國際貨物買賣合同

1、第三章 國際貨物買賣法概述教學內容：結合聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約及國際貿易術語解釋通則；以及有關國際貨物買賣的國內立法，講授有關國際貨物買賣合同的訂立、當事人的權利與義務、合同的履行、違約的補救等基本要素。教學目的和要求：掌握國際貨物買賣合同的基本內容，并能運用國際貿易術語，以及相關的法律規(guī)定，分析實踐中的案例。  授課時數(shù)：6學時第一節(jié) 概述 一、調整國際貨物買賣的國內立法（一）大陸法系國家的立法（二）英美法系國家的立法二、調整國際貨物買賣的國際條約（一）1964年的兩個公約關于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約(The Uniform Law on the International Sa

2、le of Goods，簡稱ULIS)和關于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約（The Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sale of Goods, 簡稱ULFIS），其中關于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約于1972年8月18日生效，關于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約于1972年8月25日生效。（二）1980年國際貨物買賣合同公約1、公約的適用范圍該公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的國際貨物買賣合同。第一，公約適用的主體必須是營業(yè)地位于不同國家的當事人。對于當事人有多個營業(yè)地的，或者沒有營業(yè)地的，公

3、約規(guī)定了如下內容：如果當事人有一個以上的營業(yè)地的，則以與合同及合同的履行關系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮到雙方當事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設想的情況；如果當事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準。第二，公約除了要求當事人的營業(yè)地位于不同國家之外，還要求：這些國家都是該公約的締約國；或者如果當事人的營業(yè)地所在國不是締約國，則需依據(jù)國際私法的規(guī)則導致適用某一締約國的法律。第三，公約適用的對象是貨物買賣合同。公約不適用于下列買賣：（1）供私人和家庭使用的買賣合同；（2）以拍賣方式進行的買賣；（3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進行的買賣；（4）股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣

4、；（5）船舶或飛機的買賣；（6）電力的買賣。此外，公約還規(guī)定不適用于以下合同：訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所需的大部分重要材料；或者供應貨物一方的絕大部分義務在于供應勞力或其它服務的合同。2、公約的適用內容公約只適用于貨物買賣合同的訂立，以及賣方和買方因此種合同而產生的權利和義務。公約并不涉及以下內容：（1）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；（2）合同對所售貨物所有權可能產生的影響；（3）公約也不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。此外，雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有約束力。除非另有協(xié)議，雙方當事人應視為已默

5、示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當事人已知道或理應知道的慣例，而這種慣例，在國際貿易上，已為有關特定貿易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經常遵守。 3、公約的適用不具有強制性對于公約的適用，公約指出公約的適用不具有強制性，具體包括如下內容：（1）當事人可以通過選擇法律來排除公約的適用（2）當事人可以通過法律來部分地排除公約的適用（3）當事人在未選擇法律的情況下必須適用本公約（4）除了公約規(guī)定的適用內容外，在實踐中，一些法院和仲裁機構還發(fā)展出在合同和公約締約國沒有關系的情況下適用公約的情況，主要可以歸納為三點：一是，當事人合意選擇公約作為合同的準據(jù)法。二是，合同的并入條款三是，商

6、人法或商事習慣 三、調整國際貨物買賣的國際貿易慣例在國際貨物買賣中，當事人可以在合同中選擇使用國際貿易慣例，確定他們之間的權利義務關系。在國際貿易的實踐中，主要有以下幾種國際貿易慣例：國際商會制定的國際貿易術語解釋通則（International Rules for the Interpretation of Trade Terms,簡稱INCOTERMS）；國際法協(xié)會制定的華沙牛津規(guī)則（Warsaw-Oxford Rules）；美國一些商業(yè)團體制定的1941年美國對外貿易定義修訂本（Revised American Foreign Trade Definition 1941）。第三

7、節(jié) 國際貨物買賣合同的訂立一、要約（一）要約的構成要件要約是向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內容十分確定并且表明要約人在其要約一旦得到承諾即受其約束的意思表示，就構成要約。一項要約必須是：1、向一個或一個以上的特定的人發(fā)出的。如果不是向一個或一個以上的特定的人發(fā)出的，則不構成要約，而是要約邀請，例如實踐中寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。2、要約的內容要十分確定。3、要約表明要約人在其得到承諾時就受其約束。 4、要約于送達受要約人時生效。 （二）要約的撤回和撤銷 1、要約的撤回 要約撤回要符合下列條件，即（1）撤回通知必須送達受要約人；（2）

