胎兒繼承權(quán)保護(hù)制度的創(chuàng)新機制

1、胎兒繼承權(quán)保護(hù)制度的創(chuàng)新機制羅馬法上有“胎兒其利益為問題時，視為既已出生 ”的法諺。 世界許多國家都賦予了其特殊的民事主體的地位。我國 繼承法第28 條秉承這一立法傳統(tǒng)，在具體事項上規(guī)定胎兒享有相應(yīng)的能力， 既充分發(fā)揮了法的事先預(yù)防價值，使得法律對人們生活的調(diào)整顯得“疏”而不漏；又契合我國“養(yǎng)老育幼”的家庭職能觀，成為繼承法律制度一個不可或缺的組成部分。對胎兒繼承權(quán)的規(guī)定，是我國法律目前所承認(rèn)的胎兒享有的唯一的一項權(quán)利。胎兒權(quán)利保護(hù)的理論依據(jù)如何，繼承能力如何界定和保障，立法應(yīng)該做出反映。一、胎兒利益保護(hù)的立法沿革自羅馬法

2、以來，關(guān)于胎兒利益的保護(hù)既是民法的一項重要內(nèi)容也是法學(xué)研究中的一個老話題。（一）古羅馬時期：胎兒保佐人制度的設(shè)立在古羅馬法時期，“ 當(dāng)涉及胎兒利益時，母體中的胎兒像活人一樣被對待，盡管在他出生以前這對他毫無裨益。” 羅馬法認(rèn)為，胎兒從現(xiàn)實角度上講不是人，但由于他是一個潛在的人，人們?yōu)楸４娌⒕S護(hù)自出生之時起即歸其所有的那些權(quán)利，而且為對其有利， 權(quán)利能力自受孕之時起而不是從其出生之時起計算。羅馬法規(guī)定： “ 關(guān)于胎兒的利益，視為已經(jīng)出生。”（二）歐洲中世紀(jì)：世俗法排斥胎兒的利益歐洲中世紀(jì)時期，盡管各宗教徒中的保守派認(rèn)為胎兒決不是母親的一塊組織或組成

3、部分，而是人，應(yīng)具有與成人一樣的權(quán)利，但這一派的觀點始終沒有上升為法律。雖然宗教的某些教義對保護(hù)胎兒甚為有利，世俗法卻仍將胎兒的某些利益排除在法律權(quán)利保護(hù)范圍之外。（三）近、現(xiàn)代社會：胎兒利益保障成為共識自近代法典化以來，各國都有關(guān)于胎兒利益保護(hù)的規(guī)定。法國、德國、日本、意大利、奧地利、智利、阿根廷、哥倫比亞、巴西等國都在其民法典中明確規(guī)定了胎兒利益保護(hù)的條款。在當(dāng)代， 隨著人工輔助生殖技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用，胎兒利益保護(hù)又面臨著諸多新的問題，但從總體上說，保障胎兒利益已經(jīng)成為世界各國的重要共識。二、胎兒繼承權(quán)保護(hù)立法例之介紹與評析自羅馬法以來，對胎兒利益進(jìn)行保護(hù)已成為立法者的共識，并體現(xiàn)在相關(guān)的制

4、度設(shè)計之中。（一）典型立法例之介紹1 .中國臺灣地區(qū)“民法典”。第7條：胎兒以將來非死者為限，關(guān)于其個人利益之保護(hù)，視為既已出生。第 1168 條：胎兒為繼承人時，非保留其應(yīng)繼分，他繼承人不得分割遺產(chǎn)。胎兒關(guān)于遺產(chǎn)之分割，以其母為代理人。2 .中國澳門地區(qū)“民法典”。第1873條：（1）任何在 繼承開始時已出生或受孕且未被法律排除之人，以及澳門地區(qū)，均有繼承能力；（2）屬遺囑繼承者，下列者亦有繼承能力：a）繼承開始時在生之特定人之尚未受孕之未出生子女；b）法人。3.德國民法典 。 第 844條第 2 款之后段：即使在侵害發(fā)生時第 三人已被孕育成胎

