合同相關(guān)知識(shí)

1、合同法相關(guān)知識(shí)講座第一部分合同的成立、生效及其區(qū)別第一、合同的成立一、合同成立的判斷標(biāo)準(zhǔn)承諾生效時(shí)合同成立 （ 25）（一）、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成 立（32）。（二）、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同簽訂之前要求 簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立 （ 33）。二、要約與承諾 （13）： 當(dāng)事人訂立合同采取要約承諾的方式（一）、要約的概念和條件： 1、要約定義：（發(fā)價(jià)、報(bào)價(jià)、發(fā)盤(pán)）：希望和他人訂立合 同&意思表示（而非民事法律行為）? , 2 、要約的兩個(gè)要件（第十四條）： （1）.內(nèi)容 具體確定； （2）. 表明經(jīng)受要約人承諾，要

2、約人即受該意思表示的約束；3、要約邀 請(qǐng)（要約引誘）（第十五條）：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示；4、要約邀請(qǐng)的 分類(lèi)：（1）. 價(jià)目表； （2）.拍賣(mài)公告； （3）. 招標(biāo)公告； （4）. 招股說(shuō)明書(shū)；（5）. 商業(yè)廣告。（二）、要約的生效 （16）： 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。1、要約生效時(shí)間的確定（發(fā)出主義、到達(dá)主義、了解主義）合同法采用的是到達(dá)主義2、到達(dá)時(shí)間的判斷標(biāo)準(zhǔn)：以是否到達(dá)受要約人所能控制的地方為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判斷要約到達(dá)的時(shí)間。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù) 據(jù)電文進(jìn)入該 特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入 收件人的任何系

3、統(tǒng)的 首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。3、要約的撤回和撤銷(xiāo)1）、要約的撤回 （17）： 可以撤回，但撤回通知應(yīng)當(dāng)于要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人2）、要約的撤銷(xiāo) （18）： 可以撤銷(xiāo)，但撤銷(xiāo)必須在要約承諾通知發(fā)出之前3）、要約不得撤銷(xiāo)的情形 （19）： （1）、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明確做了要約不可撤銷(xiāo)； （2）、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可以撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同 準(zhǔn)備工作。4、要約的失效條件： 1） 、拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 2）、要約人依法撤銷(xiāo)要約； 3） 、 承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未做出承諾；4） 、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更（新的要約）（三）、承諾：

4、（受要約人同意要約的意思表示）（21）1、承諾的條件： 1）、必須由受要約人向要約人做出； 2）、承諾必須是對(duì)要約明確表 示同 意的意思表示； 3） 、承諾必須在要約有效的期限內(nèi)做出（無(wú)約定明確的期限時(shí)，合理的期限內(nèi)）； 4）、承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。2、承諾期限 （23）1） 、要約中明確約定承諾期限的2） 、要約中沒(méi)有明確約定承諾期限的：（1）、對(duì)話(huà)方式做出的（即時(shí)）； （2）、非 對(duì)話(huà)方式做出的（合理期限）3、 承諾的生效 （26）1） 、承諾生效的法律后果：（ 1 ） 、要約人希望與他人訂立合同的愿望實(shí)現(xiàn)；（2）、 受要約人希望與要約人訂立合同的目的實(shí)現(xiàn)； （ 3） 、合同當(dāng)

5、事人之間的締約 過(guò)程 結(jié)束； （4）、合同成立2） 、 承諾生效的時(shí)間： （1）、確定承諾生效時(shí)間的法律意義： A 直接決定當(dāng)事人 的 權(quán)利義務(wù)從何時(shí)開(kāi)始的問(wèn)題； B 承諾生效的時(shí)間往往與合同生效的地點(diǎn)密切相關(guān)。 （2）、承諾生效時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)（第二十六條）：第一、在承諾采用通知的情況下， 通知 到達(dá)要約人時(shí)生效（到達(dá)主義）；第二、不需要通知的情況下，以受要約人做出 承諾行為為 標(biāo)準(zhǔn)判斷生效時(shí)間；第三、合同法第三十二條、三十三條規(guī)定，當(dāng)事人采 用合同書(shū)形式訂立 合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立；當(dāng)事人采用信件、 數(shù)據(jù)電文的等形式訂立 合同的，可以在簽訂合同之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)