8、撤回通知必須在要約送達受要約人之前或同時到達。 2、要約的撤銷 要約原則上也是可以撤銷的，條件是（1）只要是在訂立合同之前；（2）并且撤銷通知于受要約人發(fā)出接受通知之前送達受要約人，就可以撤銷。如果是在合同訂立之后，或者受要約人已經發(fā)出接受通知，則要約不能撤銷。 但是在下列情況下要約是不能撤銷的： （1）要約寫明了接受要約的期限或者以其他方式表示要約是不可撤銷的； （2）受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，并且受要約人已經本著對該項要約的信賴行事，此時要約也是不可撤銷的。 （三）要約的終止 1、要約由于拒絕而終止。 2、要約由于失效而終止。 3、要約由于受要約人接受而終止。   二、

9、承諾 承諾是受要約人無條件接受要約的意思表示。（一）承諾的構成要件1、承諾必須由受要約人作出。 2、承諾必須是由受要約人通過行動或語言表示出來的接受意思表示，沉默或不行動本身不構成承諾。 3、承諾必須在有效期間內作出。原則上逾期承諾是沒有法律效力，除非屬于以下情況： （1）要約人毫不遲延地用口頭或書面方式，將其承認承諾的效力的意思通知受要約人； （2）如果載有逾期承諾的信件或其它書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達發(fā)價人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期承諾具有承諾的效力，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人，該項承諾已經失去效力。 4、承諾的內容要與要約的內容一致。 如果所載的添加或不同

10、條件在實質上并不變更該項要約的條件，除非要約人在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構成接受。如果要約人不做出這種反對，合同的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內所載的更改為準。這里所謂的實質上變更要約的條件是指有關貨物價格、付款、貨物質量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，這些條件均被視為在實質上變更要約的條件。 （二）承諾的生效時間 關于承諾的生效時間，一般有投郵生效主義和到達生效主義兩種觀點。投郵生效主義即指載有承諾內容的郵件一經投入郵筒或者電報、電傳一經發(fā)出，承諾即生效，這是英美法系國家采取的觀點。到達生效主義

11、即指承諾只有傳遞到要約人時才發(fā)生法律效力，這是大陸法系國家采取的觀點。 公約規(guī)定承諾于表示同意的通知送達要約人時生效。所謂的送達是指如下幾種情況：（1）對口頭要約必須立即接受，但情況特殊者不受此種限制；（2）一般來說，送達是指送達要約人的營業(yè)地、通訊地址或慣常居所地。如果表示同意的通知在要約人所規(guī)定的時間內，如果沒有規(guī)定時間，則在一段合理的時間內，未曾送達要約人，則接受就成為無效，但須適當?shù)乜紤]到交易的情況，包括要約人所使用的通訊方法的迅速程度。（）如果根據(jù)該項要約，或依照當事人之間確立的習慣作法或慣例，受要約人可以做出某種行為，例如與發(fā)送貨物或支付價款有關的行為，來表示同意，就無須向要約人發(fā)

12、出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在要約所規(guī)定的期間內或者是在合理期間內做出。 （三）承諾的撤回承諾也可以撤回，條件是撤回通知應當在承諾生效之前或生效同時送達發(fā)價人。 三、合同的形式按照公約第11條的規(guī)定，合同無須以書面形式訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內的任何方法證明。但我國對這一內容提出了保留。 第四節(jié) 買賣雙方的義務一、賣方的義務（一）交貨地點如果雙方在合同中約定特定的交貨地點，則賣方應在特定地點交貨。如果合同沒有約定特定的交貨地點，則賣方的交貨義務如下：（1）如果銷售合同涉及到貨物的運輸，賣方應把貨物移交給第一承運人。 （2

13、）如果合同指的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產的未經特定化的貨物，而雙方當事人在訂立合同時已知道這些貨物是在某一特定地點，或將在某一特定地點制造或生產，賣方應在該地點把貨物交給買方處置； （3）在其它情況下，例如雙方沒有約定特定地點，合同沒有規(guī)定運輸條款時，賣方應在賣方訂立合同時的營業(yè)地交貨。 （二）交貨時間 賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物，否則構成違約。（1）如果合同規(guī)定有日期，或從合同內容上可以確定日期，則應在該日期交貨； （2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應由買方選定一個日期外，應在該段時間內任何時候交貨；或者 （3）在其它情況下，應在訂

14、立合同后一段合理時間內交貨。 （三）交付單據(jù) 如果賣方有義務移交與貨物有關的單據(jù)，其必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。 （四）賣方的擔保義務 1、瑕疵擔保義務 按照公約的規(guī)定，賣方所交付的貨物首先要符合合同的約定。賣方交付的貨物不僅必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。 除非當事人之間另有協(xié)議，賣方所交付的貨物應符合以下要求，否則即是與合同不符： （1）貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。 （2）貨物適用于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對他是不合理的；這是根據(jù)英國1

