(shù)民族。這些民族經(jīng)過長期的聚居生活，依據(jù)自身的特點，制定了各種社會規(guī)則，這其中當然包括了對物權內容等的規(guī)定。這些規(guī)定，與國家法既沖突，又相互補充。本文擬從黔東南苗族的物權習慣為針對點，對以上問題進行淺顯的分析?！娟P鍵詞】物權；習慣法；黔東南苗族；物權習慣一、物權習慣法的概論（一）物權習慣法的含義。筆者認為，要明晰“物權習慣法”的含義，我們有必要先厘清“物權”和“習慣法”這兩

2、個概念。在我國，物權法第2條明確規(guī)定了所謂“物權”的概念，即“權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權”，這是一種對世權。而關于何為“習慣法”，我國學者則有不同的見解。如高其才認為，習慣法是根據(jù)某種社會權威和社會組織，獨立于國家制定法之外的，具有一定強制性的行為規(guī)范總和。梁治平認為，習慣法是在國家法所不及和不足的地方，生長出的另一種秩序、另一種法律。周相卿認為，習慣法是相對于國家法、有強制力保障實施的、約束人們行為的社會規(guī)范。綜上所述，我們可以看到，學者對“習慣法”這一概念的共識是，“習慣法”是在國家制定法體系之外且對某些群體有一定強制力的社會行為規(guī)范。基于

3、以上觀點，筆者可將“物權習慣法”這一概念試著闡釋為：在國家強制法體系之外的，調解特定群體之間的物權關系，對特定群體具有一定強制性的民間規(guī)則。（二）物權習慣法的作用。物權習慣法，作為一種文化的沉淀和傳承，在少數(shù)民族地區(qū)至今仍然起著不可忽視的作用，當?shù)鼐用窬次酚诖鄠鞯牧晳T法甚至超越了國家制定法。如學者龍春松在其文中寫道：在桂西北石山地區(qū)，絕大部分山嶺的林木稀少，巖石裸露，但當?shù)貕选幋逭械摹按搴笊健眳s林木茂盛、郁郁蔥蔥，有的村頭寨尾還有少見的百齡老樹。村后山和村周圍的林木無人看守卻無人去砍，相反，四周寫有“封山育林”禁牌的其它山上卻草木稀疏、難以成林。很顯然，在這里，當?shù)厣贁?shù)民族群眾更愿意

4、自覺遵守當?shù)氐牧晳T法，而國家強制法受到“冷落”。但同時，我們應該看到，雖然在某些方面，物權習慣法與國家法發(fā)生沖突，國家法在少數(shù)民族當?shù)仫@得“水土不服”，但在其他一些方面，如在國家法沒有規(guī)定或者實踐操作性不強的地方，習慣法也起著補充的作用。并且，由于習慣法通常是用當?shù)厝罕娡ㄋ滓锥目谡Z化語言所傳唱、遺留，具有很強的“親民性”，當?shù)鼐用駨男”愣δ咳?，并將這些規(guī)定潛移默化地認定為日常生活的行為標準，認為違反這些便應感到羞恥和接受處罰。如，雷山掌披規(guī)定挖墻鑿壁者罰大洋二十四元，偷菜、柴、魚、雞等分別罰大洋六角至四元不等。（三）物權習慣法的效力。孟德斯鳩曾言，法律的力量來源于人們的社會經(jīng)驗。正因為人們

5、憑經(jīng)驗感覺到法律是有益的，人們才愿意服從和支持法律, 法律的控制力量才會形成和加強。在我國，對于習慣法的效力，我國民商法領域的基本法中華人民共和國民法通則及其的司法解釋，均未明確提出對習慣法的效力問題。但是，隨著新中國司法經(jīng)驗的不斷加深和學者近年來對習慣法研究的重視，立法者也逐漸意識到習慣法在實踐生活中的重要性。在我國1999年頒布實施的合同法中，就合同承諾、合同履行等問題上都明確了“交易習慣”的司法適用問題，如合同法第22條規(guī)定，應當以通知的方式作出承諾，但有例外情況，即根據(jù)交易習慣或者要約，表明行為也可以作出承諾的可以不以通知的方式作出。在物權方面，我國物權法也有對習慣（法）的規(guī)定，如物權