6、書(shū)時(shí) 合同成立（簽字蓋章的先后順 序）。4、 承諾的撤回 （27）：可以撤回。撤回的通知應(yīng)當(dāng)先于承諾通知到達(dá)要約人或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人（只存在于承諾是采用書(shū)面通知的情況下）。5、承諾的變更： 1）、實(shí)質(zhì)性變更 （30）： 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、 履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的 實(shí)質(zhì)性 變更。 2）、非實(shí)質(zhì)性變更 （31）： 除要約人及時(shí)做出反對(duì)或要約表明承諾不得對(duì)要約作出任何變更的以外，該承諾有效。三、格式條款（一）、格式條款的定義： 當(dāng)事又為了重復(fù)使用而預(yù)先擬必 , 并在訂立合同時(shí)親與對(duì)方協(xié)商利條款（二）、格式條款提供者的

7、責(zé)任 （39）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。保險(xiǎn)法第十八條：“保險(xiǎn)合同中規(guī)定有關(guān)于保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款的，保險(xiǎn)人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說(shuō)明，未明確說(shuō)明的，該條款不產(chǎn)生效力。法定免責(zé)的情形除外海商法的有關(guān)規(guī)定（三）、格式條款的無(wú)效的情形 （40） 合同法第四十條：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定的情形， 或 者提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。”合同法第五十二條：欺詐脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)

8、家利益的；惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會(huì)公共利益的；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的。合同法第五十三條：合同中的下列責(zé)任免除條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的； 因 故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。（四）、格式條款的解釋原則 （41） 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種 以上 解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供一方的解釋。保險(xiǎn)法第三十一條類(lèi)似 規(guī)定（五）、格式條款和非格式條款不一致時(shí)采用非格式條款第二、合同的生效一、合同生效的條件：符合民法通則第五十五條的規(guī)定：行為人具有相應(yīng)的民事 行為能 力；意思表示真實(shí)；不違反法律

9、或者社會(huì)公共利益。（一）、行為人的相應(yīng)民事行為能力：1、自然人（公民、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)）；2、法人（企業(yè)法 人，機(jī)關(guān)、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人）：最高院若干問(wèn)題意見(jiàn)：企業(yè)法人的 法定代 表人或其他工作人員，以法人的名義從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失 的，企業(yè)法 人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。合同法：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé) 人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行 為視為有效。3、其他組織：依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)，依法領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)，中國(guó)人民銀行、各專(zhuān)業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)，法人依法 設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng) 業(yè)執(zhí)

10、照的分支機(jī)構(gòu)，保險(xiǎn)公司的分公司，經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的 鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企 業(yè)，事業(yè)單位的下屬單位等。（二）、意思表示真實(shí)：欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解（三）、不違反法律或者社會(huì)公共利益合同法第五十二條：損害社會(huì)公共利益；違反法律或行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定二、 合同生效的時(shí)間 （ 44）（一）、依法成立的合同，自成立時(shí)合同生效（二）、法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等生效手續(xù)的，依照其規(guī)定三、 幾種特殊的生效合同（一）、附條件的合同 （45）： 附生效條件的合同；附解除條件的合同（二）、附期限的合同 （46）: 附生效期限；附終止期限（三）、限制民事行為能力人訂立的合同（四）、未被追認(rèn)的由沒(méi)