5、兒但尚未出生，賠償義務(wù)也發(fā)生。第 1923 條： （ 1）只有在繼承開始時生存的人，才能成為繼承人。（ 2）在繼承開始時尚未生存但已被孕育成胎兒的人，視為在繼承開始前已經(jīng)出生。第 1963 條：在繼承開始時，可期待一個繼承人出生的，在母不能自行維持生計的情況下，母可以從遺產(chǎn)中，或者，其他人也有資格做繼承人的，從該子女的繼承份中請求適當(dāng)?shù)姆鲳B(yǎng)費，直到分娩時為止。計算繼承份時，必須認(rèn)為只有一個子女出生。第 2101 條第 1 款：在繼承開始時尚未被孕育成胎兒的人被指定為繼承人的，有疑義時，必須認(rèn)為其被指定為后位繼承人。被指定的人成為后位繼承人不符合被繼承人的意思的，該項指定沒有效力。第 2178

6、條：受遺贈人在繼承開始時尚未被孕育成胎兒或者其人格由繼承開始后才發(fā)生的事件確定的，在前一情況下，在出生時發(fā)生遺贈的歸屬，在后一情況下，在事件發(fā)生時發(fā)生遺贈的歸屬。4.意大利民法典 。 第 1 條： 人的權(quán)利能力始于出生。法律承認(rèn)胎兒取得的權(quán)利，但是以出生為限。第 254 條第 1 款：非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)，可以在子女出生時進(jìn)行，或者在子女出生后或確認(rèn)受孕后于民政官或監(jiān)護(hù)法官面前以特別聲明的方式進(jìn)行，或者以公證方式進(jìn)行，或者以任何形式的遺囑進(jìn)行。第 320 條第 1 款： 父母雙方共同或者由行使專屬親權(quán)的父母一方代理已經(jīng)出生的和即將出生的子女，參加一切民事活動并管理其財產(chǎn)。除不得轉(zhuǎn)讓或獲取子女或即將

7、出生的子女個人用益權(quán)契約以外，父母可以分別完成一般管理行為。第 462 條： 所有在繼承開始時已經(jīng)出生或者已經(jīng)受孕的人，均有繼承能力。除非有相反的證據(jù)，自被繼承人死亡之日起300 日以內(nèi)出生的人均推定為在繼承開始時已經(jīng)受孕者。在遺囑人死亡時活著的特定的人的子女，即使當(dāng)時尚未受孕，也可以依遺囑取得遺產(chǎn)。第 784 條第 1 款： 對于贈與時在世的特定人的已經(jīng)受孕的或尚未受孕的子女，同樣可以進(jìn)行贈與。（二）典型立法例之評析大陸法系各國在賦予胎兒繼承能力方面，雖然提法不盡一致，但都承認(rèn)胎兒有繼承權(quán)。歸納起來，主要有兩種做法：1 . 總括的保護(hù)主義?？偫ǖ谋Ｗo(hù)主義，即在胎兒利益保護(hù)上，將尚未出生的胎兒

8、視為已經(jīng)出生，賦予其普遍的民事權(quán)利能力。基于胎兒的權(quán)利能力性質(zhì)不同又可將總括的保護(hù)主義分為兩種學(xué)說：（ 1） 法定解除條件說。依照此種學(xué)說，在懷孕期間，胎兒被視為具有與已出生的自然人同樣的法律地位，具有權(quán)利能力。若胎兒出生時為死體，其已經(jīng)取得的權(quán)利能力溯及地消滅，即胎兒權(quán)利能力的取得附有解除條件。我國臺灣地區(qū)“民法”采用此學(xué)說；（2）法定停止條件說。此學(xué)說認(rèn)為，胎兒于懷孕期間并無權(quán)利能力，當(dāng)胎兒活著出生時，再追溯至出生前取得權(quán)利能力。2 .個別的保護(hù)主義。個別的保護(hù)主義，即認(rèn)為胎兒原則上沒有權(quán)利能力，但于若干例外情形下有民事權(quán)利能力。德國、法國、日本等民法采取此例。三、胎兒利益保護(hù)的立法發(fā)展趨勢對胎兒繼承權(quán)