6、法第85條規(guī)定，對處理相鄰關系有法律、法規(guī)規(guī)定的，依照規(guī)定；沒有法律、法規(guī)規(guī)定的，可以按照當?shù)亓晳T。又如，第116條第二款規(guī)定，對法定孳息的取得，當事人有約定的，按照約定；當事人沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得。但整部物權法，對于習慣（法）的規(guī)定，也僅限于這兩個條文，顯得較為保守。二、苗族物權習慣法的形式（一）村規(guī)民約。在黔東南苗族，很多村寨都存在村規(guī)民約。這些村規(guī)民約通常規(guī)定得較為細致，貼近當?shù)厝罕姷纳?，并被他們所認可，具有一定的約束力。如，黔東南劍河縣巫堆村的村規(guī)民約中就有這樣的規(guī)定，“有意投藥損傷偷盜他人家畜的，賠償損失，并罰款50一一200元，嚴重者，送交公安機關追究刑事責

7、任?！比纾_江縣大德村上屯的村規(guī)民約，其中第8條規(guī)定，“本寨如有發(fā)生偷豬、牛、狗等，按法律制裁，由司法部門處理，偷稻谷一挑按4個120罰：款120元、酒120斤、米120斤、肉120斤?！庇秩纾_江縣臺拱鎮(zhèn)大紅寨的村規(guī)民約，其第22條規(guī)定，偷引他人田水的,罰其停灌一次,另罰3050元,大小溝必罰150元。第24條規(guī)定，亂扯他人谷穗的罰10元。從以上例舉的村規(guī)民約來看，我們可以清楚地發(fā)現(xiàn)，這些規(guī)定都是當?shù)厝罕娙粘Ｉ钪械某Ｒ娗闆r，具有很強的可操作性，但同時，我們也可以看到，這些規(guī)定與國家法是相沖突的。因為，根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，只有相關的行政部門有權依法對違法人員進行罰款，其他任何機關、單位、組

8、織和個人都沒有權力實行這一處罰。（二）榔規(guī)理詞。榔規(guī)、理詞是苗族習慣法最主要的表現(xiàn)形式。苗族理詞,又被稱為“佳”或者“律”,是苗族理師在里場調節(jié)糾紛時辯論的口頭說詞。佳的開篇通常唱道：“喜歡佳才來唱，喜歡律才來說，繼承佳象接梨樹，繼承律象接柿花，繼承佳象扯青藤，說唱律象放木排。漢人離不了字,苗家丟不了佳?！笨梢娎碓~在苗族社會生活中的重要性。按照其內容劃分，可以分為民事理詞和刑事理詞。理詞通常生動、形象、精簡，并將深奧的法理蘊含其中。如，把盜竊比作“學螃蟹鉆田溝,學黃鱔鉆田膛,學老鼠咬糧倉,學蛀蟲啃樹干”。除了理詞，榔規(guī)也是苗族習慣法的重要淵源，是由苗族傳統(tǒng)的立法組織議榔，經(jīng)過討論、協(xié)商而最終確

9、定下來的規(guī)則。“議”，即代表約定；“榔”，則為社會契約意思，是該集體中每一個人所要共同遵守的約定，違反榔規(guī)就要接受相應的懲罰?！白h榔”儀式通常顯得神圣而莊重，“議榔”過后，都要殺豬殺牛殺雞等，對沒有到現(xiàn)場的人也要分肉，表示“榔規(guī)”是經(jīng)過大家一致同意、知曉的，要嚴格遵守。（三）宗教禁忌。對于苗民族而言，其實并沒有自己的宗教，但是他們對超自然力的信仰崇拜所帶來的心理威懾力絕不亞于任何一種宗教觀念。自古以來，由于戰(zhàn)亂和壓迫，苗民族祖先不斷向深山老林等人跡罕至、交通閉塞的地帶遷徙，以求得本民族的生存。由于物資和土地的極度乏匱，使得苗民族有著“萬物有靈”的樸素生態(tài)倫理觀，他們崇拜樹木，尤其是大樹、古樹；