11、有代理權(quán)的人訂立的合同 （48）由行為人承擔(dān)責(zé)任，相對(duì)人可以催告被代理人在1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)（五）、表見(jiàn)代理的合同 （49）1、無(wú)代理權(quán)卻以被代理人的名義； 2、相對(duì)人有理由相信代理人有代理權(quán)； 3、相 對(duì)人訂 立合同時(shí)屬于善意沒(méi)有過(guò)失（六）、單位代表人越權(quán)訂立的合同 （50） 除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的以外，代表行為有效（七）、無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同 （ 51） 經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或合同簽訂后取得處分權(quán)的，合同有效（屬代理處分權(quán)） 第三、合同的成立與合同生效的區(qū)別一、成立的合同不一定是生效的合同，但生效的合同一定是已經(jīng)成立的合同；二、必須是依法成立的合同才是生效的合同； 三、合同成立的時(shí)間與

12、合同生效的時(shí)間相同第二部分、無(wú)效合同和可變更、可撤銷(xiāo)合同以及無(wú)效合同與被撤銷(xiāo)合同的法律后果一、無(wú)效合同（部分無(wú)效和全部無(wú)效）（一）、幾種無(wú)效合同的情形 （52）1、一方以欺詐、脅迫的手訂立合同，損害國(guó)家利益的合同2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同3、以合法形式掩蓋非法目的的合同4、損害社會(huì)公共利益的合同5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同6、免除責(zé)任條款無(wú)效1）、給對(duì)方造成人身傷害的； 2） 、故意或重大過(guò)失給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)損失的二、可變更和可撤銷(xiāo)的合同 （ 54）（一）、可變更和可撤銷(xiāo)合同的幾種情形1、重大誤解； 2、顯失公平； 3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方

13、在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同（最高院司法解釋?zhuān)ǘ?、發(fā)生的條件1、必須具備法定的事由2、必須有一方當(dāng)事人行使請(qǐng)求權(quán)（一年的時(shí)效）3、必須由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來(lái)行使（三）、注意的事項(xiàng)1、當(dāng)事人請(qǐng)求變更的、不能撤銷(xiāo)2、撤銷(xiāo)權(quán)可以消滅： 1）、知道或應(yīng)當(dāng)知道可變更、撤銷(xiāo)事由之日起1 年內(nèi)沒(méi)有行 使；2）、已知道后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的3、1 年是除斥期間的概念三、無(wú)效與被撤銷(xiāo)合同的效力與結(jié)果（一）、無(wú)效合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其 他部分的效力，其他部分仍然有效。（二）、合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或終止，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力（三

14、）、無(wú)效合同、被撤銷(xiāo)后合同的法律后果 （ 58、59）合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。1、返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償2、賠償損失3、追繳財(cái)產(chǎn)（特殊的反還財(cái)產(chǎn)形式）第三部分、無(wú)效的免責(zé)條款一、合同法第四十條：“提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé) 排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效?！倍?、合同法第五十三條：合同中的下列責(zé)任免除條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷 的；因故意或

15、者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。三、保險(xiǎn)法第十八條：保險(xiǎn)合同中規(guī)定有關(guān)于保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款的，保險(xiǎn) 訂立保險(xiǎn)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說(shuō)明，未明確說(shuō)明的，該條款不產(chǎn)生效力。第四部分、合同的轉(zhuǎn)讓與解除、合同的轉(zhuǎn)讓一）、合同轉(zhuǎn)讓的基本含義1、主體轉(zhuǎn)讓而非內(nèi)容的轉(zhuǎn)讓?zhuān)桓淖兒贤瑑?nèi)容2、轉(zhuǎn)讓是合法行為，是對(duì)合法有效合同的轉(zhuǎn)讓3、經(jīng)對(duì)方同意或通知對(duì)方方可生效（債權(quán)轉(zhuǎn)讓及債務(wù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)?、辦理審批登記手續(xù)二）、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的限制 （79）債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?、按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。三）、合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓1、必須經(jīng)債權(quán)