15、979年貨物買賣法第14條第3款和美國統(tǒng)一商法典第2-315條制定的。 （3）貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； （4）貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝。 但是，就賣方的瑕疵擔保責任而言，如果買方在訂立合同時知道或者不可能不知道貨物不符合同，賣方就無須承擔上述擔保責任。 2、權利擔保 賣方對其所交付的貨物，還必須承擔權利擔保義務，保證貨物沒有侵犯任何第三人的權利，并且要保證任何第三人也不會就該批貨物主張權利。 （1）賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或要求的貨物，除非買方同意在這種權利或要求的條件下，收

16、取貨物。 （2）知識產權擔保 賣方還應對其所交付的貨物，承擔知識產權擔保義務，即賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產權或其它知識產權主張任何權利或要求的貨物。但是該義務又以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限。 （）如果雙方當事人在訂立合同時知道貨物將在某一國境內轉售或做其它使用，則賣方對于第三方根據(jù)貨物將在其境內轉售或做其它使用的國家的法律，提出的知識產權請求承擔責任。例如，營業(yè)地在甲國的當事人A將一批貨物出售給營地地位于乙國的B公司，如果雙方都知道貨物將被轉售到丙國，則賣方A有義務保證該批貨物在丙國不侵犯丙國的知識產權 （）在任何其它情況下，賣方對于根據(jù)買方營業(yè)地所

17、在國家的法律提出的知識產權請求，承擔責任。 在下列情況下，賣方不承擔知識產權擔保責任： （）買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；或者 （）此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格。 此外，對于知識產權擔保責任，公約還規(guī)定了買方主張權利的時間限制。買方如果已經知道或理應知道第三方的權利或要求后，應當在一段合理時間內，將這一權利或要求的性質通知賣方，否則買方就喪失主張賣方承擔知識產權擔保責任的權利。但是賣方如果知道第三方的權利或要求以及此一權利或要求的性質，不在此限。二、買方的義務 買方的基本義務有兩項，一是有付款的義務；二是有受領貨物的義務

18、。 （一）買方付款的義務 公約第53條規(guī)定，買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨款和收取貨物。就支付貨款而言，考慮到國際貿易付款的復雜性，公約規(guī)定了非常詳細的內容，包括： （1）按照合同或任何有關法律和規(guī)章要求的步驟及手續(xù)，以便支付貨款。 （2）確定貨物的價格。公約還規(guī)定，如果雙方當事人已經在合同中就貨物的價格達成協(xié)議，則按照合同規(guī)定的價款支付。如果沒有明示或默示地規(guī)定價格或如何確定價格，在沒有相反表示的情況下，雙方當事人應視為已默示地同意引用在訂立合同時此種貨物在有關貿易的類似情況下出售的通常價格。 （3）就支付地點而言，如果合同對支付地點沒有規(guī)定的話，買方應在下列地點支付：在賣方的營業(yè)地付款

19、，如果賣方有一個以上的營業(yè)地點，則買方應在與該合同及合同的履行關系最為密切的營業(yè)地點向賣方支付貨款；如果是移交貨物或單據(jù)支付貨款，則買方應在移交貨物或單據(jù)的地點支付貨款。 （4）就支付貨款的時間而言，公約規(guī)定了三點內容： 如果合同沒有規(guī)定買方應當在何時付款，則買方應當在賣方按合同和公約的要求把貨物或代表貨物所有權的裝運單據(jù)移交給買方處置時，支付貨款。賣方可以以支付貨款作為移交單據(jù)的條件。 如果合同涉及到貨物運輸，賣方可以把買方支付價款作為發(fā)運貨物或移交貨物單據(jù)的條件。 就買方而言，在未有機會檢驗貨物前，沒有支付貨物價款的義務，除非這種機會與雙方當事人議定的交貨義務或支付程序相抵觸。而且買方應按

20、合同規(guī)定的時間支付貨款，不須賣方催告。 （二）收取貨物買方的另一個個義務是收取貨物。買方收取貨物的義務如下： 1、采取一切理應采取的行動，以期賣方能交付貨物。 2、接收貨物。買方有義務及時收取貨物，即使貨物存在瑕疵，買方也有義務先接收貨物，否則對由此造成的損失賣方并不承擔責任。   第五節(jié) 違反合同時的補救方法一、違約與根本性違約 公約中對違約沒有做具體的規(guī)定，但從公約條文上看，所謂的違約可以理解為當事人違反了合同義務，包括但不限于賣方沒有在合適的時間、合適的地點交付合同約定的貨物，買方沒有及時支付貨款或者沒有及時受領貨物等。 公約中明確規(guī)定了根本性違約的概念。所謂的根本性違約是指一