10、他們把一些石頭稱為“巖菩薩”，進行祭拜；同時，他們還對鬼神、某些動物有所畏懼。由于對超自然力的敬畏，違背這些習慣，便成為禁晦，會遭受懲罰。如，在雷山西江有一種傳統(tǒng)的“吃牯臟”祭祖盛典，榔規(guī)規(guī)定，凡是違反吃牯臟禁忌、習俗的人,都將受到榔規(guī)處罰。1940年時,該地副區(qū)長侯輝明違反關于牯臟頭系世襲不得隨意更換的規(guī)定,遭到群眾毆打并被處以罰金。又如，在1991年，施秉縣楊柳塘鎮(zhèn)屯上大寨上有一棵風景樹已枯死多年。經(jīng)歷風吹雨打后，有一節(jié)樹枝斷落在地幾年，一直無人敢去拾來當柴火。有一天，本寨有一小孩拾來當柴火用，后被發(fā)現(xiàn)，全寨人組織起來將小孩家的豬抬來殺吃了。之后，即使有風景樹再枯死斷落在地上，也無人敢再動

11、。三、苗族田土糾紛及其解決（一）田土糾紛發(fā)生的原因。在農(nóng)耕民族的心中，土地是極其重要的生產(chǎn)資料和財富。對于居住在土地貧乏、交通閉塞、物資短缺的黔東南苗族群眾來說，土地的重要性可想而知。在黔東南苗族，土地可以分為田地和林地，因其處于群山環(huán)繞之地，故耕地較少，而主要的是林地。對于田土糾紛的發(fā)生原因，筆者認為主要是劃地不清和經(jīng)濟效益兩種。對于“劃地不清”這種情況，主要出現(xiàn)在林地。這主要是因為，在歷次林權確認當時，由于工作粗放，未對林地四周進行精確的測量，甚至出現(xiàn)由村代表手指為界的情況；且各個村寨沒有進行統(tǒng)一的劃地規(guī)劃，各劃各的，因此，出現(xiàn)重復劃地、范圍模糊的情況也非常常見，這為今日的權屬糾紛埋下了很

12、多隱患。同時，由于林地里的樹木經(jīng)過幾十年的生長，大都已經(jīng)成林，出現(xiàn)了經(jīng)濟效益，有不少木材商來黔東南采購林木，這對經(jīng)濟相對落后的黔東南苗族群眾來說，無疑是一筆可觀的收入。所以，一旦林地權屬不明，林木采伐出現(xiàn)糾紛，雙方當事人都會認為林木屬于己方，不愿讓步。除了以上主要原因，其他原因也可能導致田土糾紛。這主要發(fā)生在苗寨與外部的接觸中，由于另一方并不知曉苗家習慣，在一些土地的使用中，可能會采伐被苗家稱為“龍脈樹”之類認為可以庇佑苗家的樹木，而引發(fā)矛盾，這種情況苗家人，尤其是老人不會通融，雙方只能協(xié)商解決。（二）田土糾紛的類型。根據(jù)苗族將土地分為田地和林地，田土糾紛可以分為兩種：田地糾紛和林地糾紛。在苗

13、族過去的習慣法中，對田地的范圍有相關的規(guī)定。如在苗家的私田中，如果自家的田在別家的山上，則在田上方3丈，下方及左右的1.5丈的范圍內的植物都屬于田主。如果兩家的田在一起，田中間的地帶也是按這個標準劃分。但如果中間的距離不足以按上面的標準劃分，則還要區(qū)分兩田地的位置：在上下兩塊田的情況下，下面的田向上占三分之二，剩下的三分之一歸上面的田主；在左右兩塊田的情況下，則是平分中間的土地?，F(xiàn)在的苗寨村規(guī)民約中對田土范圍的規(guī)定，也差不多按照這個規(guī)則。關于田地的糾紛，主要的并不是因為田里的農(nóng)作物或者土地的面積，而是田地邊角上的林木和礦藏，在以前的粗放劃分時，田地邊角的林木經(jīng)濟價值還不高，爭議也就較少，但現(xiàn)在