16、人同意2、依法辦理有關(guān)手續(xù)3、新債務(wù)人承擔(dān)從債務(wù)并享有原債務(wù)人的抗辯權(quán)四）、合同權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄍ瑫r(shí)適用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定）五）、合同轉(zhuǎn)讓與合同變更的區(qū)別外：任、害人在只改1、合同轉(zhuǎn)讓是主體轉(zhuǎn)讓?zhuān)贤臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容不變，而合同的變更是主體不變變合同的內(nèi)容2、合同轉(zhuǎn)讓涉及三方當(dāng)事人、而合同變更只涉及合同雙方當(dāng)事人3、合同的變更必須經(jīng)合同雙方協(xié)商一致，而合同轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓只需通知債二、合同的解除（一） 、協(xié)議解除 （93） 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合 條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同（二） 、法定解除 （94） 有下列情形之一的，當(dāng)事人可

17、以解除合同：1、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2、在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主 務(wù)；3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；5、法律規(guī)定的其他情形。（三）、合同解除權(quán)的期限 （95） 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi) 該權(quán)利消滅。（四）、合同解除的法律后果 （97） 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，人可以要求恢復(fù)原狀、采取其

18、他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第五部分違約責(zé)任、定金及違約金一、 違約責(zé)任的歸則原則 （107、 177）嚴(yán)格責(zé)任制： 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但務(wù)人同的要債滅。 不行使的，當(dāng)事行、采法律 不可抗力，另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱(chēng)是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況二、 違約責(zé)任的承擔(dān)方式 （108、 112） 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠

19、償損失等違約責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采 取補(bǔ) 救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（一）、繼續(xù)履行1、金錢(qián)債務(wù)違約的繼續(xù)履行救濟(jì) （109）2、非金錢(qián)債務(wù)的繼續(xù)履行救濟(jì) （110） 當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求 履 行，但有下列情形之一的除外： （1）法律上或者事實(shí)上不能履行； （ 2）債務(wù)的標(biāo)的不 適 于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高； （3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。（二） 、采取補(bǔ)救措施 （111） 質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定 或者 約定不明確，依

20、照本法第 61 條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì) 以及損失的 大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或 者報(bào)酬等違約責(zé) 任。（三）、賠償損失1、完全賠償原則（違約所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益114）2、賠償限制規(guī)則：違反合同一方在訂立合同時(shí)可預(yù)見(jiàn)到的或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同而給對(duì)方造成的損失。3、違約相對(duì)方未盡合理減損義務(wù)，不得就擴(kuò)大的損失請(qǐng)求賠償（第119）（四）、支付違約金補(bǔ)償性為主，兼具懲罰性 （114）（五）、定金 （115）1、性質(zhì)：既有履行擔(dān)保功能，又有違約救濟(jì)功能2、定金的標(biāo)準(zhǔn)：合同標(biāo)的的 20% （擔(dān)保法解釋?zhuān)?、定金約定的形式

21、要求：不僅僅是名稱(chēng)，還要明確約定定金性質(zhì)（擔(dān)保法解釋?zhuān)?、 定金與違約金的選用 （ 116） 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約 金或 者定金條款。5、定金與違約金的區(qū)別與聯(lián)系1）、定金和違約金都是違約的救濟(jì)方式2）、違約金更偏重于違約救濟(jì)功能，而定金既具有違約救濟(jì)功能又具有履約擔(dān) 能（先行交付）；3）、定金有法定的最高限額，而違約金則無(wú)4）、定金有雙倍返還的情形，而違約金則不涉及三、預(yù)期違約與不可抗力（一）、預(yù)期違約 （108）當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履 屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。（二）、不可抗力 （117）1、構(gòu)成

22、要件1） 、不可預(yù)見(jiàn)性2） 、不可避免性3）、不可克服性4）、直接的因果關(guān)系2、遇不可抗力一方當(dāng)事人的義務(wù) （118）1） 、及時(shí)通知義務(wù)2） 、提供證明義務(wù) 第六部分爭(zhēng)議的解決方式及管轄 一、合同爭(zhēng)議的解決途徑 （ 128）（一）、當(dāng)事人自行解決（二）、仲裁解決（三）、訴訟解決 二、合同法范疇內(nèi)的管轄（一）、級(jí)別管轄與專(zhuān)屬管轄1、級(jí)別管轄：法律規(guī)定某些案件必須要由某一級(jí)別的法院管轄（涉外性及標(biāo)的）2、專(zhuān)屬管轄：法律規(guī)定某些類(lèi)型的案件必須由特特定的法院行使管轄權(quán)（如鐵路 軍事法庭、海事法院等）保功行期限法院、與法住所地、（二）、地域管轄（一般原則：原告就被告） 地域管轄又分為一般地域管轄與特殊