21、方當事人違反合同的結果，如果使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果。   二、買賣雙方都可以采用的補救方法（一）損害賠償 損害賠償是公約規(guī)定的一種主要救濟方法。一方違反合同時，另一方有權要求對方賠償自己因此而受到的損失。對于如何確定損害賠償?shù)臄?shù)額，公約規(guī)定，一方當事人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因其違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情

22、況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。     （二）預期違約 預期違約是在合同訂立后，履行期限到來之前，有證據(jù)表明合同一方不能履行其合同義務。因此各國法律中以及公約都規(guī)定了預期違約的救濟方法。 對于預期違約，公約中規(guī)定了援引逾期違約的條件：（1）從時間上講，必須是訂立合同后；(2)從原因上看，必須是一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，包括：一方履行義務的能力或其信用有嚴重缺陷；或者其在準備履行合同或履行合同中的行為顯示出其將不履行其大部分重要義務的。（3）此時，對方當事人可以中止履行合同義務或宣告合同無效。（4）要給與對方以通知。 就中止履

23、行義務而言，公約中指出了，如果賣方在上述理由明顯化以前已經將貨物發(fā)運，賣方可以阻止就貨物交給買方，即使買方持有其有權獲得貨物的單據(jù)。但是如果在履行合同日期之前，一方當事人明顯看出另一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣告合同無效。 （三）分批交貨合同 在國際貿易實踐中，分批交貨合同涉及到如果一方當事人違反其中一批合同義務，則對方當事人能否宣告合同無效，或者能采取何種補救方法的問題。對此，公約做出了具體規(guī)定： 1、對于分批交付貨物的合同，如果一方當事人不履行其對任何一批貨物的義務，并對該批貨物構成根本違反合同，則另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效，但不能宣告整個合同無效。 2、如果一方

24、當事人不履行其對任何一批貨物的義務，使另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物也將會發(fā)生根本違反合同，則另一方當事人可以在一段合理時間內宣告合同今后無效。 3、如果各批貨物是互相依存的，不能單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方宣告合同對任何一批貨物的交付為無效時，可以同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨物均為無效。   （四）免責 公約還規(guī)定了適用于買賣雙方的免責條款。即如果當事人能證明其不履行義務，是由于某種他所不能控制的障礙造成的，并且這種障礙是不能預見也不能克服的話，則可以免除其責任。此即所謂的不可抗力免責條款。   （五）宣告合同無效的效果 在根本性

25、違約的情況下或在預期違約的情況下，當事人都可以宣告合同無效。 但是，買方如果不可能按實際收到貨物的原狀歸還貨物，他就喪失宣告合同無效或要求賣方交付替代貨物的權利。除非（1）如果不可能歸還貨物或不可能按實際收到貨物的原狀歸還貨物，并非由于買方的行為或不行為所造成；或者（2）以果貨物或其中一部分的毀滅或變壞，是由于按照第三十八條規(guī)定進行檢驗所致；或者（3）如果貨物或其中一部分，在買方發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)與合同不符以前，已為買方在正常營業(yè)過程中售出，或在正常使用過程中消費或改變。 宣告合同無效具有如下法律后果： 1、宣告合同無效解除了雙方在合同中的義務，但是不解除當事人的賠償責任，因此當事人應負責的任何損

26、害賠償仍應負責。 2、宣告合同無效不影響合同中關于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中關于雙方在宣告合同無效后權利和義務的任何其它規(guī)定。 3、已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應的貨物或支付的價款，如果雙方都須歸還，他們必須同時這樣做。   （）如果賣方有義務歸還價款，他必須同時從支付價款之日起支付價款利息。   （）在以下情況下，買方必須向賣方說明他從貨物或其中一部分得到的一切利益：    （）如果他必須歸還貨物或其中一部分；或者    （）如果他不可能歸還全部或一部分貨

27、物，或不可能按實際收到貨物的原狀歸還全部或一部分貨物，但他已宣告合同無效或已要求賣方交付替代貨物。   （六）保全貨物 公約規(guī)定了買賣雙方都有保全貨物的義務。   三、賣方違約時的補救方法 所謂的賣方違約是指賣方不交付貨物，或交貨與合同不符，或者違反了賣方應承擔的權利擔保責任等。 1、買方可以請求賣方實際履行。 2、買方可以解除合同。 當賣方在完全不交貨或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時，買方在以下情況下可以宣告合同無效。 （1）賣方不履行其在合同或公約中的任何義務，已經構成根本違反合同； （2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的額外時間內仍拒不交付貨物，或賣方