14、林木的經(jīng)濟價值已經(jīng)體現(xiàn)出來；或者原先并沒有探測出礦藏現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)了，因此矛盾也就產(chǎn)生。還有就是國家的“退耕還林”政策，作為范圍標志的邊角林木也成為焦點所在。另一種糾紛則是林地糾紛。如果按照地域來分，可以分為省際、州際、縣際、鄉(xiāng)際、村際、村內林地糾紛幾種，其主要原因還是因為權屬在歷次劃分中不明所導致，前文已經(jīng)闡述，故在此不再贅述。（三）田土糾紛的習慣法解決方式。在發(fā)生田土糾紛后，苗族群眾首先想到的并不是訴諸司法，相反的，他們更信任本民族、本村寨的物權習慣法，更愿意用民間調解的方式來解決糾紛。筆者現(xiàn)以田土糾紛中的山林權利糾紛為針對點，來闡述民間調解的情況?，F(xiàn)在，在一般情況下，發(fā)生爭議的雙方當事人，在雙

15、方自行和解不成的情況下，會到村民調解委員會要求進行解決。村民調解委員會會要求雙方提供書面申請材料，并將己方的有利證據(jù)一并附上，然后再根據(jù)證據(jù)的情況來做調解工作，制做調解書。如果，雙方都沒有證據(jù)或者都證據(jù)不足，村民調解委員會則會依據(jù)“平分原則”來處理爭議。當然，在極少數(shù)的村寨，當事人也會請村寨里或者族里有名望威信的寨老、理師等來作為中間調解人，這些人通常通曉苗家理詞、榔規(guī)，經(jīng)驗豐富且處事公正，他們主要是盡量將雙方“勸和”，使雙方都作出讓步，以求達到平和解決糾紛的效果。但如果無法“勸和”，寨老、理師等就會根據(jù)雙方所作的陳述及所持的證據(jù)作出裁判。此外，除了這種民間調解的方式，在黔東南的某些地方，苗族

16、群眾也會使用原始的“神明裁判”來斷定輸贏，這主要出現(xiàn)在案件事實不清，雙方無法舉證且互不退讓的情況下。如，雙方會請鬼師念咒，互相發(fā)誓，后宰殺雞或者其他的牲畜，喝牲畜血酒，最后看牲畜倒向哪邊，由此來斷定勝敗。雖然這種決斷方式并不科學也不合理，使用得也較少，但是它在苗族群眾心理仍然有相當大的影響力。四、苗族物權習慣法與國家法的沖突與調適（一）苗族物權習慣法與國家法的沖突。由于苗族物權習慣法固有的區(qū)域性和本民族性，其與“只考慮臣民的共同體及抽象的行為，而絕不考慮個別的人(地方)以及個別的行為”的國家法發(fā)生沖突的情況屢見不鮮。正如梁治平、朱蘇力教授所言的那樣在司法實踐中,國家法并沒有得到嚴格的執(zhí)行,而是

17、不斷地被消解和變造。在上文中，筆者已經(jīng)提及的村規(guī)民約中的一些規(guī)定，顯然與國家法的規(guī)定相沖突，但即便村民認為村規(guī)民約的處罰過于繁重，也很少為此訴諸司法，而是仍然按照村規(guī)民約中的規(guī)定接受處罰。又如，在苗族的物權習慣中，有“結草為記”的傳統(tǒng)。即，對未開墾的荒地、捕獲的獵物、砍倒的樹木、待運的柴火等，只要用野草扎成一個草結（俗稱“草標”）放在或者拴在上面，就表明該地或者該物已經(jīng)有主。除了主人以外，任何人都不得私自碰觸該物，更不能占為己有，否則，將會受到苗族物權習慣法的嚴懲。在苗族這種物權習慣中，我們可以清楚地發(fā)現(xiàn)其與國家制定法之間的沖突。例如，在我國現(xiàn)有法律中，是不承認私人對土地享有所有權的，我國土地