23、地域管轄，一般地域管轄是指以當(dāng)事人所在地 院的隸屬關(guān)系來(lái)確定，管轄原則以被告所在地來(lái)確定；特殊地域管轄是指被告 訴訟標(biāo)的所在地、法律事實(shí)發(fā)生地來(lái)確定管轄法院（例：一般的合同糾 紛、保險(xiǎn)合同糾 紛及運(yùn)輸合同糾紛）（三）、協(xié)議管轄：合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同 履行 地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì) 級(jí)別管轄和 專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。在特殊的地域管轄中，協(xié)議管轄才有意義。（四）、無(wú)協(xié)議時(shí)的管轄：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人 民法 院管轄（不同于一般的地域管轄，屬特殊的地域管轄）（五）、如何確定被告住所地（六）、多家法

24、院都有管轄權(quán)時(shí)如何處理（七）、關(guān)于管轄權(quán)異議（八）、涉外案件的管轄權(quán)確定原則1、（民訴法第二百四十三條）、因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華 人民 共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó) 領(lǐng)域內(nèi)有可供扣 押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有代表機(jī)構(gòu)，可以由 合同簽訂地、合同履行 地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或 者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管 轄。2、（民訴法第二百四十四條）、涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以 用書(shū) 面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)

25、的法院管轄。選擇中華人民共和國(guó)人民法院 管轄的，不 得違反本法關(guān)于級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。3、（第二百四十五條）、涉外民事訴訟的被告對(duì)人民法院管轄不提出異議，并應(yīng) 訴答 辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。4、（民訴法第二百四十六條）、因在中華人民共和國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、 中 外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中 華人民共 和國(guó)人民法院管轄。第七部分、訴訟或仲裁時(shí)效、 時(shí)效的一般規(guī)定和特殊規(guī)定、 時(shí)效的計(jì)算1、知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受侵害之日起2、時(shí)效的中止和中斷三、時(shí)效與除斥期間（行使合同撤銷(xiāo)權(quán)）第八部分、幾種有名合同介紹第一、買(mǎi)賣(mài)合同 （1

26、30-175 ）概念（130）：出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同 買(mǎi)賣(mài)合同的內(nèi)容（一）、買(mǎi)賣(mài)合同的一般條款（12）（二）、買(mǎi)賣(mài)合同的特殊條款（131）1、包裝方式2、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和檢驗(yàn)方式3、結(jié)算方式4、合同使用文字及其效力5、其他條款三、買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的（一）、標(biāo)的物應(yīng)符合法律規(guī)定（132）或者出賣(mài)的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣(mài)人所有或者出賣(mài)人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止 限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定。（二） 、標(biāo)的物的轉(zhuǎn)移 （133） 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的 外。1、合同訂立之前已未買(mǎi)受人占有2、賣(mài)方送貨和買(mǎi)方自提的3、約定未支付價(jià)款

27、或履行其他義務(wù)，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣(mài)人四、出賣(mài)人的義務(wù)與權(quán)利（一）、交付標(biāo)的物、轉(zhuǎn)移所有權(quán) （ 135）1、交付標(biāo)的物2、交付提取標(biāo)的物的單證（二）、按照約定或交易習(xí)慣，交付提取標(biāo)的物單證以外的單證的義務(wù)（三）、出賣(mài)人按約定時(shí)間交付標(biāo)的物的義務(wù) （138-139）（四）、按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物 （141）（五）、標(biāo)的物權(quán)利保證的義務(wù) （ 150）（六）、按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物的義務(wù) （153）（七）、按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物的義務(wù) （156）（八）、對(duì)出賣(mài)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)一般具有所有權(quán) （ 137）（九） 、價(jià)款請(qǐng)求權(quán) （ 167）分期付款的買(mǎi)受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分