28、聲明他將不在所規(guī)定的時間內交付貨物的。 但是，如果賣方已經交付貨物，買方就喪失宣告合同無效的權利，除非其符合以下條件才能主張解除合同的權利： （1）對于賣方遲延交貨的，買方在知道交貨后一段合理時間內宣告解除合同； （2）對于賣方屬于遲延交貨以外的任何違反合同的情況的，買方必須在已經知道或理應知道這種違反合同后一段合理時間內這樣做；或者是在買方給予賣方以一定的寬限期，而該寬限期屆滿的，或在賣方聲明他將不在這一額外時間履行義務后一段合理時間內，買方有權宣布解除合同；或者在賣方指明的任何額外時間滿期后，或在買方聲明他將不接受賣方履行義務后一段合理時間內宣布解除合同，否則其就喪失了解除合同的權利。 3

29、、買方可以請求減價 4、買方可以請求損害賠償。 四、買方違約時的補救方法 買方違反合同的情況主要包括違反其付款的義務或接收貨物的義務。 對于買方違約，公約規(guī)定了如下補救方法： 1、實際履行。 2、宣告合同無效 3、自行訂明規(guī)格的權利 4、請求損害賠償?shù)臋嗬?5、請求支付利息   第六節(jié) 貨物所有權與風險的轉移一、貨物所有權的轉移 在國際貨物買賣中，貨物所有權轉移的時間是非常重要的內容。但是由于各國法律傳統(tǒng)不同，因此關于貨物所有權轉移的時間規(guī)定的也大不相同。這就導致了在制定公約時，各國很難達成一致意見，因此也不能形成統(tǒng)一的條款。公約第4條（b）款規(guī)定，該公約不涉及買賣合同對所售貨物所

30、有權可能產生的影響。 二、貨物風險的轉移 在公約中原則上確定了以交貨時間來確定風險轉移的時間。 1、雙方當事人有約定的，按照約定處理。 2、當買賣合同涉及運輸時風險轉移的時間 如果銷售合同涉及到貨物的運輸時，風險轉移的時間可以分為兩種情況： （1）賣方沒有義務在某一特定地點交付貨物，自貨物按照銷售合同交付給第一承運人以轉交給買方時起，風險就移轉到買方承擔。 （2）如果賣方有義務在某一特定地點把貨物交付給承運人，在貨物于該地點交付給承運人以前，風險不移轉給買方。（3）控制貨物所有權的單據(jù)。一旦賣方將貨物在特定地點交給承運人，即使賣方授權保留控制貨物處置權的單據(jù)，由于風險和貨物所有權沒有關系，此時

31、并不影響風險的移轉，風險仍然轉移給買方。 （4）貨物特定化與風險轉移。在賣方通過在貨物上加注標記、或以裝運單據(jù)、或向買方發(fā)出通知或以其它方式表示貨物特定化之前，風險不移轉到買方承擔。 3、正在運輸中的貨物的風險轉移時間 對于在運輸途中銷售的貨物，如果發(fā)生貨損，也很難確定是在哪一個階段發(fā)生的，因此針對這種買賣的特點，公約確定了如下原則： （1）原則上，從訂立合同時起，風險就移轉到買方承擔。 （2）如果情況表明有需要時，從賣方將貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔。但是這要求賣方在交付貨物時不知貨物已經遺失或損害為限。 （3）如果賣方在訂立合同時已知道或理應知道貨物已經遺失

32、或損壞，而他又不將這一事實告知買方的話，則風險并不轉移，這種遺失或損壞仍應由賣方負責。 4、在其他情況下風險轉移的時間 （1）在不屬于上述情況下，主要指的是在賣方營業(yè)地交貨的情況下，從買方接收貨物時起，風險轉移給買方。如果買方不在適當時間內接收貨物，則從貨物交給他處置但他不收取貨物從而違反合同時起，風險移轉到買方承擔。（）如果買方有義務在賣方營業(yè)地以外的某一地點接收貨物，當交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他處置時，風險方始移轉。如果合同指的是當時未加識別的貨物，則這些貨物在未清楚注明有關標記以前，不得視為已交給買方處置。因此，在貨物特定化之前，風險并不轉移給買方。5、風險轉移的后果貨物