18、只分國有土地和農(nóng)民集體所有土地兩種；同時，我國法律亦不承認“先占”制度。（二）苗族物權習慣法對國家法的補充。學者梁治平曾言：即使是在當代最發(fā)達的國家，國家法也不是唯一的法律，在所謂的正式法律之外還存在大量的非正式法律。國家制定法因其具有普遍性、統(tǒng)一性等特點，體現(xiàn)的是整個統(tǒng)治階級的意志，因此，對于苗族群眾來說，具有地域性、民族性的苗族習慣法就顯得更為貼切而富有“民意”。同時，值得我們注意的是，正因為國家制定法的固有特點，使得其無法事無巨細都規(guī)定其中，但苗族習慣法則多體現(xiàn)為對苗民日常生活、農(nóng)耕槡種的規(guī)定，在解決糾紛時，苗族習慣法的機動性更強，也更具有說服力。如，在雙井村村規(guī)民約中有規(guī)定：進入集體造

19、林區(qū)或者個人自留山，偷砍樹木或砍柴剔丫：樹子每棵罰款50200元；樹丫每丫510元，累計并罰。正是通過苗族習慣法的制約，“大多數(shù)村寨沒有出現(xiàn)過盜竊現(xiàn)象，即便是偶爾出現(xiàn)的盜竊，一般也不是本村人所為，很多都是外地人經(jīng)過村寨時順手牽羊，拿走村民的東西。幾乎所有苗族群眾出門不鎖門，夜里不閉戶。牛馬牲畜也都散養(yǎng)在山上，要用的時候才找回來，用完了又放出去，一般都不會丟失。采的石頭、砍的柴木等拿不回家的東西，只要用笆毛茅草打一個結放在上面，即表示物有所主，就不會被他人亂動”。（三）苗族物權習慣法對國家立法的啟示。人類早期社會并無法律，只是后來人們的某些行為被逐漸認可后變成了習慣（俗），漸漸地這些習慣（俗）因

20、國家機器的產(chǎn)生及其認可，而轉化成了習慣法。因此，我們可以看到，國家法本身就源于民俗生活，與習慣相互滲透。那么，該如何處理苗族物權習慣法和國家法之間的關系呢？筆者認為，正如學者朱蘇力所言，在習慣法與國家法發(fā)生沖突的時候，不能一味地強調國家法的權威性，而是應該找到兩者之間的平衡點，相互進行妥協(xié)和合作。如，在民法領域內，主要強調的是平等主體間私權利的處分，法言有云，“法無明文禁止即為許可”。且，法律的功能之一就是定紛止爭，使社會關系重新恢復平衡，從而維護社會秩序的正常運轉。因此，在解決民事糾紛時，只要當事人雙方均認可，且不會損害第三人的利益，可以適宜地使用習慣法，以期達到法律本身的目的。但在刑法等涉

21、及公權力的領域，筆者認為應當適用國家法。如，在黔東南苗族的某些村寨，對偷盜者的處罰最高可以是死刑；在某些村寨，允許同態(tài)復仇來解決重大的刑事案件。這些，都與當代的國家法律及刑法、人權理念有很大的沖突。在這些領域范圍內，從國家法制的統(tǒng)一和法制的進步角度來看，應該適用國家法而非習慣法。【參考文獻】1.高其才.習慣法與少數(shù)民族習慣法n.云南大學學報(法學版),2002(5):3.2.梁治平.清代習慣法:社會與國家m.北京:中國政法大學出版社,1998.3.周相卿.黔東南雷山縣三村苗族習慣法研究d.云南:云南大學,2004.4.龍春松.調適民族習慣法,為民族地區(qū)經(jīng)濟建設服務j.廣西民族研究,2002(2