28、之一的，出賣(mài)人可 以要 求買(mǎi)受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。出賣(mài)人解除合同的，可以向買(mǎi)受人要求支 付該標(biāo)的物 的使用費(fèi)。標(biāo)的物的使用費(fèi)用與已經(jīng)支付的價(jià)款的關(guān)系五、買(mǎi)受人的義務(wù)與權(quán)利（一）、依約定檢驗(yàn)標(biāo)的物的權(quán)利 （ 157）（二）、及時(shí)將不合格標(biāo)的物的情況通知出賣(mài)人的義務(wù) （ 158）1、 正常耗損、合理誤差標(biāo)準(zhǔn)2、約定的期限內(nèi)通知3、合理的期限通知，自收到標(biāo)的物之日起最長(zhǎng)不超過(guò)兩年4、有質(zhì)量保證期的適用質(zhì)量保證期的約定（三）、按約定數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間支付價(jià)款的義務(wù) （159-161）（四）、中止支付價(jià)款的權(quán)利 （152） 第三人可能對(duì)標(biāo)的物主張權(quán)利的情況（五）、接收或者拒絕接受多交標(biāo)的物的權(quán)利

29、（162）（六）、標(biāo)的物接收后產(chǎn)生的孳息歸買(mǎi)受人的權(quán)利 （163）（七） 、解除合同權(quán) （164、 165、166）1、主物與從物； 2、數(shù)物； 3、分批交付標(biāo)的物六、標(biāo)的物的損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)（一）、以標(biāo)的物交付為界的原則 （ 142）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人 承 擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。一般情況下交付的確認(rèn)： 1、當(dāng)事人約定； 2、標(biāo)的物在合同簽訂之前已經(jīng)為買(mǎi)受人 占有的； 3、當(dāng)事人沒(méi)有約定： 1）、標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模?2） 、標(biāo)的物不需要運(yùn)輸?shù)模ǘ?、因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按約定的期限交付的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)（143）因

30、買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自違反約 定之 日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。（三）、運(yùn)輸途中的標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 （144） 出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅 失的 風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。（四）、當(dāng)事人未約定交付地點(diǎn)或約定不明 （ 145） 當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一 項(xiàng)的 規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅 失的風(fēng)險(xiǎn)由 買(mǎi)受人承擔(dān)（五）、買(mǎi)受人違反約定沒(méi)有收取標(biāo)的物 （146）（六）、出賣(mài)人為按約定交付單證資料 （147）（七）、因標(biāo)的

31、物質(zhì)量不符，買(mǎi)受人拒絕接受或者解除合同 （148）（八）、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移并不影響債務(wù)履行 （149）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)的，不影響因出賣(mài)人履行債務(wù)不符合約定 , 買(mǎi)受 人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。七、特殊買(mǎi)賣(mài)合同（一）、憑樣買(mǎi)賣(mài)合同 （ 168-169）1、封樣2、可以對(duì)樣品質(zhì)量說(shuō)明3、出賣(mài)人對(duì)隱蔽瑕疵的責(zé)任（二）、試用買(mǎi)賣(mài)合同1、概念：試用買(mǎi)賣(mài)合同指出賣(mài)人和買(mǎi)受人約定由買(mǎi)受人對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行試用，并 由買(mǎi)受人決定購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物的一種特殊的買(mǎi)賣(mài)合同。2、試用期間 （170）： 試用買(mǎi)賣(mài)的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對(duì)試用期間沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出