33、在風險移轉到買方承擔后發(fā)生遺失或損壞的，買方支付價款的義務并不因此解除。因為此時，賣方已經完成交付貨物的義務，因此有權取得貨物的價款。除非這種遺失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成。6、關于風險和違約責任的關系風險轉移時間僅適用于貨物由于偶然事件而導致的滅失或損壞，而不適用于賣方違約的情形。即如果由于賣方的行為或不行為而導致貨物滅失或損壞的話，則風險轉移時間的規(guī)定就不適用了，風險也不轉移給買方。本章思考題：1、1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍是什么？2、在國際貨物買賣中，買賣雙方的權利義務是什么？3、風險轉移在國際貨物買賣中的意義是什么？4、國際貨物買賣中雙方都可以采用的補救方

34、法是什么？5、FOB貿易術語中，如何理解買賣雙方的權利與義務？6、國際貨物買賣中的預期違約的內容是什么？          案例分析：國際貨物買賣合同中賣方的履約責任   一、案件事實 2000年2月開始，盧森堡阿貝德鋼鐵集團公司(TRADE ARBED PRIVATE LIMITED以下簡稱阿貝德公司)與鎮(zhèn)江市路達對外貿易有限責任公司（以下簡稱路達公司）洽談鍍鋁鋅板買賣事宜。路達公司是1998年6月26日登記成立的中國企業(yè)法人，其經營范圍包括“金屬材料、組織進出口商品貨源”等。根據(jù)中華人民共和國對外貿易經濟合作部在1999

35、年5月22日，以(1999)外經貿管進函字第176號文件頒布的關于鋼材等5種商品進出口核定公司及有關問題的通知的規(guī)定，將國家核定公司經營商品的進口經營權直接賦予經營企業(yè)，江蘇省僅有包括海企公司在內的五家公司具有上述商品的進出口經營權，由于路達公司為二級公司，因此并不具有上述鋼材等商品的進出口經營權。 根據(jù)雙方談判情況，阿貝德公司打印了購貨確認書格式合同文本，該文本反映形成文本日期為2000年2月21日，顧客確認日期為2000年2月21日。同年3月14日，阿貝德公司上海代表處的經辦人陶奕致函路達公司，就雙方協(xié)商的ODS220201W65MT合同項下鍍鋁鋅板事宜，要求路達公司安排開立信用證，其中2

36、5M 2.0MM貨物在3月底裝船發(fā)運，其余船期預計為6月底，信用證中請注明“分批裝運允許”，最遲裝運期開至6月底。在3月15日，阿貝德公司將路達公司經辦人陳利興已簽字確認的ODS220201W65MT購貨確認書正本寄給了路達公司，該購貨確認書約定由阿貝德公司供給路達公司比利時產三種規(guī)格的鍍鋁鋅板，總價款為40300美元，信用證最晚裝船期為2000年6月底，付款條件為憑一級銀行開出的不可撤銷、任何銀行均可議付的即期信用證，交單期為21天，雙方還就鍍鋁鋅板的尺寸，產品質量、包裝、保險等作了具體約定。同年3月20日，路達公司與江蘇省海外企業(yè)集團有限公司(以下簡稱海企公司)訂立了“代理進口委托合同”，

37、將上述購貨確認書約定的標的物委托海企公司代理進口，并約定海企公司負責對外開出信用證。3月27日，陶奕致函海企公司并抄送路達公司，稱其接到更改買方通知較遲，工廠已將首批貨物裝運至碼頭，工廠質保書及嘜頭均來不及更改，要求海企公司盡快開證，并請求將首批貨物最晚裝船期延長至2000年4月10日；同日，阿貝德公司還將與3月15日合同標的完全相同、但買方為海企公司的訂購合同傳真給了海企公司，海企公司未在此合同上簽字確認。訂購合同載明南京日期為2001年2月21日。同月30日，海企公司開立了受益人為阿貝德公司、號碼為GDBNJLC003的不可撤銷信用證，最遲裝船日期為同年6月30日。同年4月4日，阿貝德公司

38、致函海企公司并抄送路達公司，稱合同信用證收悉，請求將最晚裝船期修改為2000年7月底，并加注賣方不接受晚交貨索賠內容。路達公司收到該傳真后，當即向阿貝德公司聲明，要求阿貝德公司嚴格按照已訂合同執(zhí)行，路達公司不接受任何修改，如阿貝德公司確認未能按合同要求的時間裝船，請盡快告知。同月5日， 阿貝德公司經辦人致函路達公司，在聲稱不接受晚交貨索賠的同時表明其將敦促工廠按照原定計劃于6月底前全部裝船，并請路達公司予以諒解。同月11日阿貝德公司再次發(fā)傳真給路達公司，稱合同的買方及貨物接收方均為海企公司，其已要求海企公司將最晚裝船期修改為同年七月底，賣方不接受晚交貨索賠，工廠方能繼續(xù)履行合同。同日，路達公司