32、賣(mài)人確 定。3、試用期間買(mǎi)受人的決定權(quán) （ 171） 試用買(mǎi)賣(mài)的買(mǎi)受人在試用期內(nèi)可以購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物，也可以拒絕購(gòu)買(mǎi)。試用期間 屆滿(mǎn)， 買(mǎi)受人對(duì)是否購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買(mǎi)。（三）、通過(guò)招標(biāo)、投標(biāo)程序訂立的買(mǎi)賣(mài)合同 （172）（四）、通過(guò)拍賣(mài)程序訂立 （173）（五） 、互易合同 （175）當(dāng)事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的，參照買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。第二、建設(shè)工程合同（工程承包合同）一、概念及種類(lèi) （269）：（一）、概念：承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。（二）、建設(shè)工程合同的種類(lèi) （269）1、 建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同2、 建設(shè)工程施工合同二、建設(shè)工程合同的訂立（一）、建設(shè)工

33、程的招投標(biāo) （271） 建設(shè)工程的招投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行。（二）、總包合同和分包合同 （272）發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工 人訂 立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程 肢解成若干 部分發(fā)包給幾個(gè)承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分 工作交 由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工 承包人向發(fā)包 人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或 者將其承包的全部建 設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人

34、（建筑法第 24 條 也有類(lèi)似規(guī)定）。1、分包與連帶責(zé)任2、禁止轉(zhuǎn)包與限制分包（建筑法第29 條）分包商須具有相應(yīng)資質(zhì)、總包合同中約定 / 建設(shè)單位同意、施工總承包的主體部 分不得 分包、禁止再分包 （1995 年上海奉節(jié)縣貝港河橋工程） （ 1986-1995 全國(guó)房屋 倒塌 237 起，死亡 723 人）包人三、建設(shè)工程監(jiān)理合同 （ 276）建設(shè)工程實(shí)行監(jiān)理的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書(shū)面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)律、行政法規(guī)與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)依照本法委托合同以及其他有關(guān)法 的規(guī)定。1、 國(guó)家實(shí)行推行建筑工程監(jiān)理制度2、強(qiáng)制監(jiān)理的范圍由國(guó)務(wù)院規(guī)定3、書(shū)面委托有資質(zhì)的監(jiān)理單位

35、 四、建設(shè)工程中相關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)（一）、發(fā)包人的權(quán)利與義務(wù)1、 檢查工程進(jìn)度與質(zhì)量的權(quán)利（不妨礙正常作業(yè)） （ 277）2、 竣工驗(yàn)收及支付價(jià)款的義務(wù) （ 279）284）： 賠 償3、建設(shè)工程不合格時(shí)發(fā)包人的權(quán)利（要求修理、返工或改建的權(quán)利）（281）4、因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 承包人因此所造成的停工、窩工、倒運(yùn)機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí) 際費(fèi)用5、因發(fā)包人的原因造成勘察、設(shè)計(jì)的返工、停工或者修改設(shè)計(jì)，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照勘察人、設(shè)計(jì)人實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用 （285）（二）、承包人的權(quán)利與義務(wù)1、 發(fā)包人不提供原材料時(shí)承包人的權(quán)利（283）：

36、 有權(quán)請(qǐng)求順延工期、賠償停工、窩工損失；2、 發(fā)包人不及時(shí)檢查隱蔽工程時(shí)承包人的權(quán)利（278）： 有權(quán)請(qǐng)求順延工期、賠 償停工、窩工損失3、發(fā)包人未按約定支付價(jià)款時(shí)承包人的權(quán)利 （286）： 催告支付、協(xié)議折價(jià)、申 請(qǐng)法院拍賣(mài)，工程價(jià)款優(yōu)先受償4、因承包人的原因致使建設(shè)工程的合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（三）、勘察設(shè)計(jì)人的責(zé)任 （280）逾期提交勘察設(shè)計(jì)文件拖延工期造成發(fā)包人損失的，勘察人、設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)完 善勘 察、設(shè)計(jì)，減收或免收勘察、設(shè)計(jì)費(fèi)并賠償損失第三、借款合同、 概述一） 概念及特征 （196） （貸款合同、信貸合同）借款合同是借款人向貸款人借款，到期返