39、傳真給阿貝德公司，指出阿貝德公司的意見表明其己無力執(zhí)行原訂合同，阿貝德公司隨意更改合同要求將給路達公司帶來巨大的經濟損失。此外，同年3月2日，路達公司收取鎮(zhèn)江市中山機電材料供應公司金屬材料公司(以下簡稱中山公司)預付款150000元，同年3月20日，路達公司與中山公司簽訂一份購銷合同，約定由路達公司向中山公司供應上述三種規(guī)格的鍍鋁鋅板合計65噸，單價每噸9500元，不得遲于2000年6月底從裝運港運出，如賣方不能按時按質提供合同貨物，須賠償買方經濟損失人民幣250000元整，如貨物到港而買方不能及時付款提貨，則須每日支付賣方人民幣5000元整；雙方如有爭議，以合同法為調整標準。后路達公司未能按

40、約定向中山公司供貨。2000年6月26日，路達公司與中山公司訂立了賠償協(xié)議書，約定由路達公司向中山公司賠償人民幣180000元；路達公司須在同年7月15日前退還中山公司預付款150000元，并再付80000元作為首期賠償金。嗣后，路達公司未能按期給付首期賠償金；2000年7月30日，路達公司與中山公司再次訂立補充協(xié)議一份，載明中山公司不再同意同年6月26與路達公司訂立的賠償協(xié)議；路達公司必須在協(xié)議簽訂之日起45天內賠付中山公司損失210000元，本金150000元也需在協(xié)議訂立之日起45日內付清。8月3日，路達公司以轉帳支票支付中山公司100000元，8月25日，路達公司再次支付中山公司200

41、000元，9月14日，路達公司又支付60000元。 在本案審理過程中，阿貝德公司提供了中國電子基礎產品裝備公司出具的阿貝德公司Galvalang工廠生產的鍍鋁鋅板在中國的銷售情況：99年起的銷售價格在7500元人民幣/噸。路達公司提供了鎮(zhèn)江光遠國際貿易公司提供的情況說明：99年度進口鍍鋁鋅板的價格曾高達11000元人民幣/噸，此后也沒有低于8500元人民幣/噸。本院就鍍鋁鋅板在2000年3月至6月的國內銷售價格進行了調查，因該品種貨物國內銷售量較小，江蘇省范圍內經營鋼材的各大企業(yè)均無法提供參考價格。二、法院判決1、一審法院的判決意見 一審法院經審理判決：阿貝德公司賠償路達公司經濟損失10500

42、0元，路達公司的另一半損失105000元由路達公司承擔。駁回路達公司的其他訴訟請求。案件受理費9180元，由路達公司負擔4590元，阿貝德公司負擔4590元。 判決理由：（1）路達公司與阿貝德公司簽訂的買賣合同，符合雙方真實意思表示，在雙方履行了簽約手續(xù)后，該合同即己成立。但因路達公司沒有鋼材進出口經營權，雙方所訂合同的標的物鍍鋁鋅板又系國家實行核定公司經營的進口商品，故該合同違反了中華人民共和國對外貿易經濟合作部、國家計劃委員會制定的相關規(guī)定，應確認為無效合同。 （2）路達公司應當知道其對國家限制的部分商品沒有進出口經營權，其直接與外方訂立合同后又委托他人開證的方式進口，導致了合同的無效和本

43、案損失的發(fā)生，路達公司是有責任的。而阿貝德公司上海代表處作為在中華人民共和國境內常年從事鋼鐵進出口貿易聯(lián)絡的專門部門，其更應熟知我國在該行業(yè)中的相關限制性規(guī)定。阿貝德公司應當知道我國將鋼材等商品進出口經營權賦與部分省級公司，而路達公司為二級公司，沒有鋼材進出口經營權的事實，其仍與路達公司直接訂立了買賣合同，導致其所稱的履行中的交貨困難，亦應承擔相應的過錯責任。 判決生效后，阿貝德公司不符，向上一級人民法院提出上訴。上訴的理由是原審判決認定“其明知路達公司將委托海企公司開立信用證”無事實依據(jù)，阿貝德公司直至收到海企公司開出的信用證后，才知道路達公司無法開立信用證，才要求變更買方主體；原審判決認定