37、還借款并支付利息的合同。1、 標(biāo)的物具有特定性（貨幣）2、 諾成合同（非實(shí)踐合同）3、要式合同（書(shū)面形式，自然人之間另有約定的除外）（二）、借款合同的主體貸款通則第二條：貸款人：在中國(guó)境內(nèi)依法成立的經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)的中資金融機(jī) 借款人：從經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)的中資金融機(jī)構(gòu)取得貸款的法人、其它經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體 然人。合同法沒(méi)有任何限制：公民、法人和其它組織。（三）、借款合同的內(nèi)容 （197）1、 借款種類(lèi)（根據(jù)借款方的企業(yè)性質(zhì)、行業(yè)、用途等）2、 借款的幣種3、借款的用途4、借款數(shù)額5、借款利率（中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率的上下限）6、借款期限（自營(yíng)貸款、票據(jù)貼現(xiàn)）7、還款方式8、違約責(zé)任二、 借款合同當(dāng)事人的權(quán)

38、利與義務(wù)（一）、借款人的信息披露義務(wù) （199） 訂立借款合同，借款人應(yīng)當(dāng)按照貸款人的要求提供與借款有關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù) 的真實(shí)情況。（二）、借款人依約收取和使用借款的義務(wù) （ 201、 203）201 條：借款人未按約定的日期、數(shù)額收取借款構(gòu)。工商戶(hù)和自狀況款或解203 條：借款人未按約定的用途使用借款（貸款人可以停止發(fā)放貸款、提前收回貸 除合同）三） 、借款人依約支付利息的義務(wù)（付息時(shí)間約定不清時(shí)）四）、借款人按期返還借款的義務(wù)（還款時(shí)間約定不明時(shí)）五）、貸款人的檢查、督促權(quán)利（202）六）、貸款人的依約提供借款義務(wù)（201）（賠償借款人損失）三、 貸款利率和借款利息（一） 、貸款利率按照

39、人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定（二） 、借款的利息不得在本金中預(yù)先扣除，否則按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)收 利息四、 自然人借款合同（一） 、借款合同的形式及生效 （ 197、211） 可以采用口頭形式，借款合同自貸款人提供借款時(shí)生效（二） 、利率限制 （211）1、 自然人之間的借款利率不得違反國(guó)家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定（最高不得高于人民銀行同類(lèi)貸款利率的 4 倍）2、 無(wú)息借款不按期歸還的，出借人有權(quán)請(qǐng)求逾期利息第四、租賃合同一、 租賃合同概述（一） 、概念：出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。（二） 、租賃合同的形式 （215） 租期 6 個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)

40、面形式，未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。（三）、租賃合同的內(nèi)容 （213） 租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱(chēng)、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期 限和方 式、租賃物維修等條款。二、 租賃期限和租金的支付期限 （一）、租賃期限 （214）: 租賃期限不得超過(guò)二十年。超 過(guò)二十年的，超過(guò)部分無(wú) 效。租賃期間屆滿(mǎn)，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限 自續(xù)訂之日起不得 超過(guò)二十年。（二）、不定期租賃 對(duì)于租期未約定或約定不明并且依據(jù)合同法規(guī)定的補(bǔ)缺規(guī)則仍無(wú)法確定的， 視為 不定期租賃。當(dāng)事人可隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同時(shí)應(yīng)當(dāng)在合理期限之前 通知承租人 （232） o（三）、租金的支付期限1、 有約定從約定2、 無(wú)約定或約定不明時(shí)，依照合同法第六十一條補(bǔ)缺規(guī)則確定。3、仍無(wú)法確定的，租期不滿(mǎn)一年的，屆滿(mǎn)時(shí)支付；租期一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿(mǎn)一年時(shí)支付，剩余期限不滿(mǎn)一年時(shí)，應(yīng)當(dāng)在租期屆滿(mǎn)時(shí)支付226) o三、出租人的義務(wù)（一） 、交付和保持租賃物 （216） 出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的 用 途。（二） 、租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保 （ 228） 因第三人主張權(quán)利，致使承租人不能對(duì)租賃物使用、收益的，承租人可以要求減 少租 金或者不支付租金。（三） 、租賃物的維修 （220） 出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)，但當(dāng)事人另有約定的除外。（承租人的