44、“其應當知道路達公司不具有鋼材進出口經營權問題”無事實依據(jù)，國家有關鋼材進出口經營權的批準文件不對外國公司公開，阿貝德公司無從獲得此信息；原審法院認定路達公司向中山公司賠償210000元損失無事實依據(jù)；本案系變更合同主體未得到海企公司的同意，從而導致合同未成立，由此引起的后果不應由阿貝德公司承擔，原審判決適用有關無效合同責任承擔的法律不當，請求二審法院依法改判。 2、二審法院的判決 二審法院的判決結果：駁回上訴，維持原判決。 二審法院判決理由：（一）因本案賣方是盧森堡的公司，故本案屬于涉外民事糾紛。由于雙方在合同中沒有約定選擇處理合同爭議所適用的法律，根據(jù)中華人民共和國民法通則第一百四十五條第

45、二款之規(guī)定，本案應適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。本案所涉合同的買方是中國法人，合同亦是在路達公司與阿貝德公司駐中國代表處之間簽訂的，合同簽訂地在中國。路達公司的進口代理人海企公司開出信用證的行為構成履約行為，而該行為也發(fā)生在中國。因此，與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律應是中國法律。在本案一審過程中，原告路達公司以中國法律為依據(jù)提起訴訟，被告阿貝德公司亦引用中國法律進行抗辯。在一審法院依據(jù)中華人民共和國合同法作出判決后，阿貝德公司和路達公司在二審過程中也未對適用中國法律提出任何異議，應視為雙方對此已經共同接受。因此，本案應當適用中國法律。 （二）阿貝德公司與路達公司之間的買賣合同是在雙方當事

46、人協(xié)商一致的情況下簽訂的。合同簽訂后，路達公司即委托有此類貨物進出口經營權的海企公司代理進口該批貨物，海企公司亦根據(jù)路達公司的委托向阿貝德公司開具了信用證，這些行為均符合我國法律、行政法規(guī)的規(guī)定，如果無其它情況出現(xiàn)，本案所涉買賣合同將毫無阻礙地得到履行，因此路達公司無進口鍍鋁鋅板的經營范圍，并不影響合同效力，阿貝德公司與路達公司簽訂的買賣合同應認定有效。（三）阿貝德公司在4月4日提出將信用證中約定的裝船日期由6月30日推遲至7月30日無充分理由。根據(jù)3月27日阿貝德公司給海企公司的訂購合同，和同日給海企公司要求其盡快開證的傳真，可以認定阿貝德公司并非在收到海企公司3月30日開出的信用證后，才知

47、道路達公司將委托海企公司開證，最遲在3月27日前, 阿貝德公司應當知道路達公司將委托海企公司開證。海企公司3月30日開出信用證后，阿貝德公司在4月4日提出將信用證中約定的裝船日期由6月30日推遲至7月30日無充分理由，因為阿貝德公司3月27日要求將首批貨物的裝船日期由原來的3月底推遲至4月10日，其間相隔13天，而第二批貨物原來約定為6月底裝船，阿貝德公司最遲在3月27日已知開證申請人為海企公司，卻要求將第二批貨物裝運日期推遲至7月底，遠遠超過首批貨物推遲13天裝運的遲延期限，且4月5日阿貝德公司曾致函路達公司，其將敦促工廠于6月底前全部裝船。本案所涉信用證未規(guī)定嘜頭事宜，不存在阿貝德公司傳真

48、中“來不及修改嘜頭”從而導致貨物不能及時裝船的結果，合同未能得到履行的責任完全在阿貝德公司。（四）路達公司因阿貝德公司違約而遭受損失的合理范圍，應當是路達公司買賣標的物價款扣除合理費用后的差價。關于鍍鋁鋅板的國內市場價格問題，由于缺乏相應的參考價格，從公平原則出發(fā)，取阿貝德公司提供的7500元/噸和路達公司提供的8500元/噸的中間值8000元/噸，以此價格為基礎并扣除相應的關稅、港口費用、代理費用等，計算路達公司買賣鍍鋁鋅板所獲得的可得利益。原審判決認定合同無效并判令阿貝德公司分擔路達公司的損失雖然不當，但就處理結果而言，所確定的阿貝德公司的賠償額與以上述方法所計算出的路達公司的可得利益基本相當，亦應在阿貝德公司可預見的范圍內。因此，對原審判決所確定的阿貝德公司向路達公司賠償105000元的判決結果，本院予以維持。   國際貨物買賣合同中賣方的交貨義務 一、案件事實 1999年11月28日，韓國的AB商社與中國大連長江公司簽訂了一份編號為DC/KN-991128的“亞鉛精礦買賣協(xié)議書”，雙方在協(xié)議書中約定：由大連長江公司銷售給韓國AB商社中國甘肅省及遼寧省出產的硫化亞鉛精礦；礦物品質為含鋅量50%以上等；數(shù)量為3萬至5萬噸；長江公司月供貨為3千至5千噸；價格以含鋅量50%為基礎，CIF遠山港，310美元/噸